Правовая охрана селекционных достижений. 2

ПРАВОВАЯ ОХРАНА СЕЛЕКЦИОННЫХ ДОСТИЖЕНИЙ

§ 1. Понятия и  признаки селекционного достижения

Селекция представляет собой эволюцию растений и животных, направляемую волей человека. По мере познания законов живой материи  человек получает все большие  возможности для целенаправленного  воздействия на развитие животных и  растений в нужном ему направлении. В этом смысле творческая деятельность селекционера весьма сходна с творческой деятельностью изобретателя. Подобно  изобретателю, селекционер активно  вмешивается в процесс изменения  объекта и направляет его в  нужную сторону с целью получения  запланированного результата. Однако в отличие от изобретателей, в  основном имеющих дело с объектами  неживой природы¹, селекционеры работают с природными системами. Специфика объекта накладывает существенный отпечаток не только на методы осуществления работ по созданию новых сортов растений и пород животных, но и на формы общественного признания их результатов. Селекционные достижения рассматриваются в России, как и в большинстве стран, в качестве особых объектов интеллектуальной собственности, правовой режим которых, несмотря на определенное сходство, не совпадает с правовым режимом изобретений.

С принятием в  России специального Закона об охране селекционных достижений их понятие  претерпело существенные изменения. Если ранее к указанным объектам интеллектуальной собственности, с учетом, разумеется, их специфики, применялись критерии охраноспособности, которые были установлены в отношении изобретений, то ныне законодательством определены самостоятельные признаки охраноспособности селекционного достижения. К ним относятся решение задачи по выведению нового сорта растения или породы животного, новизна селекционного достижения, его отличимость, однородность и стабильность. Обратимся к их более детальной характеристике.

Прежде всего, результатом  деятельности селекционера должно быть решение конкретной практической задачи, состоящей в выведении нового сорта растения или породы животного с необходимыми для человека качествами. Простая постановка задачи, хотя бы в ней и присутствовали элементы творчества, законом не охраняется. Необходимо не только указать, какой сорт или породу нужно получить, но и провести до конца весь селекционный процесс, чтобы реально вывести новый сорт (породу) и проверить его на соответствие предусмотренным законом требованиям.

Селекционные достижения как решения конкретных практических задач весьма схожи с изобретениями, с помощью которых также решаются задачи практического характера. Однако в отличие от сферы изобретательства, где решения задач должны быть техническими, в рассматриваемой  области задачи по выведению новых  сортов и пород решаются биологическими средствами¹.

В соответствии с  принятой традицией характер решения  раскрывается через понятие объекта  селекционного достижения, каковыми согласно прямому указанию закона являются сорта растений и породы животных.

Под сортом понимается группа растений, которая независимо от охраноспособности определяется по признакам, характеризующим данный генотип или комбинацию генотипов, и отличается от других групп растений того же ботанического таксона одним или несколькими признаками. Сорт может быть представлен одним или несколькими растениями при условии, что такая часть или части могут быть использованы для воспроизводства целых растений сорта. Закон РФ "О селекционных достижениях" выделяет и охраняемые категории сорта, каковыми являются клон, линия, гибрид первого поколения и популяция.

Породой животных как особым объектом селекционного достижения признается группа животных, которая независимо от охраноспособности обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками, причем некоторые из них специфичны для данной группы и отличают ее от других групп животных. Порода может быть представлена женской или мужской особью или племенным материалом. Охраняемыми категориями породы являются тип и кросс линий.

Как видим, объекты  селекционных достижений, или, что то же самое, виды биологических решений, признаваемых селекционными достижениями, представлены прямо указанными в законе охраняемыми категориями сортов растений и пород животных. Эти категории, в свою очередь, подразделяются на многочисленные рода и виды. Важно иметь в виду, что к числу охраняемых законом в соответствии с прямым указанием п. 1 ст. 4 Закона РФ "О селекционных достижениях" относятся только те ботанические и зоологические рода и виды, перечень которых устанавливается специально уполномоченным на то государственным органом, а именно Государственной комиссией РФ по испытанию и охране селекционных достижений, с учетом международных обязательств РФ.

