Порядок образования юридического лица

федеральное государственное бюджетное  образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«Уфимский государственный нефтяной технический университет»

контрольная работа по дисциплине

 «правоведение»

ПОРЯДОК ОБРАЗОВАНИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

           Студент                                                                             гр. Этз-10-01                                                                       Е.Г.султаншина

   ПРЕПОДАВАТЕЛЬ                                                ГИНДУЛЛИН Н.Ф.

Уфа 2013

Содержание

• Введение………………………………………………………………….3
• 1.Виды юридического лица……………………………………………..4
• 1.1 Образование юридического лица…………………………………...4
• 1.2 Учредительные документы юридического лица…………………..5
• 1.3 Государственная регистрация юридического лица……………….6
• 2.Основание и порядок преобразования юридического лица………..8
• 3.Виды и порядок ликвидации юридического лица………………….12
• 3.1. Ликвидация юридического лица: понятие и виды………………12
• 3.2. Основания и порядок ликвидации юридического лица…………13
• 3.3. Ликвидация юридических лиц в случае банкротства……………18
• Заключение………………………………………………………………20
• Список использованной литературы…………………………………..21

Введение

В развитой рыночной экономике  действуют три ведущих хозяйствующих  субъекта: домохозяйства, предприятия (различных форм собственности) и  государство, которое выступает  в качестве коллективного предпринимателя. Основными хозяйствующими субъектами, которые сосредоточивают в своей  собственности большую часть  общественного капитала (имущества), являются предприятия в различных  организационно-правовых формах и их объединения.

В результате осуществления  в последние годы широкого комплекса  мер по разгосударствлению и приватизации в России произошли значительные изменения в отношениях собственности  и организационно-правовых формах коммерческой деятельности.

Нынешнюю ситуацию характеризуют:

• преодоление монополии государственной собственности практически во всех сферах народного хозяйства;
• превращение частной собственности в одну из основных форм собственности в российской экономики;
• многообразие форм собственности;
• становление новых форм хозяйствования, адекватных изменениям в отношении собственности;
• утверждение новых форм организации экономической деятельности (акционерные общества, товарищества, благотворительные и иные общественные фонды и так далее);
• формирование инфраструктуры рынка и механизмов, обслуживающих новые формы собственности.

Новая ситуация потребовала  радикальных изменений в правовой основе экономической деятельности. Гражданский кодекс Российской Федерации, первая часть которого введена в  действие 1 января 1995 года, - важнейшая  веха на этом пути. Он определил принципиальные основы экономических отношений  при переходе к рыночным методам  хозяйствования, сформировал основные правила, нормы их правового регулирования, обобщил и законодательно закрепил новые формы организации экономической  жизни, возникшие в последние  годы.

В новом Кодексе, в частности, жестко регламентированы организационно-правовые формы коммерческой деятельности. А  это означает, что все без исключения, действующие коммерческие структуры  должны быть приведены в соответствие с введенными Гражданским Кодексом нормами. Новые правила, относящиеся  к тому или иному виду коммерческой деятельности, сопоставляются со старыми. Это облегчит усвоение новых правил и адаптацию действующих организационно-правовых форм.

1.Виды юридического лица

1.1 Образование юридического лица

Решение вопроса о создании юридического лица, как правило, требует  мобилизации значительных людских  и материальных ресурсов является общественно  важным обстоятельством и предполагает соблюдение определённых требований. То же самое можно сказать и  о прекращении юридического лица. Поэтому процессы их создания и прекращения  постоянно находятся под контролем  уполномоченных на то организаций (вышестоящих  органов юридических лиц собственников  их имущества; расчетно-кредитных учреждений в процессе открытия и закрытия счетов юридических лиц: органов юстиции  в процессе регистрации их учредительных  документов и т.д.). В зависимости  от характера участия государственных  органов в регистрации юридического лица наука гражданского права традиционно  выделяет следующие способы образования  юридических лиц:

Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации организации не требуется. В странах рыночной экономики место распорядительного порядка заступает, как правило, явочный порядок образования юридических лиц. Для него также характерно отсутствие специальной государственной регистрации организации, которые создаются в качестве юридического лица в силу самого факта волеизъявления учредителей.

