Защита прав предпринимателей

Введение

Защита  прав предпринимателей эта та тема, которая всегда актуальна и часто  обсуждаема. Но перед тем как перейти  к ее рассмотрению, необходимо изучить  тесно связанный с этой темой  вопрос - а что такое предпринимательская  деятельность?

1. Понятие предпринимательской деятельности

Любой предприниматель знает, что бизнес это, прежде всего, осуществление предпринимательской  деятельности, но довольно таки часто  мало кто понимает, что она из себя представляет. Рассмотрение данного  вопроса так же важно, в связи с тем, что нам нужно четко себе представлять, зачем/почему и от кого надо защищать предпринимателей.

Легальное определение предпринимательской  деятельности содержится в ст. 2 Гражданского Кодекса РФ [2]. Согласно данной статье, под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая насвой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом,продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве вустановленном законе порядке. Установленное законодательством определение предпринимательской деятельности помимо познавательных целей так же преследует регулятивные. Другими словами, оно (определение) должно влечь определенные последствия:

· определение предпринимательской деятельности дает основания для введения требований, предъявляемых к процессу ее осуществления;

· несоблюдение требований, предъявляемых  именно к предпринимательской деятельности, влечет меры ответственности;

· правовые последствия, конструируемые в иных отраслях, строятся в соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности.

Так, согласно действующему законодательству, осуществление предпринимательской  деятельности допускается только при  условии государственной регистрации. В том случае, если предпринимательская деятельность осуществляется без государственной регистрации, то такие действия расцениваются как правонарушение, которое влечет за собой определенные негативные последствия, в частности, изъятие всего полученного в доход государства. Следовательно, в первую очередь, необходимо решить, что именно подлежит регистрации, какие действия образуют состояние, которое именуется деятельностью, и только после этого говорить о последствиях несоблюдения регистрации. Далее, у предпринимателя в связи с осуществлением предпринимательской деятельностью возникают налоговые обязательства по поводу ее результатов. Однако, возникает вопрос: любое ли получение вознаграждения следует трактовать как результат занятия предпринимательской деятельностью?

Часто государственные органы, в ведении  которых находятся вопросы налогообложения, склонны любые доходы объединять с прибылью предпринимателя и  требовать уплаты соответствующих  налогов. Для того, чтобы не возникало  такого рода вопросов, следует подробно рассмотреть признаки предпринимательской деятельности. Причем ниже будут рассмотрены признаки, которые предусмотрены законодательством, так и оставшиеся за его пределами, но являющиеся не менее важными.

1.1 Признаки предпринимательской деятельности

Первым  признаком предпринимательской  деятельности является деятельность как  таковая. Перед тем как перейти  к анализу данного понятия, отметим, что хотя в правоведении широко употребляется  этот термин, практически отсутствует  сколько-нибудь состоятельное его определение. Поэтому необходимо использовать философское и экономическое понятия деятельности в качестве основных, для того чтобы в дальнейшем сформулировать правовое понятие предпринимательской деятельности. Под деятельностью понимается целесообразное изменение в интересах людей окружающего мира. С точки зрения философии, деятельность рассматривается как совокупность следующих элементов:

· субъект, наделенный активностью и  направляющий ее на объекты или на других субъектов;

· объект, на который направлена активность субъекта;

· и сама активность, выражающаяся в  том или ином способе овладения  объектом или в установлении коммуникативного воздействия между субъектами.

В соответствии с приведенными и рядом  других выводов предпринимательскую  деятельность можно представить как совокупность постоянно и систематически осуществляемых действий по производству материальных и нематериальных благ, реализуемых на рынке в качестве товара, по выполнению работ и оказанию услуг.

Свойство  деятельности появляется при наличии определенных признаков, как:

- системность осуществления, понимаемую как наличие свойства, объединяющего, все совершаемые действия в единое целое; некоторые специалисты пытаются описать данный признак через количественные параметры, что вряд ли можно считать правильным, поскольку невозможно представить себе, что две операции или сделки - это еще не система, а три образуют требуемое состояние, поэтому системность операций нужно толковать как их единство, неразрывность;

- постоянство - длительность осуществления операций, предполагает, что операции осуществляются в течение длительного или даже конкретно неопределенного времени, для хозяйственного оборота практика выработала общий срок (финансово-экономический год);

- целенаправленность - все действия должны быть направлены на общую цель предпринимательства, а именно, извлечение прибыли. Вторым признаком является свойство, которое не закреплено на законодательном уровне, однако имеет существенное значение, это свойство - профессионализм. В российской юридической литературе понятие профессиональной деятельности введено в понятийный научный оборот А.Э. Жалинским [5]: «Любой вид деятельности, должен осуществляться именно, профессионально, а не дилетански, не случайными, мало, что знающими и еще меньше умеющими людьми…. Признак профессионализма деятельности отражает: осуществление деятельности по принятым методикам; соблюдение требований к ее процессу и результатам; возмездность деятельности; влияние субъекта на осуществляемую им работу».

