Структура и содержание внешнеторгового контракта. 3

   Структура и содержание внешнеторгового  контракта ▲

   Структурно  внешнеторговые контракты обычно состоят  из преамбулы, в которой указываются  сведения о сторонах контракта и  их представителях, и статей, разделенных  на пункты, в которых излагаются собственно условия контракта. В  заключительной статье обычно указываются  контактные данные и банковские реквизиты  сторон. Иногда в преамбуле излагаются заявления сторон о причинах заключения ими контракта. Отдельные крупные  разделы контракта могут оформляться  в виде приложений к контракту, и  в этом случае такие приложения не должны иметь своей даты и места  подписания, поскольку они считаются  неотъемлемыми частями контракта.

   Содержание  контракта - это условия и алгоритмы  сотрудничества сторон, поставки товаров, оказания услуг, выполнения работ, передачи лицензий, платежей, приемки, претензий, форс-мажора, арбитража и т. д. Минимально рекомендуемые условия перечислены  в вышеупомянутых Рекомендациях  ЦБ и таможни >>. Естественно, во внешнеторговых договорах на оказание услуг, выполнение работ, передачу лицензий часть этих условий не используется, зато добавляются другие условия, необходимые для соответствующего вида договора. С другой стороны, детализация всех таких условий и включение в контракт дополнительных условий может кардинально изменить содержание "минимального" контракта. В зависимости от ваших целей и задач по контракту, отдельными крупными блоками правовых вопросов по контракту могут стать его следующие разделы:

   - алгоритмы  поставки товаров, оказания услуг,  выполнения работ

   - условия  о качестве товаров >>

   - валютно-финансовые  условия >>

   - транспортные  условия >>

   - условия  об объеме прав по лицензии

   - условия  о приемке товаров, работ, услуг

   - условия  о претензиях и ответственности

   - гарантии  исполнения обязательств >>

   - гарантийные  обязательства продавца, производителя

   - документы  и документооборот по контракту >>

   Составление внешнеторгового  контракта  

   Разумеется, все основные позиции и пункты контракта хорошо известны участникам ВЭД, поэтому, взяв их за основу в порядке  их следования в проформе контракта, мы попытаемся акцентировать внимание читателей на основных ошибках их заполнения и возможных негативных последствиях для процесса международной перевозки грузов.

   Первой  же и достаточно часто встречающейся  ошибкой в шапке контракта  является отсутствие места (страны и  города) заключения сделки. Эта, на первый взгляд не слишком важная деталь, имеет  между тем существенное значение в процессе таможенного декларирования, особенно в том случае, если возникшие во время проведения сделки спорные вопросы будут разбираться в арбитражном суде. Согласно нормам международного коммерческого права Арбитражный суд, в случае отсутствия места заключения сделки в контракте, назначается в стране продавца. Проблемы российского покупателя в этом случае очевидны – стоимость перелетов за рубеж, незнание местного языка и квалифицированной юридической поддержки в процессе разбирательства дела в суде.

   Пункт первый контракта - Предмет контракта обычно оговаривает наименование и количество приобретаемого товара, а также условия поставки по ИНКОТЕРМС.

   Необходимо  отметить, что вопросы, касающиеся наименования и количество товара при составлении  внешнеэкономического контракта имеют  существенное значение в связи с  тем, что при доставке товара от продавца до покупателя товар обязательно  должен пройти все таможенные процедуры. Очевидно, что наименование товара, в контракте занесенное в таможенную декларацию должно соответствовать реально поставляемому продавцом товара. В противном случае сомнения таможенного инспектора в правильности присвоения кода товара таможенным декларантом могут обернуться многочисленными досмотрами и требованиями экспертиз товара. Важность этого пункта еще и в том, что в нем определяются основные понятия контракта, которые должны корректно соблюдаться во всех последующих его пунктах.  

   Статьи  внешнеторгового  контракта  

   Пункт контракта Документация наиболее ответственен к заполнению в тех случаях, когда приобретается техническое оборудование или товар, определение которого требует наличия соответствующей технической документации, определяющей его свойства. Точно оговоренный в контракте перечень документов на груз, подтверждающий его кондиции, является одним из условий беспрепятственного прохождения процесса таможенного оформления и является важным пунктом контракта на заполнение которого компания –таможенный брокер рекомендует обратить внимание.