Решение задачи по выведению  сорта растения или породы животного  — родовой признак селекционного  достижения, с помощью которого раскрывается сущность данного объекта интеллектуальной собственности и производится его  отграничение от смежных результатов  интеллектуальной деятельности. Под  данное родовое понятие подпадает  выведение любых сортов растений и пород животных, независимо от того, пользуются ли они охраной  закона или нет. Охраняемые селекционные достижения должны обладать рядом дополнительных признаков или, говоря иными словами, отвечать указанным в законе критериям  охраноспособности. В их ряду на первом месте стоит новизна селекционного достижения.

Сорт, порода считаются  новыми, если на дату подачи заявки на выдачу патента семена или племенной материал данного селекционного достижения не продавались и не передавались иным образом другим лицам селекционером, его правопреемником или с их согласия для использования селекционного достижения (п. 2 ст. 4 Закона РФ "О селекционных достижениях"). Нетрудно заметить, что законодательные требования к новизне селекционного достижения существенно отличаются от аналогичных требований, предъявляемых к большинству других объектов интеллектуальной собственности. Новизну селекционного достижения порочит, в сущности, лишь одно обстоятельство, а именно продажа или иная передача семян или племенного материала другим лицам для использования. Сведения о селекционных достижениях, опубликованные в общедоступных источниках, равно как и использование селекционного достижения самим селекционером или его правопреемником, при исследовании новизны во внимание не принимаются. Селекционное достижение не утрачивает своей новизны и в том случае, если материал, применяемый для воспроизводства сорта или породы, использован другими лицами без согласия селекционера или его правопреемника.

Новизна селекционного  достижения устанавливается на определенную дату, каковой является дата приоритета. В свою очередь, приоритет селекционного достижения определяется по дате поступления в Госкомиссию заявки на выдачу патента или заявки на допуск к использованию. Если в один и тот же день в Госкомиссию поступают две (или более) заявки на одно и то же селекционное достижение, приоритет устанавливается по более ранней дате отправки заявки.

При совпадении дат  отправки патент выдается по заявке, имеющей  более ранний номер Госкомиссии, если соглашением между заявителями  не предусмотрено иное.

В рассматриваемой  области действует правило, которое  аналогично норме о конвенционном  приоритете, применяемой в патентном  праве. Согласно ч. 3 ст. 7 Закона РФ "О селекционных достижениях", если заявке, поступившей в Госкомиссию, предшествовала заявка, поданная заявителем в одно из иностранных государств, с которым РФ заключила договор об охране селекционных достижений, то заявитель пользуется приоритетом первой заявки в течение 12 месяцев со дня ее подачи. В заявке, направляемой в Госкомиссию, заявитель должен указать дату приоритета первой заявки, а в течение 6 месяцев с даты поступления заявки в Госкомиссию представить копию первой заявки, заверенную компетентным органом соответствующего государства, и ее перевод на русский язык.

Как и в патентном  праве, при подаче заявки на выдачу патента на селекционное достижение заявитель пользуется льготой по новизне. Ее суть заключается в том, что селекционное достижение считается  новым в течение указанного в  законе времени, несмотря на передачу его для использования другим лицам. Эта льгота составляет один год, если селекционное достижение передано для использования на территории РФ, и четыре года, если селекционное достижение передано для использования  на территории другого государства (для винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лесных пород этот срок при передаче для использования за границу составляет шесть лет).

Завершая анализ признака новизны, нельзя не отметить, что в виде исключения селекционное достижение может быть признано охраноспособным и тогда, когда оно не являлось новым в соответствии с требованием, закрепленным подп. "а" п. 2 ст. 4 Закона РФ "О селекционных достижениях". Это возможно в том случае, если на дату включения соответствующих родов и видов в перечень охраняемых селекционных достижений конкретные сорта или породы уже зарегистрированы в Государственном реестре селекционных достижений, допущенных к использованию. При этом дата приоритета устанавливается по дате поступления в Госкомиссию заявки на допуск к использованию, а срок действия патента сокращается на период с года допуска к использованию по год выдачи патента.