Применительно к предпринимательской деятельности в соответствии с приведенными положениями можно сказать, что профессионализма предпринимателя состоит в следующем:

1. Ведение этой деятельности людьми, имеющими определенную квалификацию или информацию, необходимую для принятия и реализации решений; при этом в значительном количестве случаев наличие профессиональной подготовки рассматривается как необходимое условие для осуществления предпринимательской деятельности, например, медицинской, банковской, аудиторской, в других случаях нет необходимости в определенном профессиональном уровне предпринимателя, но он должен владеть информацией, позволяющей ему принимать то или иное решение, причем от его информированности зависит и достижение тех целей, ради которых он осуществляет деятельность. В качестве подтверждения профессионализма действующее законодательство в одних случаях признает ранее полученное образование (например, юридическое, экономическое, медицинское), а в других требует сдачи предпринимателем соответствующих экзаменов (например, аудиторов, операторов на рынке ценных бумаг);

2. Осуществление предпринимательской деятельности по определенным правилам и методикам, которые чаще всего имеют нормативное закрепление в виде правил оказания услуг, торговли, проведение работ либо обычаев делового оборота.

3. Соответствие результатов деятельности определенным требованием, которые носят нормативный характер, например, требованиям сертификации и стандартизации товаров, работ и услуг, требованиям выполнения правил, касающихся финансовых результатов предпринимательской деятельности (уплата налога, осуществление).

4. Подконтрольность деятельности государственным органам, уполномоченным выполнять общественно необходимые функции в интересах потребителей, лиц, занятых в процессе производства, самих предпринимателей, общества в целом.

5. Наличие государственных гарантий деятельности.

Третьим признаком является самостоятельность осуществления деятельности. В юридической литературе особо подчеркивается, что данный признак указывает на волевой источник предпринимательской деятельности. Граждане и юридические лица самостоятельно, то есть своей властью и в своих интересах осуществляют предпринимательскую деятельность.

Четвертым признаком признается систематическое получение прибыли. Прибыль формируется из доходов, получаемых в результате хозяйственной деятельности после покрытия всех расходов. Прибыль, остающаяся после уплаты налогов и других отчислений в бюджет, представляет собой балансовую прибыль. Действия, связанные с разовым извлечением прибыли, а также деятельность, приводящая к получению случайных, разовых доходов, несистематической прибыли, в качестве побочных, разовых заработков, нельзя рассматривать как предпринимательство. Отсюда вытекает принципиально иное правовое регулирование отношений между субъектами, отсутствие ответственности за занятие предпринимательской деятельности без соответствующей регистрации. Указанная выше точка зрения нашла свое отражение в гражданском, налоговом и хозяйственном законодательстве.

Пятый признак это деятельность, осуществляемая на свой риск. В российском законодательстве отсутствует определение понятия риск, однако, в Законе РФ «Об организации страхового дела» сформулировано понятие страхового риска, которое можно применять по аналогии для уяснения сущности риска как такового: страховым риском является предполагаемое событие, обладающее признаками вероятности и случайности.

Ограничение предпринимательского риска - одна из целей создания юридического лица. В юридической литературе под  риском понимается вероятность неполучения запланированного или ожидаемого положительного результата, равно как возможность получения отрицательных последствий тех или иных действий, в чем бы они ни состояли [7].

На  предпринимателя распространяются все виды рисков, подлежащих имущественному страхованию:

- риск утраты (гибели), недостачи или  повреждения определенного имущества;

- риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения  вреда жизни, здоровью или имуществу  других лиц, а в случаях,  предусмотренных законом, так же ответственности по договорам - риск гражданской ответственности;

- риск иных убытков.

Шестым  признаком предпринимательства  является не указанная в легальной формулировке собственная ответственность предпринимателя. Ответственность состоит в том, что предприниматель обязан нести неблагоприятные последствия, состоящие в лишении имущества без какой-либо компенсации, применяемой в установленном порядке в виде санкций за допущенное правонарушение. По общему правилу предприниматель в хозяйственном обороте несет полную имущественную ответственность.

Седьмой признак - легализованный характер предпринимательской деятельности. Ст. 51 Гражданского Кодекса РФ [2], предусматривает государственную регистрацию юридических лиц.