Статья 51 ГК не предусматривает  никаких исключений из общего правила  о необходимости государственной  регистрации юридических лиц, поэтому  можно полагать, что распорядительный, а также явочный способы образования  организации в настоящее время  не применяются.

Разрешительный порядок заключается в том, что вначале все члены организации принимают решение о её образовании; после этого необходимо обратиться к компетентной организации за разрешением на такое образование. Это разрешение дается в каждом необходимом случае, оно является актом применения нормы права и относиться не к группе организаций, а к конкретной организации. Прежде чем дать такое разрешение, соответствующий орган проверяет, во-первых, законность образования юридического лица (не противоречит ли его учредительные документы необходимом случае, оно является актом применения нормы права и относиться не к группе организаций, а к конкретной организации. Прежде чем дать такое разрешение, соответствующий орган проверяет, во-первых, законность образования юридического лица (не противоречит ли его учредительные документы необходимом случае, оно является актом применения нормы права и относиться не к группе организаций, а к конкретной организации. Прежде чем дать такое разрешение, соответствующий орган проверяет, во-первых, законность образования юридического лица (не противоречит ли его учредительные документы Действующие законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности (ч.2 п.1 ст.51 ГК), но в принципе сохраняет разрешительный порядок создания некоторых видов юридических лиц. См: Котов Д.П. Основы права М.: Издательство ЦЕНТР 1998. ст. 165

В нашей стране, как во многих других странах, в качестве общего правила действует нормативно-явочный порядок создания юридических лиц.

Его суть заключается в  следующем:

Во-первых, при нормативно-явочном  порядке для создания юридического лица не требуется разрешения какого-либо государственного или муниципального органа, причём отказ в государственной  регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. Этим нормативно-явочный порядок  отличается от порядка разрешительного, при котором юридическое лицо может быть создано лишь с санкцией компетентного органа власти.

Во-вторых, при нормативно-явочном  порядке необходимым этапом создания юридического лица является его государственная  регистрация. В этом состоит коренное отличие данного порядка от порядка  распорядительного, в соответствии с которым юридическое лицо считается  созданным непосредственно в  силу волеизъявления (распоряжения) его  учредителя, при этом государственной  регистрации не требуется.

Тот факт, что при нормативно-явочном  способе основная часть контроля за созданием юридического лица осуществляется при его регистрации, дало основание некоторым авторам назвать этот способ "регистрационным". Регистрация в органы юстиции является заключительным этапом в создании любого юридического лица.

1.2 Учредительные документы юридического лица

Прежде чем подать заявление  о государственной регистрации  юридического лица, учредители должны составить и утвердить его  учредительные документы. Учредительными документами юридических лиц  являются учредительный договор  и устав. Некоторые организации действуют на основании обоих документов (общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью), другие - только на основании учредительного договора (хозяйственные товарищества), третьи - только устава (акционерные общества, кооперативы, унитарные предприятия, почти все некоммерческие организации, а также общества с ограниченной и с дополнительной ответственности, они создаются одним учредителем). Есть, наконец, организации, которые вообще не имеют учредительных документов и действуют на основании общих положений об организации того или иного вида.

Учредительный договор - это договор, заключаемый учредителями, в котором они обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления юридическим лицом, выхода учредителей из его состава (п.2 ст.52 ГК РФ). Учредительный договор вступает в силу с момента его заключения, если в этом договоре не предусмотрено иное.

Устав - это локальный акт самой организации, который содержит большинство из тех сведений, которые отражаются в учредительном договоре. В отличии от последнего, он не заключается, а утверждается учредителями. Устав вступает в силу с момента регистрации юридического лица.

В учредительных документах юридического лица должны определятся:

Наименование юридического лица;

Место его нахождения;

Порядок управления деятельностью  юридического лица;

Предмет и цели деятельности юридического лица (только для организаций  со специальной правоспособностью);

Иные сведения предусмотренные  законом для конкретных видов  юридических лиц.