Следующим критерием  охраноспособности селекционного достижения является его отличимость. Указанный критерий весьма близок к признаку новизны в том его традиционном понимании, в каком он используется обычно в патентном праве. В соответствии с данным требованием селекционное достижение должно явно отличаться от любого другого общеизвестного селекционного достижения, существующего к моменту подачи заявки. При этом общеизвестными признаются селекционные достижения, находящиеся в официальных каталогах, справочном фонде или имеющие точное описание в одной из публикаций. Как видим, речь идет об установлении качественных различий между достигнутым результатом селекции и уже имеющимися селекционными достижениями, сведения о которых опубликованы в общедоступных источниках информации. Как и в патентном праве, в рассматриваемой области к общеизвестным селекционным достижениям, с которыми должно производиться сравнение, приравнены и те селекционные достижения, на которые поданы заявки на выдачу патента или на допуск к использованию при условии, что на селекционное достижение будет выдан патент или что селекционное достижение будет допущено к использованию.

Следует подчеркнуть, что при исследовании рассматриваемого признака селекционного достижения во внимание должны приниматься сведения обо всех известных в мире селекционных достижениях. Это положение, правда, применительно к критерию новизны по ранее действовавшему законодательству, оспаривалось некоторыми учеными. Указывая на то, что в разных почвенно-климатических условиях один и тот же сорт ведет себя по-разному, они полагали, что для результата селекции достаточно локальной, местной новизны¹.

С данным выводом  трудно согласиться. Действительно, селекционные достижения, особенно относящиеся к  области растениеводства, создаются  специально для определенных природно-климатических  зон. В других условиях данный сорт может не показать своих ценных и  полезных свойств. Однако сами эти природно-климатические  зоны, если только речь не идет об уникальных природных условиях определенной территории, не ограничиваются отдельным географическим районом, а встречаются на разных континентах и в разных странах. Поэтому вполне допустимо, да и более  точно, говорить об отличиях селекционного  достижения от всех известных в мире других селекционных достижений. Иными  словами, в ходе испытания селекционного  достижения на отличимость должно проверяться, имелся ли ранее такой же результат селекции не только в России, но и в зарубежных странах. Признаки вновь созданных сортов и пород сопоставляются с уже известными в мире лучшими районированными сортами растений и наиболее близкими по зоологической сущности и достигнутому эффекту породами животных.

Помимо отличимости охраноспособное селекционное достижение должно быть однородным. В соответствии с указанным признаком растения сорта и животные породы должны быть достаточно однородны по своим морфологическим, физиологическим, цитологическим, химическим и другим признакам с учетом отдельных отклонений, которые могут иметь место в связи с особенностями размножения. Признак однородности выражает качественную определенность достигнутого результата селекции. Без наличия у большинства растений сорта или у животных определенной породы общих сущностных признаков, которые отличают их от растений и животных других сортов и пород, вообще нельзя говорить о достижении селекционного результата. Показатели однородности применительно к отдельным видам сортов растений и пород животных устанавливаются различными методиками, утверждаемыми Госкомиссией.

Наконец, последним  критерием охраноспособности селекционного достижения является его стабильность. Согласно подп. "г" п. 2 ст. 4 Закона РФ "О селекционных достижениях" данный объект интеллектуальной собственности считается стабильным, если его основные признаки остаются неизменными после неоднократного размножения или, в случае особого цикла размножения, в конце каждого цикла размножения. Получение растения или животного, которые не способны сохранять свои особые свойства при воспроизводстве, селекционным достижением с точки зрения закона не считается и им не охраняется, хотя бы оно и имело известное научное значение и носило творческий характер.

Таковы предусматриваемые  действующим российским законодательством  признаки охраноспособного селекционного достижения. Опираясь на них, можно сформулировать следующее определение охраноспособного селекционного достижения. Им является биологическое решение задачи по выведению новых сорта растения или породы животного, имеющих явные отличия от общеизвестных сортов и пород, обладающих достаточной однородностью и стабильностью и относящихся к ботаническим и зоологическим рядам и видам, перечень которых установлен в предусмотренном законом порядке.

§ 2. Субъекты права  на селекционное достижение

Субъектами прав на селекционные достижения являются их непосредственные создатели (авторы), обладатели исключительных прав на их использование (патентообладатели), их наследники и иные правопреемники. Авторами селекционных достижений согласно действующему российскому законодательству могут быть только физические лица, творческим трудом которых выведено, создано или выявлено селекционное достижение. Автором может быть любой гражданин России, независимо от возраста и состояния дееспособности. Основанием возникновения авторских прав является объективный факт достижения охраноспособного селекционного результата.

