Время отдыха. 4

Тема: «Время отдыха», вопрос № 38

План 

2.1. ежедневный (междусменный) отдых;

2.2. выходные дни (еженедельный непрерывный отдых);

2.3. нерабочие праздничные дни;

2.4. отпуска. 
 
 

1.

В ст. 106 ТК РФ время отдыха определено как время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению. Данная формулировка позволяет выделить два юридически значимых обстоятельства, характеризующих правовое понятие "время отдыха".

Во-первых, таким обстоятельством является освобождение работника от выполнения трудовых обязанностей. Данное обстоятельство подтверждается отсутствием у работника  производственных или служебных  заданий в течение периодов отдыха. В тех случаях, когда представители работодателя поручают работнику выполнение какой-либо работы в период использования им свободного от посещения организации времени, указанный период подлежит включению в рабочее время, исходя из количества часов, затраченных работником на выполнение порученной работодателем работы.

В этом случае работодатель не имеет возможности  проконтролировать фактически затраченное  время на выполнение порученной работнику  работы. В связи с чем работник вправе представить свои сведения о  затраченном на выполнение трудовых обязанностей времени. Представители работодателя обязаны дать правовую оценку представленным работником сведениям о рабочем времени. При возникновении спора по поводу рабочего времени и времени отдыха работника такие споры должны быть разрешены в установленном законодательством порядке.

Правовые  категории, используемые в трудовом праве, в частности "рабочее время" и "время отдыха", позволяют  разделить все время работника  в течение трудовой деятельности на рабочее время и время отдыха. Третьего вида времени трудовое законодательство не знает.

Поэтому, исходя из доказанности или не доказанности юридически значимых обстоятельств, характеризующих  правовые понятия "рабочее время" и "время отдыха", и можно  сделать вывод, в какое из названных понятий следует включить тот или иной временной отрезок. Одним из таких обстоятельств законодательство называет освобождение работника от исполнения трудовых обязанностей. Отсутствие доказательств, подтверждающих данное обстоятельство, позволяет включить время, потраченное работником на выполнение производственного или служебного задания работодателя, в рабочее время. Причем работодатель может доказать, что он не знал о выполнении работником порученной работы во внеурочное время. Однако сам по себе факт выполнения работником трудовых обязанностей в интересах работодателя, принятие работодателем выполненной работником работы влечет возникновение у работодателя обязанности по включению периодов, затраченных на ее выполнение, в рабочее время. В рассматриваемой ситуации не доказано освобождение работника от исполнения трудовых обязанностей и, наоборот, доказано выполнение им работы в интересах работодателя. Доказанность последнего обстоятельства и позволяет включить этот период в рабочее время. Таким образом, освобождение работника от обязанности посещения организации еще не доказывает того обстоятельства, что работник в этот период был свободен от исполнения трудовых обязанностей. Периоды выполнения трудовых обязанностей независимо от того, в каком месте они исполнялись, следует включать в рабочее время.

Работник  может работать по совместительству у другого работодателя. В этом случае он свободен от исполнения трудовых обязанностей по основному месту  работы, то есть для основного места  работы у него будет время отдыха. Но этот же период времени при исполнении трудовых обязанностей у другого работодателя становится рабочим временем на работе по совместительству. Работник может трудиться на условиях внутреннего совместительства. В этом случае временем отдыха могут быть признаны лишь периоды освобождения от исполнения трудовых обязанностей как по основной работе, так и по совместительству.

Во-вторых, обстоятельством, характеризующим  правовое понятие "время отдыха", является использование входящих в  него периодов работником по своему усмотрению. Данное обстоятельство подтверждается отсутствием препятствий для распоряжения работником свободным от исполнения трудовых обязанностей временем по своему усмотрению. Тогда как наличие таких препятствий со стороны работодателя является основанием для включения соответствующих периодов в рабочее время работника. Например, в соответствии с п. 2 ст. 21 ФЗ "Об альтернативной гражданской службе" лица, проходящие данный вид службы, лишены права покинуть населенный пункт, в котором они выполняют трудовые обязанности, без согласия полномочного представителя работодателя.