2. Значение понятия "права на защиту"

Как в теории, так и практике выработано такое понятие как «право на защиту», поэтому для того, чтобы иметь  полное представление о данном институте  необходимо комплексное исследование юридической литературы и соответствующих  нормативных актов. Проанализировав случаи употребления понятия «право на защиту», можно выделить следующие его значения:

1) право на защиту как элемент  правосубъектности;

2) право на защиту как самостоятельное  субъективное право;

3) право на защиту как правомочие, входящее в состав любого субъективного права;

4) право на защиту как конституционная  гарантия осуществления прав  и исполнение обязанностей всеми  субъектами.

2.1 Право на защиту как элемент правосубъектности

Правовое  регулирование правосубъектности  осуществляется следующим образом:

1) Через установление субъективных  прав и обязанностей сторон  в определенном правоотношении  после его возникновения.

2) Через установление возможности  вступить в определенное правоотношение  и за счет этого реализовать  свои интересы либо через установление обязанности действовать в чужих интересах при возникновении определенных правоотношений вне зависимости от воли и интересов субъектов.

Правосубъектность у физического лица возникает  с момента его рождения, а у  юридических лиц с момента  их государственной регистрации. Приобретать и осуществлять свои права, а так же создавать и исполнять обязанности физическое лицо может с возраста, указанного в законе. Так, например, в отношении гражданских прав и обязанностей этот момент определяется моментом возникновения гражданской дееспособности (ст. 21, 26-28 ГК РФ [2]).Юридическое лицо считается созданным с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (п.2 ст.51 ГК РФ [2]).

Выше  было упомянуто два понятия «правосубъектность» и «правоспособность». Есть некоторые отличие в применение данных терминов, заключается оно в том, что правосубъектность в отличие от правоспособности включает в себя возможность иметь не только гражданские права и обязанности, но и права и обязанности в публичных отношениях.

В гражданском праве существует мнение в соответствии с которым, правосуъектность - это единая категория, объединяющая правоспособность и дееспособность. По мнению же, Курбатова А.Я [6], такой  подход страдает традиционным для гражданского права изоляционным, поскольку игнорирует у субъекта прав и обязанностей в публичных отношениях. Поэтому при таком подходе получается, что у субъекта существует целый ряд «правосубъектностей» в зависимости от количества профилирующих (фундаментальных, основных) отраслей права. Причем единого мнения по поводу количества этих отраслей и критериев их выделения на сегодняшний день в юридической науке, как известно, нет [6].

2.2 Право на защиту как самостоятельное субъективное право

Право на защиту существует в правоотношении и ему корреспондирует соответствующая обязанность другого субъекта.

В общей теории права под субъективным правом понимают предоставленную конкретному  субъекту юридическими нормами в  целях удовлетворения его интересов  меру возможного (дозволенного) поведения в правоотношении, обеспеченную корреспондирующей обязанностью другого субъекта правоотношения и гарантированную государством [8].

Наиболее  распространенным определением правоотношения является следующее: « правоотношение - это возникающая на основе норм права индивидуализированная общественная взаимосвязь между лицами, характеризуемая наличием субъективных юридических прав и обязанностей, а также поддерживаемая (гарантируемая) принудительной силой государства.

В правоотношении право на защиту существует, например, после обращения субъектов предпринимательской деятельности к органам, осуществляющим защиту права, после применения в отношении них нормативного акта, ограничивающего их право на защиту, после издания в отношении указанных лиц актов ненормативного характера, затрагивающего данное право. Как любое субъективное право, право на защиту подлежит самостоятельной защите, в частности, при обжаловании отказа суда в рассмотрении дела по существу, при обжаловании актов нормативного или ненормативного характера, ограничивающих это право [6].

2.3 Право на зaщитy как правомочие, входящее в состав любого субъективного права

Правомочие  представляет собой юридическую  возможность как составную часть  субъективного права. За счет правомочия на зaщитy реализуется возможность привести в действие аппарат государственного принуждения против обязанного лица в случае неисполнения им своих обязанностей либо защитить свои права самостоятельными действиями [6]. Наряду с правомочием на защиту в состав любого субъективного права входит правомочие требования (т. е. возможность требовать исполнения обязанными лицами их обязанностей). У вещных и исключительных прав традиционно выделяется еще и правомочие на активные действия (то есть возможность совершать самостоятельные действия с объектом права).