Принадлежащие малолетним и недееспособным лицам авторские  права осуществляются их законными  представителями.

Согласно ст. 35 Закона РФ "О селекционных достижениях" иностранные граждане пользуются правами, предоставляемыми настоящим Законом  и иными законодательными актами РФ в области охраны селекционных достижений, наравне с гражданами РФ в силу международных договоров  РФ или на основе принципа взаимности. Это положение можно только приветствовать, так как в течение длительного  времени права иностранцев в  рассматриваемой области в нашей  стране не признавались и не охранялись.

При создании селекционного  достижения творческими усилиями нескольких лиц возникает соавторство. В области селекции вопрос о соавторстве имеет особую актуальность, поскольку, во-первых, подавляющее большинство новых сортов и пород животных выводятся не селекционерами-одиночками, а целыми творческими коллективами и, во-вторых, селекция как особая область человеческой деятельности обладает большой спецификой по сравнению с другими видами творческой деятельности. В настоящее время селекция является комплексной наукой, объединяющей усилия самых разных специалистов — генетиков, физиологов, биохимиков, фитопатологов, цитологов и т.д. Каждый из названных специалистов работает над решением не только своей конкретной задачи, например, получением у нового сорта того или иного полезного свойства или качества, но и над проблемой в целом, состоящей в получении охраноспособного результата селекции. Кроме того, нельзя сбрасывать со счетов то обстоятельство, что срок выведения нового сорта или породы может быть достаточно длительным, а в отдельных случаях — охватывать несколько поколений людей. Наконец, необходимо учитывать, что в селекционной работе, как ни в какой другой, важное значение имеет помощь, оказываемая селекционерам лицами, выполняющими технические операции по подбору исходного материала, размножению семян и т.д.

Общий принцип, из которого исходит действующее законодательство, заключается в том, что соавторами признаются все лица, принявшие творческое участие в селекционной работе. Соавторство возникает независимо от степени или времени участия в совместном творческом процессе. Например, соавтором должен быть признан любой специалист, привлеченный к работе по выведению нового сорта на любом этапе работы, если им творчески решена конкретная задача, без которой был бы невозможен конечный результат. Напротив, техническая помощь, в выведении нового сорта растения, какой бы важной она ни была, к соавторству не приводит. Отграничение творческой деятельности от технической работы осуществляется на основе тех же критериев, которые применяются в авторском и патентном праве.

Целесообразность  и справедливость признания авторских  прав на селекционные достижения лишь за конкретными физическими лицами или группами лиц неоднократно ставились  под сомнение в юридической литературе. По мнению ряда специалистов, длительность селекционного процесса и привлечение  к нему широкого круга лиц, характер вклада которых определить достаточно сложно, доказывает необходимость признания  права авторства за учреждениями-оригинаторами¹.

Указанные предложения, однако, не получили широкой поддержки  ни в литературе, ни у законодателя, так как они отступали от общего принципа охраны прав и законных интересов  действительных творцов нового, каковыми всегда являются конкретные физические лица. Хотя Закон РФ "О селекционных достижениях" отношений соавторства  прямо не регулирует, из его положений  однозначно вытекает, что авторство  признается лишь за конкретными физическими  лицами, независимо от их численного состава. При этом новый Закон, в отличие от ранее действовавшего законодательства, отнюдь не забывает о правах тех учреждений и организаций, в рамках и по заданию которых созданы селекционные достижения.

Следуя общему принципу, закрепленному в настоящее время  с некоторыми модификациями во всех правовых институтах, посвящённых различным  объектам интеллектуальной собственности, российское законодательство о селекционных достижениях признает за работодателем исключительное право на использование данного объекта интеллектуальной собственности. Указанное право приобретается работодателем путем подачи заявки на выдачу патента на селекционное достижение, если только в договоре между ним и селекционером не предусмотрено иное².

В тех немногих случаях, когда селекционный результат достигается  усилиями селекционера-одиночки или  когда договором между селекционером  и работодателем оговорено сохранение за селекционером права получения  патента, патентообладателем может стать автор селекционного достижения.