1.3 Государственная регистрация юридического лица

Государственная регистрация  юридического лица, создаваемого путём  учреждения, производится по месту  нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, указанного учредителями в заявлении о государственной  регистрации. В соответствии со ст.51 ГК проведение регистрации всех юридических  лиц возложено на органы юстиции. Однако пока органы юстиции не обладают необходимыми для этого возможностями. Поэтому на практике государственная  регистрация юридических лиц  осуществляется различными органами См: Цыбуленко З.И. Гражданское право России. Часть 1. М.: ЮРИСТЪ 2000. ст. 345, главную роль среди которых играют Регистрационные палаты субъектов Российской Федерации.

До принятия специального закона о регистрации юридических  лиц соответствующая процедура  регулируется специальными нормативными актами об отдельных видах юридических  лиц, Указом Президента Российской Федерации " Об упорядочении государственной  регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" от 8 июля 1994 г. № 1482 (в отношении коммерческих организаций) и внутренними правилами  в отдельных регистрирующих органах. См: Шкатулла В.И., Надвикова В.В. Основы правовых знаний. М.: ИНФРА. 2005 ст. 245

Для регистрации юридического лица, создаваемого путём учреждения, его учредители должны представить  в регистрирующей орган следующие  документы:

Заявление о государственной  регистрации юридического лица, подписанное  учредителем (учредителями);

Решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или  иного документа в соответствии с законодательством;

Учредительные документы  юридического лица;

Документ об уплате государственной  пошлины;

Если одним из учредителей  юридического лица выступает иностранное  юридическое лицо - документ, подтверждающий его юридический статус.

Требовать представления  иных документов, помимо указанных, регистрирующий орган не вправе.

Государственная регистрация  осуществляется в срок не более чем  пять рабочих дней со дня представления  документов в регистрирующий орган. Моментом государственной регистрации  юридического лица является внесение регистрирующим органом соответствующей  записи в реестр юридических лиц. Именно в этот момент юридическое  лицо считается созданным и у  него возникают гражданские право - и дееспособность.

Отказ в государственной  регистрации допускается только в случае:

Непредставления документов, необходимых для государственной  регистрации.

Представления документов в  ненадлежащий регистрирующий орган.

Никакие другие обстоятельства не могут служить основанием для  отказа в государственной регистрации.

2.Основание и порядок  преобразования юридического лица.

Под преобразованием юридического лица понимается изменение организационно-правовой формы этого юридического лица. В  процессе реорганизации путем преобразования юридическое лицо прекращает свою деятельность с передачей всех прав и обязательств вновь созданному юридическому лицу уже в новой организационно-правовой форме.

Осуществляя реорганизацию  путем преобразования, необходимо обратить внимание на следующие основные моменты:

1. Ограничения по выбору  новой ОПФ

Законодательством предусмотрен ряд ограничений в том, в какую  организационно-правовую форму можно  преобразовать существующее юридическое  лицо. Так:

• Общество с ограниченной ответственностью может преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью, производственный кооператив. (ст. 56 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»)
• Акционерное общество (закрытое или открытое) – общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив, некоммерческое партнерство. (Ст. 20 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г. №208-ФЗ)
• Автономная некоммерческая организация – в общественную организацию (объединение) и в фонд (ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996г. № 7-ФЗ)
• Некоммерческое партнерство – в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество. (ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996г. № 7-ФЗ)
• Учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество. (ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996г. № 7-ФЗ)
• Ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество. (ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996г. № 7-ФЗ)
• Благотворительная организация не может быть реорганизована в хозяйственное товарищество или общество (ст. 11 ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях от 11.08.1995 № 135-ФЗ)
• Производственный кооператив – в хозяйственное товарищество или хозяйственное общество (ст. 112 Гражданского кодекса РФ)
• Возможность преобразования организаций других ОПФ установлена соответствующим законом или Гражданским кодексом.