2.4 Право на защиту как конституционная гарантия осуществления прав и исполнения обязанностей всеми субъектами

У любого государства существует обязанность  обеспечить реализацию права на защиту любым субъектам права. Тем не менее, данная обязанность существуют не применительно к конкретному ЛИЦУ, а ко всем потенциальным участникам общественных отношений. Как пример, обязанность государства по определению порядка приобретения статуса предпринимателя, по созданию и обеспечению функционирования судебных органов, где можно защитить свои права и законные интересы. Особенностью обязанностью такого рода является то, что государство нельзя напрямую принудить к их исполнению. Так, например, нельзя предъявить иск о понуждении государства принять какой-либо закон, создать какой-либо орган, уcтaновить определенный размер государственной пошлины и т.д.

3. Защита прав предпринимателей

Все виды объектов правовой охраны в сфере  правового регулирования предпринимательской  деятельности могут быть разделены на три группы:

* Имущественные права и интересы,

* Неимущественные права и интересы,

* Организационно-предпосылочные права  и интересы предпринимателя.

К первой группе относятся, прежде всего, вещные права предпринимателя: право  собственности (ст. 209 и 213 Гражданского Кодекса), право хозяйственного ведения (ст. 294 Гражданского кодекса), право оперативного управления имуществом (ст. 296 Гражданского кодекса), право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (ст. 268 Гражданского кодекса), сервитуты (ст. 274-277 Гражданского кодекса) [2]. В эту же группу входят обязательственные права требования предпринимателей, возникающие из участия в учреждении коммерческих организаций, из заключаемых ими договоров, совершаемых сделок и других оснований, например, вследствие причинения предпринимателю имущественных убытков вне договорных отношений.

Вторая  группа охраноспособных объектов - нематериальные блага. Это - деловая  репутация, права на объекты промышленной и интеллектуальной собственности. К этой же группе относится право на охрану служебной и коммерческой тайны.

В третью группу охраняемых объектов могут  быть выделены права и интересы предпринимателя, которые являются организационно-предпосылочными. Это право на государственную  регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица, право на получение квалификационных сертификатов и лицензий на такие виды деятельности, которые согласно закону подлежат обязательному лицензированию. К организационно-предпосылочным также относится право на постановку на налоговый учет и присвоение идентификационного номера налогоплательщика, право на получение статуса субъекта малого предпринимательства, право на заключение договора на открытие банковского счета с коммерческим банком по своему выбору, право на определение внутренней производственной структуры юридического лица и организацию трудовых правоотношений.

Конституция РФ устанавливает [1]: право каждого  защищать свои права и интересы всеми  способами (ч. 3 ст. 45), право на судебную защиту (ст. 46, 47), право на компенсацию причиненного ущерба (ст. 52), на возмещение государственного вреда (ст. 53), на гарантии от недобросовестной конкуренции (ч. 2 ст. 34), право свободно перемещать товары, услуги и финансовые средства (ч. 1 ст. 74). В соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса [2] убытки предпринимателя, возникшие вследствие нарушения его прав и интересов, должны быть полностью возмещены. Понятием и составом убытков охватываются все возможные для предпринимателя имущественные потери, включая неполученные доходы, которые мог бы получить предприниматель при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено - упущенная выгода. Ряд действий, направленных на воспрепятствование осуществлению предпринимательской деятельности, может быть квалифицирован как уголовное преступление (ст. 169 "Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности" Уголовного Кодекса РФ [3]).

3.1 Способы и механизм защиты  прав и интересов предпринимателя

Способ  защиты гражданских прав - это предусмотренные Гражданским Кодексом и другими законами РФ правовые средства, применение которых, основанное на признании права, приводит к восстановлению положения, существовавшего до нарушения права, а также пресечению действий, нарушающих право или создающих угрозу его применению.

В статье 12 Гражданского кодекса [2] перечислены  способы защиты гражданских прав, следующие из которых распространяются на сферу предпринимательской деятельности:

1. Признание права;

2. Восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

3. Признание оспариваемой сделки  недействительной и применение  последствий её недействительности, применение последствий недействительности  ничтожной сделки;

4. Признание недействительным акта  государственного органа или  органа местного самоуправления;

5. Самозащита права;

6. Присуждение к исполнению обязанности;

7. Возмещение убытков;

8. Взыскание неустойки;

9. Прекращение или изменение правоотношения;

10. Неприменение судом акта государственного  органа или органа местного  самоуправления, противоречащего закону.

Каждый  из перечисленных способов может  применяться обособленно или  в совокупности с другими способами. Закон допускает также применение и таких способов защиты гражданских прав, которые не перечислены в ст.12 Гражданского Кодекса [2], но предусмотрены законами. К ним относится, например, право на обращение к компетентным государственным органам (прокуратуре и т.д.) с требованием принятия мер государственно-принудительного характера. Различные способы защиты предполагают и различный порядок, механизм защиты прав и интересов предпринимателя. Механизм защиты прав - это осуществление способов защиты. Существуют следующие виды механизмов защиты:

1. Внесудебные - самозащита; урегулирование разногласий во внесудебном порядке; разрешение заявлений и жалоб органами исполнительной власти в порядке подчиненности (в том числе нотариальная форма защиты).