Следовательно, они лишены возможности использовать свободное от работы время по своему усмотрению. Например, посетить в выходные дни другой населенный пункт. В связи с чем отказ работодателя от предоставления им возможности использовать свободное от исполнения трудовых обязанностей время по своему усмотрению является доказательством, подтверждающим наличие препятствий для распоряжения работником указанных периодов в соответствии с личными потребностями. Наличие данного препятствия означает возникновение у работодателя обязанности по включению периодов, неиспользованных работником по своему усмотрению, в рабочее время.

Работодатель  в отдельных случаях освобождает  работника от выполнения трудовых обязанностей по причине отсутствия объема работ. Периоды такого освобождения также включаются в рабочее время, поскольку распоряжение этим временем происходит вопреки волеизъявлению работников. Работники заключили трудовой договор, выразив согласие в течение определенных промежутков времени выполнять трудовые обязанности в интересах работодателя. Односторонний отказ работодателя от предоставления работы в указанные промежутки времени означает их использование вопреки усмотрению работника, выраженному в трудовом договоре.

В связи  с чем освобождение работника  от работы в периоды, когда он в  соответствии с трудовым договором, правилами внутреннего трудового  распорядка организации должен выполнять  трудовые обязанности, также подлежит включению в рабочее время.

Работник  вправе отказаться от выполнения трудовых обязанностей при невыполнении работодателем  своих обязанностей перед ним, например по своевременной и в полном объеме оплате труда. При этом у работника  возникает обязанность приступить к работе после устранения работодателем допущенных нарушений. В связи с чем работник не может воспользоваться временем отказа от выполнения трудовых обязанностей по своему усмотрению, например, покинуть населенный пункт, где он трудится. Кроме того, отказ от работы в рассматриваемом случае происходит в связи с неправомерными действиями работодателя, то есть работодатель работника от работы не освобождает. Поэтому названные юридически значимые обстоятельства, доказанность которых позволяет включить временные отрезки во время отдыха, нельзя признать доказанными. В связи с чем указанные периоды должны быть включены в рабочее время.

Таким образом, доказанность перечисленных  обстоятельств позволяет признать прошедший промежуток временем отдыха. Недоказанность каждого из двух рассмотренных обстоятельств не позволяет признать временные периоды временем отдыха, что позволяет включить таковые в рабочее время.

2.1.

В течение  рабочего дня (смены) работникам должны быть предоставлены перерыв для  отдыха и питания (ст. 108 ТК) и перерывы для обогревания и отдыха (см. ст. 109 ТК).

Время перерыва для отдыха и питания  не включается в счет рабочего времени  и не оплачивается, поэтому работник вправе использовать его по своему усмотрению.

Время предоставления такого перерыва и его конкретная продолжительность устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка или по соглашению между работником и работодателем. При определении длительности перерыва для отдыха и питания учитываются конкретные условия и специфика деятельности того или иного подразделения и существующая организация питания работников. Во всех случаях продолжительность перерыва для отдыха и питания не может превышать 2 часов и быть менее 30 минут.

На  работах, где по условиям производства (работы) предоставление перерыва для отдыха и питания невозможно, работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. Перечень таких работ, а также места для отдыха и приема пищи устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка.

Для отдельных категорий работников, в частности, работников, труд которых  непосредственно связан с движением  транспортных средств, продолжительность  перерыва для отдыха и питания  и порядок его предоставления определяются в специальных положениях об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха.

Так, согласно п. 9 Положения об особенностях режима рабочего времени и времени  отдыха работников, осуществляющих управление воздушным движением гражданской  авиации РФ, диспетчеру службы УВД  при работе в ночную смену должен быть предоставлен дополнительный перерыв продолжительностью 1 час с правом сна в специально оборудованном помещении.

Помимо  обеденного перерыва в течение рабочего дня (смены) работникам могут предоставляться  краткосрочные перерывы для отдыха и личных надобностей, которые включаются в рабочее время путем учета их при установлении норм труда.

2.2.

  Еженедельный непрерывный отдых (выходные дни) предоставляется всем работникам продолжительностью не менее 42 часов. Конкретная продолжительность этого вида отдыха зависит от вида рабочей недели и режима труда в организации (см. ст. ст. 110, 111 ТК).

Выходными днями являются свободные от работы дни календарной недели, предоставляемые  всем работникам для отдыха.