Кроме того, выбирая новую  организационно-правовую форму, необходимо помнить о том, что законодательство устанавливает свои требования к  учредителям, наименованию, уставному  капиталу и т.д. Например:

• Минимальный уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества составляет 10 тыс. рублей, открытого акционерного общества – 100 тыс. рублей;
• Общество (ООО, ЗАО, ОАО) не может иметь единственного учредителя - юридическое лицо, состоящее в свою очередь из одного учредителя;
• Учредитель (товарищ)- физическое лицо в товариществе должен быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;
• Количество товарищей в товариществах – не менее 2;
• Количество учредителей некоммерческого партнерства – не менее 2;
• Количество членов производственного кооператива – не менее 5;
• Наименование некоммерческой организации должно содержать указание на осуществляемую (планируемую) деятельность;
• И так далее.

Также обращаем Ваше внимание на то, что изменение типа акционерного общества (например, из закрытого в  открытое) не является реорганизацией в форме преобразования. Такие изменения проводятся и регистрируются как изменение наименования.

2. Обязанность преобразования 

В некоторых организационно-правовых формах есть обязанность по реорганизации  путем преобразования. Например:

• В Обществах с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществах при превышении количества участников 50, необходимо преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив;
• Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество.

3. Изменение наименования  при преобразовании 

Полное наименование юридического лица состоит из организационно-правовой формы и собственно из самого индивидуального  наименования (которое, как правило, заключается в кавычки). Преобразование – это смена организационно-правовой формы и по этому поводу, как  правило, вопросов нет. Что касается самого индивидуального наименования, то его можно оставить прежним  или изменить. В случае изменения  наименования следует обратить на следующие  моменты:

• Наименование юридического лица не должно вводить в заблуждение. Например, основными видами деятельности ООО «СтройПроект» должны являться строительно-проектные работы, а не розничная торговля сосисками в тесте.
• В наименовании нельзя использовать название другой организационно-правовой формы. К примеру, ООО «Строительная акционерная компания «ДОМ».
• Не допускается использование аббревиатур зарубежных организационно-правовых форм в наименовании организации на русском языке. Например, ООО «Ромашка, ЛТД».
• Кроме того, при использовании в наименовании организации слов «Москва», Московской символики, «Россия», «Федеральный» и образуемых от этих слов сочетаний необходимо получать разрешение на их использование в соответствующих органах власти, что не так просто.
• В наименовании некоммерческих организациях должно содержаться указание на конкретные цели или вид деятельности.

Проверка наименования на уникальность на данный момент не проводится, поэтому при выборе наименования наше АГЕНТСТВО рекомендует руководствоваться  вышеприведенными критериями, а также  не заниматься плагиатом наименований уже существующих известных организаций  или организаций, работающих на том  же сегменте рынка и имеющих известную  репутацию, зарегистрированные товарные знаки с использованием наименования и т.д.

4. Изменение юридического  адреса при преобразовании 

При преобразовании можно  смело поменять место нахождения («юридический адрес») организации. Только надо иметь ввиду, что смена налоговой инспекции или вообще перевод в другой город, затянут процедуру реорганизации.

При изменении юридического адреса документы на государственную  регистрацию преобразования подаются в налоговый орган по старому  адресу.

5. Изменение состава участников  при преобразовании 

В процессе реорганизации  путем преобразования не допускается  изменение состава участников (учредителей). Вводить новых или выводить старых участников необходимо либо до реорганизации, либо после.

6. Необходимость уведомления  кредиторов 

В процессе реорганизации  путем преобразования происходит ликвидация реорганизуемого юридического лица с передачей всех прав и обязательств вновь создаваемому юридическому лицу. Поэтому о предстоящей реорганизации  необходимо уведомить всех кредиторов, а также опубликовать сведения о  предстоящей реорганизации в  периодическом издании. В Москве имеется специализированное периодическое  издание – Вестник государственной  регистрации. Уведомить кредиторов необходимо в течение 30 дней со дня  принятия решения о реорганизации.

Кредиторы юридического лица в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

7. Передаточный акт 

Все права и обязательства  юридического лица, а также положения  о правопреемстве должны быть отражены в передаточном акте, который утверждается соответствующим органом управления (в ООО – Общим собранием  участников, в АО – общим собранием  акционеров).

8. Место регистрации реорганизации 

Государственная регистрация  юридических лиц, создаваемых путем  реорганизации, осуществляется регистрирующими  органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. То есть документы  на регистрацию представляются в  налоговую инспекцию по месту  нахождения реорганизуемого юридического лица.