В случае смерти селекционера или патентообладателя их права на селекционное достижение переходят к наследникам. При наследственном правопреемстве авторских прав селекционера наследники, разумеется, становятся обладателями не всех субъективных прав, которыми пользовался сам селекционер, а лишь тех из них, которые не связаны неразрывно с личностью обладателя и могут переходить к другим лицам.

Субъектами прав на селекционное достижение могут выступать и иные правопреемники. Так, патентные права, принадлежащие юридическому лицу, в случае реорганизации последнего переходят к вновь созданному участнику гражданского оборота, а при ликвидации патентообладателя передаются государству. Обладателями прав на использование селекционного достижения становятся лица, которые приобрели эти права на основании лицензионных договоров с патентообладателями.

Завершая вопрос о субъектах права на селекционное достижение, целесообразно сказать  несколько слов об организации, которая  хотя сама и не приобретает каких-либо прав на селекционные достижения, но играет чрезвычайно важную роль в организации  их правовой охраны и использования. Речь идет об уже упоминавшейся ранее  Государственной комиссии РФ по использованию  и охране селекционных достижений (далее  — Госкомиссия). В рассматриваемой  области указанный орган играет ту же роль, что и Патентное ведомство  РФ в сфере охраны объектов промышленной собственности. Основные задачи, функции и права Госкомиссии определяются как Законом РФ "О селекционных достижениях" (ст. 3, 5, 6, 8—10 и др.), так и специальным Положением о Государственной комиссии РФ по использованию и охране селекционных достижений, утвержденным Правительством РФ 23 апреля 1994 г. В частности, Госкомиссия осуществляет единую политику в области правовой охраны селекционных достижений в РФ, утверждает перечень зоологических и ботанических родов и видов селекционных достижений, по которым выдаются патенты, принимает к рассмотрению заявки на селекционные достижения, проводит по ним экспертизу и испытания, ведет Государственный реестр охраняемых селекционных достижений и Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию, выдает патенты и авторские свидетельства, публикует официальные сведения, касающиеся охраны селекционных достижений, издает правила и разъяснения по применению законодательства РФ в области испытания и охраны селекционных достижений и т.д. Выполняя эти и другие важные функции, Госкомиссия выступает участником многих правовых отношении, возникающих в рассматриваемой области.

§ 3. Оформление права  на селекционное достижение

Порядок оформления прав на селекционные достижения в  своих основных чертах совпадает  с порядком оформления прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы  и иные объекты интеллектуальной собственности, нуждающиеся в специальной  государственной регистрации. Вместе с тем специфика объекта охраны обусловила ряд особенностей данной процедуры, которые отражены в Законе РФ "О селекционных достижениях" (ст. 5, 6, 8—11 и др.) и в специальных  правовых актах, принятых в развитие положений Закона¹.

Первым этапом в оформлении права на селекционное достижение является составление и подача заявки на выдачу патента. Выше уже отмечалось, что правом на подачу заявки обладает либо сам селекционер, либо его работодатель, либо иной правопреемник. Заявление может быть подано указанными лицами лично или через специального посредника, который в силу полномочий, основанных на доверенности, ведет все дела, связанные с получением патента. Закон РФ "О селекционных достижениях" специально подчеркивает, что не имеют права подавать заявки на выдачу патента на селекционное достижение работники Госкомиссии и ее подразделений на местах в течение всего периода работы в этих учреждениях (ч. 5 ст. 5).

Заявка на выдачу патента должна относиться только к  одному селекционному достижению и  включает только два необходимых  документа, а именно заявление о  выдаче патента и анкету селекционного  достижения. Требования к указанным  документам устанавливаются Госкомиссией. К самой заявке должен быть приложен документ, подтверждающий уплату установленной  пошлины, либо освобождающий от уплаты пошлины, либо дающий основания для  уменьшения ее размера. При необходимости  к заявке прилагаются и другие документы, в частности доверенность, если заявка подается через посредника, документ, подтверждающий правопреемство, если оно имело место, и т.д. Документы  заявки могут быть представлены на русском или ином языке. В последнем  случае к заявке прилагается их заверенный перевод на русский язык.