При 5-дневной рабочей неделе работникам предоставляются 2 выходных дня в неделю, при 6-дневной рабочей неделе - 1 выходной день.

Общим выходным днем для всех работников как при 5-дневной, так и при 6-дневной  рабочей неделе является воскресенье.

Второй  выходной день при 5-дневной рабочей  неделе определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. При этом, как правило, оба выходных дня должны предоставляться подряд (ст. 111 ТК). По сложившейся практике вторым выходным днем обычно является суббота.

В соответствии с ч. 3 ст. 111 ТК выходные дни в различные дни недели могут предоставляться поочередно каждой группе работников согласно правилам внутреннего трудового распорядка в тех случаях, когда по производственно-техническим или организационным условиям невозможно установить для всех общеустановленный или общий выходной день.

Это относится, в частности, к работодателям, когда в силу характера работы или по производственно-техническим  условиям работа не может быть приостановлена, а также к работодателям, где  работа не может прерываться в общий выходной день в связи с необходимостью обслуживания населения (магазины, транспортные организации, театры, музеи и др.).

2.4.

  Нерабочие праздничные дни - это установленные ТК свободные от работы дни, посвященные выдающимся событиям или памятным традиционным датам.

В соответствии со ст. 112 ТК нерабочими праздничными днями  являются:

1, 2, 3, 4 и 5 января - Новогодние каникулы;

7 января - Рождество Христово;

23 февраля  - День защитника Отечества;

8 марта  - Международный женский день;

1 мая  - Праздник Весны и Труда;

9 мая  - День Победы;

12 июня - День России;

4 ноября - День народного единства.

2.5.

Механизм  реализации конституционного права  на отдых, в том числе условия  и порядок предоставления оплачиваемого ежегодного отпуска, закреплен в Трудовом кодексе РФ. Статья 114 ТК РФ предусматривает, что работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Ежегодный оплачиваемый отпуск - длительный свободный от выполнения трудовых обязанностей непрерывный период времени, предоставляемый за работу в течение рабочего года.

Размер, форма оплаты труда, является ли работа штатной или внештатной, вид собственности  организации; ее организационно-правовая форма; ведомственная принадлежность, какие-либо иные обстоятельств не влияют на реализацию права на отпуск. Внештатные работники, работающие по соглашениям в порядке трудовых отношений и в связи с эти подлежащие государственному страхованию, получают отпуска с сохранением заработной платы на общих основаниях со штатными работниками. Единственное условие реализации права работника на ежегодный оплачиваемый отпуск - состояние в трудовых отношениях с работодателем.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск принадлежит  работнику с момента начала действия трудового договора и связывается с определенным периодом непрерывной работы в данной организации - 6 месяцами. По соглашению сторон отпуск может быть предоставлен и до истечения этого срока.

За  работниками, находящимися в отпуске, сохраняется место работы (должность). Согласно ст. 81 Трудового кодекса РФ не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске. Это не лишает работника права самому уйти в любой момент с работы.

Кроме того, согласно ч. 1 ст. 121 Трудового кодекса  РФ время пребывания работника в  ежегодном оплачиваемом отпуске  засчитывается в трудовой стаж, в том числе в трудовой стаж для предоставления следующего ежегодного оплачиваемого отпуска.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется  работникам продолжительностью 28 календарных  дней (ст. 115 Трудового кодекса РФ).

Продолжительность ежегодного отпуска не зависит от того, какой режим работы установлен на конкретном предприятии, работает ли оно по пятидневному или шестидневному графику рабочей недели.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами.

Удлиненные  отпуска установлены, например:

1) работникам  в возрасте до 18 лет (см. ст. 267 ТК  РФ);

2) педагогическим  работникам образовательных учреждений (см. ст. 334 ТК РФ, а также Постановление Правительства РФ от 13 сентября 1994 г. N 1052 "Об отпусках работников образовательных учреждений и педагогических работников других учреждений, предприятий и организаций" (с изм. и доп. от 19 марта 2001 г., 1 октября 2002 г.));

3) инвалидам  - не менее 30 календарных дней (ст. 23 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. N 181-ФЗ "О социальной защите  инвалидов в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 24 июля 1998 г., 4 января, 17 июля 1999 г., 27 мая 2000 г., 9 июня, 8 августа, 29, 30 декабря 2001 г., 29 мая 2002 г., 10 января, 23 октября 2003 г., 22 августа, 29 декабря 2004 г.);

4) государственным  служащим - не менее 30 календарных  дней (Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной  гражданской службе Российской Федерации");

5) муниципальным  служащим - не менее 30 календарных  дней (Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 8-ФЗ "Об основах муниципальной  службы в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 13 апреля 1999 г., 19 апреля, 25 июля 2002 г.) <*>. 