3.Виды и порядок ликвидации  юридического лица.

3.1. Ликвидация юридического лица: понятие и виды

Ликвидация - это прекращение  деятельности юридического лица без  перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства другому  лицу. Ликвидация имеет следующие  виды:

- добровольная (по решению учредителей);

- принудительная (по решению суда).

По решению учредителей  юридического лица оно может быть ликвидировано в любом случае (исключением являются фонды, которые  могут быть ликвидированы только по заявлению заинтересованных лиц[47]), в том числе:

- при истечении срока,  на который оно было создано;

- при достижении цели, ради которой оно было создано.

По решению суда юридическое  лицо ликвидируется если:

- при создании юридического  лица были допущены грубые  нарушения закона, имеющие неустранимый  характер;

- осуществляется деятельность  без надлежащего разрешения (лицензии);

- осуществляется деятельность, запрещенная законом;

- осуществляется деятельность  с нарушением законов и иных  правовых актов;

- деятельность общественного,  религиозного объединения, фонда  противоречит уставным целям.

Ликвидация юридического лица также возможна вследствие признания  его несостоятельным (банкротом). Исключением  являются казенные предприятия.

Лица или органы, принявшие  решение о ликвидации юридического лица, во-первых, устанавливают порядок, сроки ликвидации и назначают  ликвидационную комиссию (ликвидатора). В свою очередь, ликвидационная комиссия выполняет ряд важных функций, в  частности: публикует информацию о  ликвидации юридического лица, порядке  и сроке (не менее чем двухмесячном) заявления требований его кредиторами; принимает меры к выявлению кредиторов, их письменному уведомлению о  ликвидации, получению дебиторской задолженности; по окончании срока для представления требований кредиторами составляет промежуточный ликвидационный баланс с указанием сведений о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований и результатах их рассмотрения; составляет после завершения расчетов с кредиторами ликвидационный баланс. Ликвидация юридического лица считается завершенной после внесения об этом записи в государственный реестр юридических лиц.

Государственная регистрация  юридического лица в связи с его  ликвидацией производится в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной  регистрации юридических лиц".

3.2. Основания и порядок ликвидации юридического лица

Этапы ликвидации юридического лица.

1. После принятия решения  о ликвидации учредители обязаны  письменно сообщить в соответствующий  государственный орган (в настоящее  время - в налоговую инспекцию)  о том, что предприятие находится  в процессе ликвидации.

2. Учредители (либо орган  юридического лица) назначают ликвидационную  комиссию, устанавливают сроки и  порядок ликвидации. С этого момента  управление юридическим лицом  переходит к ликвидационной комиссии.

3. В соответствующие издания  помещается публикация о ликвидации  юридического лица, сроках и порядке  предъявления требований кредиторов. Срок должен быть не менее  2 месяцев с момента публикации.

4. Ликвидационная комиссия  письменно уведомляет кредиторов  о ликвидации.

5. По истечении установленного  срока для предъявления требований  составляется промежуточный ликвидационный  баланс - состав имущества юридического  лица, перечень предъявленных требований  кредиторов, результат их рассмотрения. Промежуточный баланс утверждается  учредителями юридического лица (по согласованию с государственным  органом - при принудительной  ликвидации).

6. При недостатке денежных средств для удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица продается с публичных торгов.

7. Денежные суммы кредиторам  выплачиваются в соответствии  с установленной законом очередностью  со дня утверждения промежуточного  ликвидационного баланса. При  недостаточности средств у казенного  предприятия или учреждения кредиторы вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении их требований за счет собственника имущества.

8. По завершении выплат  ликвидационная комиссия составляет  ликвидационный баланс, утверждаемый  учредителями юридического лица (по согласованию с государственным  органом - при принудительной  ликвидации).

9. Требования кредитора,  заявленные после истечения установленного  срока, удовлетворяются из имущества,  оставшегося после удовлетворения  требований, заявленных в срок. Оставшееся  имущество юридического лица  после удовлетворения всех требований 59 передается его учредителям,  имеющим на это вещные или  обязательственные права.