   Сроки и даты поставок – еще одна позиция контракта, требующая особого внимания при его подписании. Определение срока поставки в контракте означает указание временного периода или даты, когда , в процессе международной перевозки грузов, товар должен быть доставлен продавцом и передан в собственность покупателя в согласованном месте. Дата поставки – это дата передачи товара в распоряжение покупателя; определяется способом поставки, и в зависимости от этого датой может считаться:

   - дата издания транспортного документа;

   - дата расписки транспортно-экспедиторской  фирмы в приеме груза для  дальнейшей отправки по назначению;

   - дата подписания акта сдачи-приемки  продавцом и покупателем;

   Важность  этой позиции заключается в том, что оговоренные контрактом сроки  поставок не должны иметь двойного толкования, что может привести к  несоблюдению графика платежей и, в  итоге к срыву достигнутых  договоренностей и увеличению срока таможенного оформления  

   Валютные  условия внешнеторгового  контракта 

   Условия платежа

   Это пункт контракта, который определяет:

   -установление  валюты платежа,

   -способ, срок и порядок расчета за  поставленные товары;

   - перечень документов, представляемых  к оплате;

   -защитные  меры против необоснованной задержки  платежа, либо других нарушений  платежных условий контракта.

   Условия платежа не только должны устанавливать, на какой стадии движения находится  оплата сделки, и оговаривать выбранную  валюту оплаты, но и быть понятными, контролирующим контракт и перечисление средств органам – банку, ответственному за своевременный перевод необходимых  средств, таможне, контролирующей правильность их перечисления и таможенному декларанту.

   Правильно выбранные условия и формы  расчетов в контрактах во многом определяют быстроту оборачиваемости средств в каждой внешнеторговой операции, а также ее эффективность.

   Качество

   В этой статье стороны устанавливают  качественные характеристики товара. В международной практике существуют различные способы определения  качества в контрактах:

   - по стандартам.

   - по техническим условиям

   - по образцам

   - специальные способы установления  качества.

   В независимости от выбранного продавцом  и покупателем способа определения  качества этот пункт контракта таможенный брокер, как специалист в вопросах таможенного оформления рекомендует максимально подробное описание всех кондиций товара. Этот пункт должен установить нормативную документацию признанную сторонами, как норму определяющую качество товара. Четкая ссылка на норматив, ГОСТ или иной документ, определяющий отдельные позиции и свойства поставляемого товара, есть непременное условие отсутствия спорных вопросов между участниками сделки.

   Упаковка  и маркировка

   Понимание важности определения этой позиции  контракта приходит к покупателю, как правило, на стадии таможенного декларирования и в процессе передачи закупленной продукции в торговые сети. Несоблюдение норм маркировки товаров, и требований торговых сетей к упаковочным материалам по мнению таможенного брокера может привести к проблемам со сбытом товара. Именно поэтому внешний вид упаковки, наличие товарных знаков производителя является фактором, который должен быть прописан в контракте поставки.   

   Транспортные  условия внешнеторгового  контракта 

   Доставка  и транспортировка

   - раздел контракта, в котором  указывается:

   - способ извещения покупателя  об отгрузке товара (телеграфом, почтой, факсом);

   -.сроки,  в которые должно быть сделано  извещение, то есть число дней  до начала поставки, в течение  которых продавец должен уведомить  покупателя о предполагаемой  дате отгрузки;

   - конкретно указывается отгрузочная  документация.

   Здесь, как и в предыдущих статьях  контракта важно внимание к мелочам. Так, например отсутствие в контракте номера факса, по которому надо известить получателя о произведенной отгрузке может привести к ситуации, в которой поставщик, ссылаясь на отсутствие этой позиции в контракте, может доказать невозможность ее выполнения.

   Штрафные  санкции

   Этот  пункт контракта в самом общем  своем смысле имеет своей целью  заинтересовать партнеров в добросовестном выполнении обязательств внешнеэкономической деятельности сточки зрения защиты интересов одной из сторон в случае нарушения какого-либо из условий контракта другой стороной. Рекомендации таможенного брокера к этому пункту сводятся к совету соблюдения равных и паритетных отношений сторон, в случае нарушений пунктов контракта. 

   Арбитраж

   Здесь мы считаем важным занесение в  контракт следующих позиций:

   - место арбитража;

   - срок обращения в арбитраж.

   - наименование арбитражной инстанции,  торговой гильдии  

   Разумеется, эти, самые общие рекомендации являются лишь попыткой обратить внимание на важность подготовки основополагающих внешнеторговую деятельность документов режиме тесных консультаций с таможенным брокером. Степень защищенности участников ВЭД от непредвиденных обстоятельств, неучтенных ими в процессе заключения сделки, находится в прямой пропорции от уровня их контакта с профессионалами внешнеэкономического рынка, которыми являются брокерские компании. Именно поэтому консультации брокерской компании участника ВЭД, уже на стадии проведения переговоров и подписания контракта, которые оговаривают всю дальнейшую работу по доставке и таможенному декларированию его грузов, является одним из наиболее актуальных и, следовательно, востребованных видом таможенных услуг, выполняемых нашими специалистами.

   Какие проблемы могут возникнуть ▲

   Строго  говоря, разновидности и количество проблем, которые могут возникнуть по внешнеторговому контракту, не ограничены. Тем не менее, можно выделить наиболе серьезные и наиболее часто встречающиеся проблемы. С точки зрения коммерческих отношений сторон, наиболеее чувствительными обычно являются финансовые потери или дополнительные доходы, вызванные теми или иными положениями контракта. Детализацию этих положений см. на странице

   - финансовые последствия условий и формулировок контрактов ВЭД.

   Разработка  контрактов ВЭД ► Финансовые последствия контрактов

   С финансовой точки зрения, каждое условие или  формулировка контракта имеет свою составляющую в цене контракта (стоимости  продаваемых по контракту товаров, работ, услуг, лицензий).

   Внешняя торговля отличается гораздо большим разнообразием рисков, проблем, льгот, особенностей рынков, чем торговля внутри одной страны. В связи с этим в сфере ВЭД наценки на товары, как правило, значительно более высокие, а потенциальные убытки - значительно более крупные. Именно поэтому "ценовые составляющие", финансовые последствия условий и формулировок контрактов могут быть очень и очень существенными.

   В зависимости  от характера условий контракта, их финансовые последствия можно  разделить на прямые и косвенные. Кроме того, определенные денежные расходы и доходы могут возникнуть вследствие того, в какой редакции изложено, сформулировано то или иное условие контракта, то есть, вследствие конкретных формулировок контракта.

   Условия контракта с прямыми финансовыми последствиями:

• собственно условия о ценах и общей сумме контракта, базисы цен по Инкотермс, условия о предоставлении скидок, ценовые и валютные оговорки, условия ценообразования, изменения цен и т. п. Подробнее см. Валютно-финанансовые условия контракта ВЭД
• условия в связи с расходами по подтверждению, проверке качества товаров, работ, услуг
• условия о расходах по сертификации товаров
• вопросы стоимости упаковки и маркировки товаров (как правило, специальной или дополнительной)
• вопросы оплаты командировок, проживания, работы технических специалистов сторон по монтажу, обслуживанию оборудования и т. п.
• распределение транспортных расходов между сторонами контракта
• распределение расходов по уплате налогов, таможенных и иных сборов и других обязательных платежей, возникающих в ходе реализации контракта
• расходы на оформление документов по контракту (виды документов и количество экземпляров документов, перевод, заверка, легализация и прочие вопросы документооборота по контракту)
• распределение банковских расходов между сторонами и расходов по организации международного финансирования контракта
• условия о целевом финансировании, субсидиях, предоставляемых одной из сторон контракта
• штрафы, санкции за ненадлежащее исполнение контракта, компенсация убытков в связи с проблемами при реализации контракта по вине какой-либо из сторон
• возможные договоренности о распределении арбитражных расходов и сборов, расходов на медиаторов (посредников) при разрешении споров по контракту
• прочие подобные условия контракта