Как видим, в составе  заявки на селекционное достижение ныне отсутствует такой традиционный для патентного права документ, как  описание селекционного достижения. В рассматриваемой сфере оно  составляется Госкомиссией с участием заявителя только тогда, когда уже  принято решение о выдаче патента  на селекционное достижение. В отличие  от прежних лет в заявку не включаются также заключения (ходатайства) научно-исследовательских  учреждений и управленческих органов  в области сельского хозяйства.

Составленная заявка направляется в Госкомиссию, которая  является уполномоченным государственным  органом по приему и рассмотрению заявок. Начинается второй этап оформления права на селекционное достижение, состоящий в рассмотрении материалов заявки Госкомиссией, проведения экспертизы селекционного достижения на новизну и его испытания на отличимость, однородность и стабильность. Вначале по всякой заявке Госкомиссия проводит предварительную экспертизу. В ходе данной экспертизы, которая должна быть завершена в месячный срок, устанавливается дата приоритета и осуществляется проверка материалов заявки на их соответствие предъявленным требованиям. В случае неправильного оформления заявки либо она в зависимости от характера допущенных нарушений отклоняется, либо заявителю предоставляется необходимый срок для внесения в заявку исправлений и дополнений. В период проведения предварительной экспертизы заявитель вправе и по собственной инициативе дополнять, уточнять или исправлять материалы заявки. Если необходимые уточнения не были внесены в установленный срок или не были представлены документы, отсутствовавшие на дату поступления заявки, заявка не принимается к рассмотрению, о чем уведомляется заявитель.

Заявителю, не согласному с решением, принятым по результатам  предварительной экспертизы, предоставляется  право в течение трех месяцев  с даты получения решения обжаловать его в судебном порядке.

Правильно оформленная  заявка принимается к рассмотрению, что подтверждается выдаваемой заявителю  справкой, имеющей такое же правовое значение, что и приоритетная справка, выдаваемая по заявкам на изобретения. Сведения о принятых заявках публикуются  в официальном бюллетене Госкомиссии, где указываются дата приоритета селекционного достижения, имя (наименование) заявителя, название селекционного достижения, имя автора, если последний не отказался быть упомянутым в качестве такового. После публикации сведений о поступивших заявках на выдачу патента любое лицо вправе ознакомиться с материалами заявки.

Принятые к рассмотрению заявки подвергаются дальнейшей проверке, в ходе которой устанавливается  соответствие селекционного достижения всем критериям охраноспособности. Обычно такая проверка именуется экспертизой заявки по существу или патентной экспертизой. В исследуемой области ввиду специфики заявленного объекта проверки закон выделяет два ее этапа — экспертизу селекционного достижения на новизну и испытания селекционного достижения на отличимость, однородность и стабильность.

Задачей экспертизы селекционного достижения на новизну является установление того, использовались ли семена или племенной материал до даты приоритета или ранее указанных в законе льготных сроков другими лицами, которым они были переданы селекционером, его правопреемником или с их согласия. В этой связи закон предоставляет любому заинтересованному лицу возможность направить в Госкомиссию претензию в отношении новизны селекционного достижения в течение шести месяцев с даты опубликования сведений о заявке. О поступлении такой претензии Госкомиссия уведомляет заявителя с изложением существа претензии. Заявитель, не согласный с претензией, имеет право в трехмесячный срок со дня получения уведомления направить в Госкомиссию мотивированное возражение. Указанные материалы, равно как и другие сведения относительно новизны селекционного достижения, оцениваются Госкомиссией, которая принимает по ним решение и сообщает о нем заинтересованным лицам. Если селекционное достижение не соответствует критерию новизны, Госкомиссией выносится решение об отказе в выдаче патента, которое может быть обжаловано заявителем в суд.

Селекционное достижение, обладающее необходимой новизной, передается на испытания на отличимость, однородность и стабильность. Указанные испытания проводятся по методикам и в сроки, устанавливаемые Госкомиссией. Для проведения испытаний заявитель должен представить необходимое количество семян или племенного материала по адресу и в срок, указанный Госкомиссией. Госкомиссия вправе использовать результаты испытаний, проведенных компетентными органами других государств, с которыми заключены соответствующие договоры, результаты испытаний, проведенных другими органами РФ по договору с Госкомиссией, а также данные, представленные самим заявителем.