2. Судебные - конституционная защита; рассмотрение экономических споров судами общей юрисдикции, арбитражными судами и третейскими судами. Как правило, действующее законодательство не препятствует предпринимателю избрать для защиты своих прав те способы защиты и порядок их осуществления, которые представляются ему наиболее подходящими в сложившихся обстоятельствах. Полностью вопросы защиты прав предпринимателей изложены в тексте законов.

3.2 Защита прав предпринимателей  при проведении государственного  контроля (надзора)

Действия  контролирующих органов не всегда являются правомерными. Поэтому предпринимателям следует знать положения Федерального закона от 08.08.2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля». В соответствии со статьей 7 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля» [4] продолжительность мероприятия по контролю не должна превышать один месяц. В исключительных случаях срок проведения мероприятия по контролю может быть продлен руководителем органа государственного контроля (надзора) или его заместителем, но не более чем на один месяц. По одним и тем же целям, задачам и предмету в отношении одного юридического лица или индивидуального предпринимателя каждым органом государственного контроля (надзора) плановое мероприятие по контролю может быть проведено не более одного раза в два года. При проведении мероприятий по контролю должностные лица органов государственного контроля (надзора) не вправе (статья 9 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля») [4]:

* проверять выполнение обязательных  требований, не относящихся к  компетенции органа государственного контроля (надзора), от имени которого действуют должностные лица;

* осуществлять плановые проверки  в случае отсутствия при проведении  мероприятий по контролю должностных  лиц или работников проверяемых  юридических лиц или индивидуальных предпринимателей либо их представителей;

* требовать представление документов, информации, образцов (проб) продукции,  если они не являются объектами  мероприятий по контролю и  не относятся к предмету проверки, а также изымать оригиналы  документов, относящихся к предмету проверки;

* требовать образцы (пробы) продукции  для проведения их исследований (испытаний), экспертизы без оформления  акта об отборе образцов (проб) продукции в установленной форме  и в количестве, превышающем нормы,  установленные государственными стандартами или иными нормативными документами;

* распространять информацию, составляющую  охраняемую законом тайну и  полученную в результате проведения  мероприятий по контролю, за исключением  случаев, предусмотренных законодательством  Российской Федерации;

* превышать установленные сроки  проведения мероприятий по контролю.

* Согласно статьи 13 Федерального  закона от 08.08.2001 г. № 134-ФЗ «О  защите прав юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей  при проведении государственного  контроля» [4] юридические лица и индивидуальные предприниматели при проведении мероприятий по контролю имеют право: - непосредственно присутствовать при проведении мероприятий по контролю, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки; - получать информацию, предоставление которой предусмотрено законом; - знакомиться с результатами мероприятий по контролю и указывать в актах о своем ознакомлении, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органов государственного контроля (надзора); - обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органов государственного контроля (надзора) в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Вред, причиненный юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю вследствие действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля (надзора), подлежит возмещению в соответствии с гражданским законодательством. Для защиты своей позиции предприниматель может оспорить акт государственного органа, осуществляющего контроль, в судебном порядке, а в случаях, прямо предусмотренных законом - в административном порядке, но решение, принятое по жалобе предпринимателя в административном порядке, может быть оспорено предпринимателем в судебном порядке.

Библиографический указатель

1. Конституция (Основной закон)  Российской Федерации: офиц.текст. - М.: ИНФРА-М, 2010. - 39 с.

2. Гражданский Кодекс Российской  Федерации. Части 1, 2, 3 и 4 по  состоянию на 1 июля 2011 года: офиц.текст. - М.: Проспект, 2011. - 544 с.

3. Уголовный кодекс РФ по состоянию  на 01.02.2010: офиц.текст. - М.: ЭКСМО, 2010. - 160 с.

4. Федерального закона от 08.08.2001 г.  № 134-ФЗ «О защите прав юридических  лиц и индивидуальных предпринимателей  при проведении государственного контроля»// Свод законов Российской Федерации

5. Жалинский, А.Э. Практикум по  Уголовному праву/ А.Э.Жалинский,  А.А.Энгельгардт. - М.: Проспект, 2008. - 496 с.

6. Олейник, О.М. Основы банковского  права. Курс лекций/ О.М.Олейник. - М.: Юристъ, 2007. - 424 с.

7. