Сущность правовой экспертизы

Федеральное государственное бюджетное образовательное  учреждение

высшего профессионального образования.

“Томский  государственный архитектурно-строительный университет”.

(ТГАСУ)

Кафедра Экспертиза и управление недвижимостью.

Р Е Ф Е Р А Т

Тема: ”Сущность правовой экспертизы”.

Выполнил: студент группы 013.11

                    Батанова Л.А.

Проверил: Бакленева К. А.

СОДЕРЖАНИЕ

Введение 3

1. Понятие экспертиза и виды экспертизы 4

2. Правовая экспертиза 8

3. Проведение правовой экспертизы 11

4. Элементы правовой экспертизы 13

5. Техническая экспертиза 16

Заключение 19

Список используемой литературы 20

ВВЕДЕНИЕ

Перед тем как детально рассмотреть  правовую экспертизу мы рассмотрим общее  понятие «экспертиза».

Будут приведены основные понятия и  определения, так же дано описание процесса проведения правовой экспертизы.

  Так же будут рассмотрены элементы правовой экспертизы. Традиционная теория права в качестве элементов правоотношения выделяет его субъекты, объекты и содержание.

Содержание  экспертиз в общем случае можно определить, как установление объектов, субъектов и содержания законных прав в отношении конкретного объекта недвижимости. Для того, чтобы наглядно показать это будет рассмотрена техническая экспертиза.

1. ПОНЯТИЕ ЭКСПЕРТИЗА И ВИДЫ ЭКСПЕРТИЗЫ

Экспертиза - (от лат.expertus – опытный) означает исследование специалистом (экспертом) каких-либо вопросов, решение которых требует специальных познаний в области науки, техники, искусства и т.д. Схожее понятие экспертизы дается в других источниках. Иногда под экспертизой понимается рассмотрение какого-нибудь вопроса экспертами для дачи заключения, в частности “практическим и документальным результатом экспертизы является заключение эксперта или группы экспертов”. Однако не все авторы включают заключение в понятие экспертизы. Например, Ю.В. Сидельников под экспертизой понимает оценочно-аналитическую деятельность, выполняемую с привлечением экспертов для анализа и оценки объектов экспертизы.

Включать  ли заключение эксперта в содержательное определение понятия “экспертиза”? Прежде чем ответить на этот вопрос, необходимо учесть два момента. Во-первых, позиция эксперта, т.е. его оценка, - это не разрешение конкретной проблемы, а всего лишь материал, который может быть положен в основу решения теми, кому это предписано их функциональными обязанностями. Во-вторых, все привлечённые по данному вопросу эксперты должны находится в рамках одинаковых, специально установленных для этого формальных процедур, с целью обеспечения возможности сопоставлений сравнения мнений различных лиц.

  На вопрос о том, должна ли  экспертиза сопровождаться заключением  эксперта или же достаточно  его оценочно-аналитической деятельности  без оформления ее в соответствующий  документ, позволит отметить методологический  подход к данной проблеме. Следует  отметить, что процесс проведения  экспертизы не сопровождается  выработкой новых знаний.

Прежде  всего экспертиза – это исследование какого-либо объекта специалистом (экспертом) в определенной области знаний. Следовательно, вторым сущностным элементом понятия “экспертиза” является заключение, составленное специалистом по результатам исследования, оформленное в виде официального документа, подтверждающего проведение данного исследования. Учитывая указанные элементы, считаем целесообразным предложить следующее определение понятия “экспертиза”.

Экспертиза  – это углубленный анализ определенного  объекта (в том числе информационного), основанного на основе накопленных  профессиональных знаний и собственного опыта эксперта, итого которого является заключение, оформленного в соответствующем  процедурном порядке в виде официального документа установленной формы  с целью обеспечения принятия ответственного решения по исследуемому вопросу.

Данное  понятие может быть применено  к любому виду экспертизы, будь то экспертиза, назначаемая государственными органами или учреждениями, либо экспертиза проведенная общественными организациями и отдельными специалистами.

В корне исследуемого термина лежит  слово “эксперт” – субъект экспертной деятельности. Конкретизируя данное понятие, следует отметить, что, не смотря на то что ”эксперт” – это прежде всего профильный “специалист” в той или иной сфере, эти термины не являются синонимами прежде всего потому, что каждый “эксперт” является высококлассным специалистом, но не каждый “специалист” является экспертом, то есть лицом уполномоченным на проведение экспертизы, так как в круг его обязанностей не входит составление экспертного заключения, на основе которого возможно понятие решения по интересующему вопросу.

Слово эксперт имеет два значения: специалист, дающий заключение при рассмотрении какого-либо вопроса, и лицо, обладающие специальными познаниями и привлекаемое органами расследования суда и иными  государственными общественными органами для обеспечения экспертизы.

Данные  определения свидетельствуют о  том, что экспертное заключение является основой целью и итогом экспертизы, как рода профессиональной деятельности.

На сегодняшний день имеет место  большое количество различных экспертиз, дифференцируемых прежде всего в зависимости от сферы применения и субъекта, их осуществляющего. Главным основание классификации экспертиз является область знаний, науки, техники или искусства, к которой относится рассматриваемый объект. Среди востребованных, широко применяемых видов экспертиз можно выделить следующие: биологическая, медицинская, искусствоведческое, лингвистическая, техническая, экономическая, научная, правовая, местоположения объекта, экологическая, управленческая и другие [1].

  Технические экспертизы, назначением которых является определение фактического состояния «физического тела» объекта недвижимости, а результирующим показателем - оценка фактического физического износа, как базовая характеристика утраты первоначальной полезности. Для любой вещи (материального объекта) именно натурально-вещественные характеристики, совокупность которых определяет реальную полезность, служат основой для последующего определения стоимостных показателей;

Экспертизы  местоположения, назначением которых является выявление факторов пространственной среды, влияющих на стоимостной эквивалент объектов недвижимости, оценка характера и величины такого влияния. Отметим, что указанные экспертизы определяют компоненты редкости. Таким образом, совестное использование результатов технических экспертиз и экспертиз местоположения позволяет определить ценность объектов недвижимости;

Экономические экспертизы, содержание которых заключается в денежной оценке каждого из факторов влияния на величину полезности и редкости. Таким образом, данные экспертизы обеспечивают экономическую интерпретацию (толкование) ценности, а их результатов является реальная меновая стоимость объекта недвижимости (денежный эквивалент ценности).

В целях обеспечения эффективного функционирования недвижимости существует объективная необходимость проведения особого вида экспертиз, называемых управленческими. Их целевым назначением является определение вариантов использования недвижимости, соответствующих критерию эффективности, что соответствует ее полноценному развитию. Содержанием управленческих экспертиз следует считать анализ стоимости в использовании.

Строго обязательным условием всех вариантов использования недвижимости и ее рыночного оборота является их соответствие действующим правовым нормам. Любой объект недвижимости включен в «правовое поле»  на всем протяжении своего жизненного цикла. В связи с этим, обязательным элементом системы экспертиз  недвижимости, являются правовые экспертизы. Содержание этих экспертиз в общем случае можно определить, как установление объектов, субъектов и содержания законных прав в отношении конкретного объекта недвижимости. Взаимосвязь правовых экспертиз с техническими, экономическими и управленческими очевидна [6].

2. ПРАВОВАЯ ЭКСПЕРТИЗА

На  современном этапе развития российского  законодательства обращение к проблеме правовой экспертизы является актуальнейшей  исследовательской задачей. Ее освещение  начнем с обращения к теоретическому понятийно-правовому ракурсу экспертизы как основного элемента эффективной  правотворческой деятельности, обусловленной  рядом объективных предпосылок. Во-первых, на сегодняшний день существует множество различных экспертиз (в  том числе и правовых), статус которых до сих пор законодательно не определен, причем потребности юридической  практики в данной сфере остаются весьма высокими. Во-вторых, бурное развитие современного российского законодательства определяет необходимость совершенствования  экспертной деятельности в процессе законотворчества как составной  части правовой политики Российской Федерации [1].

Вопрос  определения качества закона неразрывно связан с экспертизой его норм, которая в значительной мере помогает отследить недостатки современного законотворчества, обратить внимание законодателя на использование юридических категорий, зафиксированных в тексте Конституции РФ и отображающих современные политические реалии, а также выявить различного рода противоречия и несоответствия между предписаниями федеральных законов, обусловленные наличием или отсутствием межсистемной связи.

Действующая практика законотворчества в его  современном виде сложилась в  прошлом веке в основном в советское  время и во многом строилась на постулатах юридической доктрины [2].

Правовая  экспертиза законопроектов была введена  Регламентом государственной Думы Федерального Собрания, и ее проведение было возложено на Правовое управление Аппарата Государственной Думы.

Юридическая экспертиза – правовая оценка формы акта, его целей и задач, предмета правового регулирования, компетенции органа, принявшего акт, порядка принятия, обнародования (опубликования) содержащихся в нем норм на предмет соответствия требованиям Конституции и федерального законодательства, а также соответствия требованиям юридической техники и необходимости государственной регистрации акта Министерством юстиции РФ.

Юридическая экспертиза проводится в целях обеспечения  защиты прав, свобод и законных интересов  граждан, совершенствования правового  регулирования, контроля за соответствием  издаваемых федеральными органами исполнительной  власти, иными органами и организациями, субъектами РФ нормативных правовых актов Конституции РФ, федеральным  конституционным законам, федеральным  законам, указам и распоряжением  Президента РФ, постановлениям и распоряжениям  Правительства РФ, международным  договорам Российской Федерации.

Правовая  экспертиза является частью юридической  и заключается в установлении соответствия действующему законодательству целей, средств, механизмов реализации рассматриваемого акта, перечня документов, представленных для осуществления  определенного действия, а также  анализа достаточности оснований  данного субъекта на совершение этого  действия.

В зависимости от юридических последствий, которые наступают в результате проведения экспертизы, а также в  зависимости от органа (субъекта), проводившего экспертизу, можно выделить официальную  и неофициальную экспертизы. Наиболее значимой из них является официальная  экспертиза.

Экспертиза, проводимая по требованию субъекта, в  полномочия которого входит принятие решения о назначении экспертизы или о направлении законопроекта  на экспертизу, считается официальной.

В Регламенте Совета Федерации несколько  иначе определяется проведение правовой экспертизы. В нем установлено, что  проекты правовых актов, вносимые на рассмотрение Совета Федерации, проходят правовую экспертизу в соответствующих структурных подразделениях Аппарата Совета Федерации и визируются их должностными лицами.

Введение  в современных условиях института  правовой экспертизы в деятельность законодательного органа Российской Федерации  следует рассматривать как средство совершенствования законоподготовительной и собственно законодательной деятельности парламента нашей страны, повышение качества принимаемых законов, их эффективности [1].

3. ПРОВЕДЕНИЕ  ПРАВОВОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ

Проведение  правовой экспертизы – такой же творческий процесс, как и создание проекта закона. В нем воплощаются  обе стороны творчества: наука  и искусство. Искусство выражается в умении и мастерстве экспертов, их практических навыках при анализе  законопроекта, выявлении его недостатков  и подготовке заключения по результатам  правовой экспертизы. Научная составляющая творчества проявляется в использовании  экспертами знаний в той сфере  законодательства, к которой относится  предмет регулирования проектируемого закона, а также научных положений, касающихся правотворчества, качества законов, законодательной техники.

Создание  проектов законов опирается на теоретическую  базу, лежащую в основе подробных  методических рекомендаций и научно-практических пособий, применяемых при разработке законопроектов. Вместе с тем теоретические  вопросы, относящиеся непосредственно  к правовой экспертизе, в честности, ее методологические основы, проработаны  пока еще недостаточно. Отсутствие современной теории приводит к ряду практических проблем правовой экспертизы, снижает ее значение и возможности  как эффективного инструмента контроля качества проектируемых законов[3].

По  мнению И.С. Андреева, экспертизу нормативного правового акта следует рассматривать  как один из элементов системы  социального порядка, функционально  ориентированной на обеспечение  правового регулирования общественных отношений, возникающих между субъектом  и объектом воздействия[4].

По  существу, правовая экспертиза – это  специальное исследование, при котором  устанавливается соответствие законопроекта  Конституции Российской Федерации  и законодательству, а также оценивается  его качество с точки зрения законодательной  техники. Данное исследование, как и  любое другое, нужно проводить  в определенной последовательности, используя специфические методы и приемы. При правовой экспертизе необходимо учитывать особенности  различных этапов законотворческого процесса, а ее результаты должны гарантировать объективность, полноту и качество проведенного исследования, что на практике не всегда выполняется.

В Регламентах Совета Федерации лишь указывается, что при проведении правовой экспертизы должны даваться ответы на три вопроса:

1. соответствует  ли законопроект Конституции и законодательству;
2. не нарушена ли внутренняя логика законопроекта и нет ли противоречий между его структурными единицами;
3. полностью ли приведен перечень актов законодательства, подлежащих признанию утратившими силу, изменению или принятию в связи с принятием данного законопроекта.

Видно, что  третий вопрос предельно конкретен, второй отражает лишь одно из многочисленных требований законодательной техники, а первый вопрос ставиться в самом  общем виде. Соответственно, и получение  ответов на данные вопросы в ряде случаев не позволяет дать всестороннюю оценку законопроекта по результатам  правовой экспертизы[3].

4. ЭЛЕМЕНТЫ  ПРАВОВОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ

В философии считается, что познать  целое - значит, познать его части. Целое не сводится к простой сумме  составляющих его частей. Оно объединяет элементы, охватывает их и наделяет новыми интегративными свойствами . Все эти философские умозаключения настолько же применимы к правовой экспертизе, как целому, насколько и к любому другому юридическому и неюридическому явлению.

Правовая  экспертиза - сложный феномен, проявляющий  себя через взаимосвязь одноплановых и разноплановых элементов. В первом случае, правовая экспертиза характеризуется с точки зрения своего объема и представляет собой объединение видов правовой экспертизы, выделяемых в зависимости от того или иного критерия.

Во  втором случае, она выступает как  минимальный набор элементов, наличие  каждого из которых взятых в совокупности с другими позволяет вести  речь о ней как об имеющем место, состоявшемся в правовой действительности явлении. Все эти элементы отражают общее предназначение правовой экспертизы, но характеризуют разные её стороны. Таким образом, большое значение для понимания правовой экспертизы, имеет исследование её состава как  органического единства элементов, отсутствие хотя бы одного из которых  не позволяет говорить о ней как  о целом.

Состав - совокупность людей, предметов, образующих целое; вещество из смеси чего-нибудь. Составить - собрав, соединив, объединив  что-нибудь, образовать какое-нибудь целое . В результате состав может выступать и как реальный объект, например, сборник законов, и как идеальная модель, образ, скажем, правовая экспертиза.

Сложность того или иного юридического явления, предопределяет анализ учеными его  состава. В настоящее время в  юриспруденции исследованы составы  правоотношений, правонарушений, правоприменительных  актов, правовых программ, фактические составы и др. Всё это идеальные модели, образы, созданные исследователями путем соединения ряда компонентов, характеризующих реальный объект в целях глубокого его изучения и распространения полученных знаний на практике для успешного решения различных задач.

Традиционная  теория права в качестве элементов  правоотношения выделяет его субъекты, объекты и содержание. Такой подход имеет довольно почтенный возраст . А.Б. Венгеров называет четыре элемента правоотношений, а именно: субъекта правоотношений, объект правоотношений, субъективное право и юридическую обязанность . А.В. Поляков считает возможным добавить к трем основным элементам правоотношения - субъекту, объекту и содержанию, ещё один - форму правоотношения. Имеются и иные точки зрения относительно состава правоотношения.

Состав  правонарушения характеризуется соединением  объекта, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны. При этом данные элементы являются общими и  для разновидностей правонарушений - преступлений, административных проступков и т.д.

Анализируя  состав правоприменительного акта, В.В. Лазарев выделяет в нем такие  элементы как: субъект акта, адресат  акта, объект акта и содержание акта. К ним примыкают основания  акта и последствия акта . По мнению Е.Ю. Жаровой, состав правовой программы можно представить через такие элементы как участники правовой программы, её объект и содержание.

Рассматривая  приведенные выше составы, можно  сделать вывод, что все они  характеризуются соединением элементов, с несовпадающими содержанием и  объемом. Таким образом, речь идет о разноплановых явлениях.

Под фактическим составом понимается система  юридических фактов, необходимых  для наступления правовых последствий - возникновения, изменения, прекращения  правоотношений. Фактический состав состоит из разнородных юридических фактов. Например, для призыва гражданина на действительную воинскую службу необходимо наличие российского гражданства, достижение установленного в законе возраста, наличие необходимого состояния здоровья, отсутствие установленного законом права на отсрочку . Разнородные юридические факты - это все же в первую очередь собственно факты, то есть в фактическом составе все элементы одноплановые.

Разноплановые элементы - это такие составные  части целого, каждая из которых  характеризуется присущими ей признаками, не характерными для иных элементов  целого - содержанием, своим объемом, но, функционирующие в интересах  целого.

Попытку рассмотреть экспертизу нормативного правового акта как системный  объект, осуществил И.С. Андреев. Он полагает, что элементами такой экспертизы как системы являются: 1) субъект  исследования; 2) объект исследования; 3) предмет исследования; 4) методика исследования; 5) результат исследования[7].

5. ТЕХНИЧЕСКАЯ ЭКСПЕРТИЗА

Техническая экспертиза на сегодняшний день довольно востребованная процедура среди строительных экспертиз. В состав экспертизы входит ряд специальных мероприятий, направленных на оценку состояния объекта исследования, целью которого является выработка дальнейших действий по укреплению, реконструкции, ремонтных мероприятий или же сноса сооружения.

Техническое обследование проводится для анализа  несущей способности конструкций  и общего технического состояния  объекта.

Техническая экспертиза – это комплексное  профессиональное обследование, предполагающие анализ и обработку проектных  документов, инженерное обследование объекта с помощью специальных  приспособлений, позволяющих оценить  состояние постройки, тепловизионное обследование объекта, обнаружение  и фиксацию дефектов. Это подготовка экспертного заключения, которое  состоит из документально подтвержденного  перечня выявленных экспертами дефектов сооружения. Независимое экспертное обследование зданий позволяет получить информацию о всевозможных негативно  влияющих воздействиях. Экспертное исследование включает анализ деформаций грунтовых  оснований, выявляет несоответствия проектной  документации. Экспертами проводится контроль качества строительства для получения данных о состоянии, степени его готовности к эксплуатации и наличии возможных дефектов, которые лучше устранять при строительстве.

Техническая экспертиза проводится дипломированными специалистами, в случаях необходимости  выявления наличия повреждений  или дефектов объекта исследования, которые могут образоваться из-за коррозионных, температурных, силовых  воздействий, и снижают прочностные  характеристики здания и конструкций, ухудшая эксплуатационное состояние  объекта в целом.

Технические экспертные исследования проводятся в  случаях:

1. увеличения  воздействий и нагрузок на конструкции при увеличении этажности здания, модернизации и перепланировке;
2. реконструкции исследуемых зданий;
3. выявления отступлений от проекта, которые снижают эксплуатационные качества здания и несущую способность конструкций;
4. отсутствия исполнительной и проектно-технической документации объекта;
5. изменения функционального назначения здания.

Первый  этап технического обследования эксперта – это определение общего состояния  объекта, определение состава экспертных работ, сбор исходных данных, заключение договора с заказчиком. На этапе  обследования проводятся работы по комплексной  обмерке объекта, визуальному обследованию конструкций, определению характеристик  материалов конструкций. После, следует  этап, на котором определяются лабораторные физико-технические характеристики материалов.

Заключительный  этап технической экспертизы – это  обобщение специалистами результатов  экспертного исследования. По результатам  экспертной работы составляется технический  отчет (заключение эксперта), который  содержит результаты исследований компетентных специалистов, фотографии, планы, перечень деформирующих объект факторов, оценку прочности здания и деформационные характеристики грунтов и материалов конструкции.

Заключение  эксперта технической экспертизы зданий или сооружений – это письменно  оформленный объективный вывод  компетентного специалиста, обладающего  специальными познаниями, который дает объективные ответы на вопросы, поставленные заказчиком экспертных исследований, органами расследования или судебными  органами. Заключение эксперта – это  официальный доказательный документ, решающий всевозможные судебные и досудебные споры.

Техническая экспертиза – это комплексное  специализированное мероприятие по оценке и определению фактических  значений параметров здания, которые  характеризуют работоспособность  и пригодность, эксплуатационное состояние  объекта экспертных исследований. Экспертное исследование определяет возможность  дальнейшей эксплуатации здания или  необходимость усиления или восстановления объекта, и выявляет любого рода дефекты  конструкций[4].

Связь технической экспертизы с правовой экспертизой заключается в том, что техническая экспертиза проводит исследование нормативно-правовых документов, технической документации объекта. Также как правовая экспертиза проводит исследование нормативно-правовых документов при законотворчестве.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Рассмотрев  общее понятие «экспертиза», мы привели  основные понятия и определения.

Детально  рассмотрели понятие «правовая  экспертиза» и ее проведение. Так же были рассмотрены элементы правовой экспертизы.

При рассмотрении данных тем прослеживалась взаимосвязь  правовой экспертизы с другими видами экспертиз.

Чтобы рассмотреть это наглядно, было рассмотрено понятие «техническая экспертиза». 
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Мамитова Н.В. Правовая экспертиза российского законодательства: вопросы теории и практики / Н. В. Мамитова // Государство и право. – 2010г. №11 стр. 5-14
2. Апт Л.Ф. Теоретические вопросы правовой экспертизы федеральных законов / Л.Ф. Апт // Журнал российского права. – 2008г. №2 стр. 18-25
3. Карасев В.А. Правовая экспертиза законопроектов: методологический аспект / В.А. Карасев // Представительная власть. – ХХI век. – 2010г. №4 стр. 30-33
4. Третьякова Е.Д. Соотношение правовой экспертизы и нормоконтроля (некоторые вопросы теории и практики) / Е.Д. Третьякова // Конституционное и муниципальное право. – 2010г. №9 стр. 51-53
5. Техническая экспертиза: цели и задачи. [электронный ресурс] – условия доступа www.центр-технических-экспертиз.рф
6. Официальный сайт www.expertise.ru [электронный ресурс] – условия доспута‎
7. Правовая экспертиза [электронный ресурс]  - условия доступа www.dslib.net

Томск 2013 г.