   Условия с косвенными финансовыми последствиями:

• сроки поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг
• гарантийные обязательства по товарам
• условия о технической поддержке товаров
• обязательства по предоставлению рекламных материалов
• условия об участии в выставках и ярмарках, проведении рекламных акций и кампаний
• порядок урегулирования претензий по поставленным товарам, не соответствующим условиям контракта
• условия в целях соблюдения обязательных требований валютного, таможенного, налогового законодательства РФ и минимизации соответствующих рисков
• условия в целях получения тарифных преференций, льгот, лицензий, государственнных гарантий и т. п.
• условия о техническом контроле производства товаров (в Китае, Вьетнаме и т. п.)
• обеспечительные условия контракта для гарантирования соблюдения обязательств >>
• практически любые прочие положения контракта

   Примеры неудачных формулировок контрактов:

• автоматическое (не по требованию) начисление неустойки за просрочку поставки товаров или платежа за товары (возможны неблагоприятные налоговые последствия)
• неуказание четких сроков платежей в целях идентификации валютных операций по контракту (обычно влечет отказ банка от принятия контракта на обслуживание или от проведения конкретной валютной операции по контракту)
• указание маркировки товаров в неудобных единицах измерения в целях таможенного оформления в РФ (фунтах и футах вместо килограммов и кубических метров)
• несоответствия в текстах контракта на разных языках (для примера см. Несовпадение терминов арбитражный суд и arbitration court)
• английский текст условий контракта не соответствует грамматическим правилам английского языка, правилам употребления слов в английском языке
• прочие подобные проблемы по формулировкам контракта

   Конечно, финансовыми последствиями возможные  контрактные проблемы с иностранным  партнером не ограничиваются. Может  возникнуть ущерб для репутации, потерянное время на переговоры с  мошенниками, необоснованные разногласия, непонимание, необходимость изменения  контракта, переоформления документов и т. п.

   С другой стороны, возможные проблемы по контракту  в отношениях с контролирующими  органами РФ не менее многочисленны, их перечни см. на страницах:

   - типичные проблемы в банках при ведении ВЭД

   "Подводные  камни" или "острые углы" в деятельности участников ВЭД  при работе с банками можно  условно разделить на три группы  в зависимости от сферы обязательных  для банков правил:

1. Соблюдение участниками ВЭД и банками требований валютного законодательства
2. Борьба государства с финансированием терроризма и отмыванием денег, полученных преступным путем
3. Соблюдение банками правил проведения документарных операций (аккредитивов, банковских гарантий, инкассо)

   В хронологическом  порядке (по очередности возникновения) типичные проблемы в банках при ведении  ВЭД можно условно представить  следующим перечнем:

• Отказ банка в открытии валютных счетов участнику ВЭД
• Требование банка регулярно подтверждать заявленные сведения участника ВЭД - клиента банка
• Отказ банка от принятия контракта на обслуживание
• Отказ банка от подписания паспорта сделки по контракту, принятия справки о валютных операциях, поручений (заявлений, заявок) на покупку валюты и перечисления (перевод) валюты за рубеж, документов резидента для проведения валютных операций из-за их неправильного оформления
• Отказ банка от проведения конкретной валютной операции по контракту
• Отказ банка от принятия представленных подтверждающих документов по валютным операциям
• Приостановление банком платежей по счету участника ВЭД
• Требование банка изменить контракт/документ или представить дополнительные документы
• Штраф 75-100% от суммы предоплаты нерезиденту за неисполнение участником ВЭД обязанности по репатриации валюты >>
• Штраф 40 000 - 55 000 руб. за каждое нарушение участником ВЭД правил учета и отчетности по валютным операциям >>
• "Заградительные" комиссионные банка по сомнительным операциям (платежам) >>
• Отказ банка от совершения действий по документарным операциям согласно условиям контракта (выставление аккредитива или банковской гарантии, авизование или подтверждение аккредитива, изменение аккредитива и т. п.)

   Большинство этих проблем связано с неудачными, некорректными, отсутствующими или  юридическими недействительными условиями / формулировками контрактов и документов ВЭД. 

   - типичные таможенные проблемы при ведении ВЭД

   При таможенном оформлении товаров и (или) последующей  реализации либо использовании этих товаров в РФ у добросовестных участников ВЭД наиболее часто возникают  следующие основные проблемы:

• Попадание компании - участника ВЭД под профили риска в рамках системы управления рисками на таможне, с последующим принятием таможней мер по минимизации рисков
• Попадание контракта или конкретной поставки товаров по контракту под профили риска на таможне, с последующим принятием таможней мер по минимизации рисков
• Отказ таможни от принятия контракта и (или) документов для таможенного оформления
• Запрет таможней ввоза товаров в РФ или вывоза товаров из РФ
• Задержка таможенного оформления, с дополнительными расходами на хранение товаров на СВХ, переоформление документов, разделение товарной партии на отдельные товары по их видам и (или) наименованиям и т. п.
• Досмотр товаров на таможне, с дополнительными расходами на погрузку-выгрузку товаров, восстановление товарного вида вскрытых упаковок и т. п.
• Изменение таможней заявленного участником ВЭД кода ТН ВЭД товаров, с увеличением начисленных таможенных платежей
• Корректировка заявленной таможенной стоимости товаров, с увеличением начисленных таможенных платежей
• Требование таможни о представлении участником ВЭД дополнительных документов
• Отказ таможни от предоставления участнику ВЭД тарифных преференций
• Отказ таможни от предоставления участнику ВЭД льгот по НДС
• Приостановление выпуска товаров при их импорте в РФ без разрешения правообладателя товарных знаков на товарах
• Арест товаров из-за несоответствия товаров сведениям в товаросопроводительных документах о количестве грузовых мест, об их маркировке, о наименовании, весе и (или) об объеме товаров, с наложением штрафа в размере от 50 тысяч до 100 тысяч рублей и (или) конфискацией товаров
• Штраф за недостоверное декларирование товаров в размере от 1/2 до двукратной суммы неуплаченных таможенных платежей с возможной конфискацией товаров
• Штраф за несоблюдение запретов и ограничений на ввоз товаров в РФ (непредставление сертификатов, представление неправильных сертификатов) в размере от 100 тысяч до 300 тысяч рублей
• Штраф за нарушение сроков хранения товаров на СВХ в размере от 50 тысяч до 100 тысяч рублей с возможной конфискацией товаров
• Штраф за неисполнение обязанности по репатриации валюты в размере 75-100% от суммы предоплаты нерезиденту
• Штраф за каждое нарушение правил учета и отчетности по валютным операциям (правил оформления паспортов сделок) в размере 40 000 - 55 000 руб.
• Штраф на перевозчика за перевозку грузов с превышением разрешенной нагрузки на ось в размере от 250 тысяч до 400 тысяч рублей, с последующим взысканием этого штрафа с участника ВЭД - владельца груза
• Таможенные проверки и ревизии после выпуска товаров, с доначислением таможенных платежей

   Примеры прочих таможенных вопросов по контрактам и документам ВЭД:

   В связи  с приказами таможенных органов  о контроле сведений, заявляемых в  графе 31 ГТД, при составлении или  разработке контрактов необходимо учитывать  такие таможенные требования к описанию товаров, в частности, необходимость  указания конкретных моделей, артикулов, технических характеристик и  их документального подтверждения  каталогами, инструкциями и т. п.

   В связи  с запретами на ввоз в РФ пищевой  продукции, которые Россельхознадзор периодически налагает на конкретных иностранных производителей, в контрактах и документах на ввозимые партии должно быть указано, продукция какого именно производителя ввозится в РФ.

   В зависимости  от наименования (вида, кода ТН ВЭД) поставляемых по контракту товаров может потребоваться  подтверждение их целевого назначения в силу примечаний к Таможенному  тарифу Российской Федерации. Для получения  такого подтверждения (в Минпромэнерго, Минтрансе, Минздравсоцразвития, Россельхознадзоре) необходимо соблюсти соответствующий порядок представления документов и информации о товарах. 

   - типичные налоговые проблемы при ведении ВЭД

   Налоговые проблемы добросовестных участников ВЭД  можно условно разбить на следующие  три основные группы:

• Неблагоприятные налоговые последствия из-за неудачного построения проекта ВЭД на стадии его планирования и разработки:
• Несоблюдение условий для применения льготных специальных налоговых режимов
• Невозможность вычета НДС, уплаченного на таможне при импорте товаров, взятых на реализацию у иностранного поставщика, не состоящем на налоговом учете в РФ
• Сложности в подтверждении НДС 0% при экспорте товаров из РФ в случае неопределенности маршрутов, пунктов, сроков их вывоза из РФ, оплате через поверенного
• Возникновение у участника ВЭД незапланированных обязанностей налогового агента по НДС и (или) налогу на доходы иностранного партнера в РФ
• Несоблюдение условий принятия налоговым агентом к вычету НДС, уплаченного за иностранного партнера, не состоящего на налоговом учете в РФ
• Неиспользование налоговых льгот по соглашению об избежании двойного налогообложения между РФ и страной регистрации иностранного партнера
• Несоблюдение условий освобождения от НДС операций по гарантийному ремонту товаров
• Несоблюдение условий освобождения от НДС передачи лицензий на программное обеспечение
• Проблемы в применении ставки НДС 0% и 18% на услуги российских перевозчиков и экспедиторов при осуществлении международных перевозок грузов
• Возникновение незапланированного налога на прибыль у участника ВЭД в связи с курсовыми разницами при резком колебании курсов валют
• Налоговые проблемы из-за неудачных, некорректных, отсутствующих или юридически недействительных условий / формулировок контрактов и документов ВЭД:
• Непризнание расходов участника ВЭД по поставляемым по контракту товарам до момента, в который согласно контракту право собственности на них переходит на участника ВЭД
• Непризнание расходов участника ВЭД по рекламе товаров под товарными знаками, принадлежащим согласно контракту третьим лицам
• Непризнание у российского экспортера скидок / премий иностранному покупателю в качестве расходов по налогу на прибыль
• Обложение налогом на прибыль в РФ товаров, работ, услуг, предоставляемых участнику ВЭД по контракту "безвозмездно", "бесплатно" и т. п.
• Начисление налога на прибыль у участника ВЭД в РФ при наличии просрочек поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг или просрочек платежей по контракту в случае, если контрактом предусмотрена "автоматическая" уплата неустоек за просрочку
• Начисление НДС на работы (услуги) по контракту в случае недостаточной их идентификации как работ (услуг), не облагаемых НДС в РФ, ненадлежащего подтверждения места выполнения работ (оказания услуг) вне РФ
• Начисление НДС на работы, услуги, выполняемые участником ВЭД в отношении не принадлежащих ему товаров иностранного партнера
• Налоговые потери в ходе реализации проекта / контракта ВЭД:
• Необходимость уплаты НДС, штрафов, пени из-за неподтверждения в акте места выполнения работ (оказания услуг) в целях НДС в РФ
• Необходимость удержания налога в РФ из выплат иностранному партнеру в силу несвоевременного представления иностранным партнером надлежащего подтверждения своего налогового резидентства в стране, с которой РФ имеет соглашение об избежании двойного налогообложения, и последующая необходимость заниматься возвратом удержанного налога
• Необходимость выполнения процедур, предусмотренных местным законодательством страны иностранного партнера, для неудержания налогов с выплат российскому участнику ВЭД в этой стране
• Невозмещение НДС при экспорте товаров по основаниям необоснованной налоговой выгоды, недобросовестности налогоплательщика, разночтений в документах
• Необходимость уплаты НДС с авансов клиентов в РФ и НДС на таможне в разные налоговые периоды (по заказам на продукцию иностранных поставщиков)
• Признание деятельности российской стороны в качестве постоянного представительства инофирмы в РФ в налоговых целях, с пересчетом налогов по проведенным операциям