Новая редакция статьи 126 ТК РФ, предлагаемая Федеральным законом от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ, разрешает теперь вопрос о  том, какая часть отпуска подлежит замене денежной компенсацией в ситуации суммирования отпусков за несколько лет, предлагается установить, что "часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией". В результате практика компенсации отпусков, оставшихся у работников с прошлых лет, должна прекратиться.

Согласно  ст. 126 ТК РФ замена ежегодного оплачиваемого  отпуска денежной компенсацией возможна, но только по письменному заявлению  работника и в той части  отпуска, которая превышает двадцать восемь дней.

Следует отметить, что не всем работникам отпуск может быть заменен денежной компенсацией. В соответствии со ст. 126 ТК РФ в целях обеспечения отдыхом запрещается заменять отпуск денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Согласно  ст. 125 ТК РФ разрешается отзывать работника из отпуска, но только в исключительных случаях, таких как болезнь других работников (аналогичной специальности, сменщиков и т. п.), обстоятельства природного характера (например, наводнения, пожары, землетрясения), решения компетентных органов государства или ситуации, которые могут привести к таким неблагоприятным последствиям, как простои, срывы обязательств перед партнерами.

Условие о предоставлении дополнительного отпуска прежде всего должно быть отражено в коллективном договоре или приказе руководителя.

В соответствии со ст. 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются:

1) работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов);

2) работникам, имеющим особый характер работы. Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный  дополнительный оплачиваемый отпуск  за особый характер работы, а  также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством РФ;

3) работникам  с ненормированным рабочим днем. Продолжительность отпуска данной  категории работников определяется  коллективным договором или правилами  внутреннего трудового распорядка организации. Она не может составлять менее трех календарных дней. В случае, когда такой отпуск не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника может компенсироваться как сверхурочная работа.

Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого  отпуска работникам с ненормированным  рабочим днем в организациях, финансируемых  из федерального бюджета, устанавливаются  Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ, - органами власти субъекта РФ, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, - органами местного самоуправления (ст. 119 ТК РФ);

4) работникам, работающим в районах Крайнего  Севера и приравненных к ним  местностях. Продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска для работников, работающих в районах Крайнего Севера, - двадцать четыре календарных дня, а для лиц, работающих в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - шестнадцать календарных дней;

5) в  других случаях, предусмотренных  федеральными законами (как правило,  за стаж работы в определенных  организациях).

Всем  перечисленным работникам работодатель обязан предоставить дополнительные отпуска. Впрочем, он может установить их и для других сотрудников.

Продолжительность дополнительного отпуска исчисляется  в календарных днях. Однако праздничные  дни, приходящиеся на это время, в  расчет не включаются.

Следует отметить, что чаще всего дополнительный отпуск предоставляют работнику  вместе с основным. Но если работодатель не может отпустить работника на длительный срок или сам работник не хочет этого, то составляется письменное соглашение, в соответствии с которым отпуск работника делят на части. Каждая из частей отпуска не должна быть менее четырнадцати дней. 

ТЕМА: «Установление происхождения  детей», вопрос № 28

ПЛАН:

1. Введение.  

В соответствии со статьёй 38 Конституции РФ, забота о детях, их воспитание являются равным правом и равной обязанностью родителей. Более подробно семейные отношения в вопросе воспитания детей регламентирует СК РФ, который содержит в себе конкретный перечень таких прав и обязанностей родителей. Устанавливая равноправие супругов по всем вопросам семейной жизни, закон требует равного исполнения всех требований в этой области от обоих супругов. Это значит, что обязанность по обоюдному воспитанию детей лежит на молодых родителях и возникает в силу происхождения ребёнка. Только после этого возникает установленный Семейным Кодексом набор прав и обязанностей по воспитанию детей.   

Происхождение ребёнка устанавливают органы ЗАГС, которые вносят соответствующие  записи в регистрационные книги. В соответствии со ст.7 Конвенции  о правах ребёнка, происхождение  ребёнка должно устанавливаться сразу после его рождения, так как это требуется в силу беспомощности новорожденного и ответственности за него конкретных родителей. Бывают редкие исключения, когда дети рождаются в условиях, в которых невозможно внесение записи в органах ЗАГС по месту проживания супругов.     

2. Установление происхождения  детей.  

Происхождение ребенка от матери (материнство) устанавливается  на основании:  

- документа  установленной формы о рождении, выданного медицинской организацией  независимо от ее организационно-правовой формы, в которой происходили роды;  

- документа  установленной формы о рождении, выданного медицинской организацией, врач которой оказывал медицинскую  помощь при родах или в которую  обратилась мать после родов,  либо лицом, занимающимся частной  медицинской практикой, - при родах вне медицинской организации;  

- заявления  лица, присутствовавшего во время  родов, о рождении ребенка - при родах вне медицинской  организации и без оказания  медицинской помощи (ч. 1 ст. 14 ФЗ "Об  актах гражданского состояния"). Лицо, присутствовавшее во время родов, может сделать заявление о рождении ребенка устно или в письменной форме работнику органа загса, производящему государственную регистрацию рождения.  

При отсутствии у указанного лица возможности  явиться в названный орган подпись его заявления о рождении ребенка данной женщиной должна быть удостоверена организацией, в которой указанное лицо работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией или органом местного самоуправления по месту его жительства либо администрацией стационарной медицинской организации, в которой указанное лицо находится на лечении.  

При отсутствии указанных выше оснований  для государственной регистрации  рождения государственная регистрация  рождения ребенка производится на основании  решения суда об установлении факта рождения ребенка данной женщиной.     

3. Добровольное установление  отцовства.  

В  статье 48 СК РФ указываются случаи признания супруга (бывшего супруга) матери ребенка:   

- если  ребенок родился от лиц, состоящих  в браке между собой;  

- если  брак между родителями ребенка  расторгнут и прошло не более  трехсот дней с указанного  момента до дня рождения ребенка;   

- если  брак признан судом недействительным, но со дня признания его  недействительным до дня рождения  ребенка прошло не более трехсот дней;  

- если  супруг умер, но со дня смерти  супруга до дня рождения ребенка  прошло не более трехсот дней.   

Однако  материнство, как и отцовство, может  быть оспорено в соответствии со ст. 52 СК РФ, за исключением случаев рождения ребенка суррогатной матерью со ссылкой на эти обстоятельства. Так, запись родителей в книге записей рождений может быть оспорена только в судебном порядке по требованию лица, записанного в качестве отца или матери ребенка, либо лица, фактически являющегося отцом или матерью ребенка, а также самого ребенка по достижении им совершеннолетия, опекуна (попечителя) ребенка, опекуна родителя, признанного судом недееспособным.  

Сведения  о матери ребенка вносятся в запись акта о рождении ребенка на основании документов, указанных в ст. 14 ФЗ "Об актах гражданского состояния" (ч. 1 ст. 48 СК РФ), а сведения об отце ребенка - на основании свидетельства о браке родителей. Отцовство супруга матери ребенка удостоверяется записью об их браке.  

Случаями  определения отцовства, не состоящего в браке с матерью ребенка, являются:  

- совместное  заявление отца и матери ребенка  в орган загса;  

- заявление  отца ребенка с согласия органа  опеки и попечительства, а при  отсутствии такого согласия - по решению суда в случае:  

- смерти  матери;  

- признания  матери недееспособной;  

- невозможности  установления места нахождения  матери;  

- лишения  матери родительских прав.  

В некоторых  случаях подача совместного заявления  об установлении отцовства после рождения ребенка может быть затруднительна, например, если отец будет призван в армию или планируется его длительная командировка.   

В этих случаях будущие родители могут  подать заявление в орган загса  во время беременности матери. Запись о родителях ребенка будет произведена после рождения ребенка. До тех пор любой из родителей может отозвать заявление. Однако такое заявление впоследствии может быть доказательством признания отцовства (ст. 50 СК РФ).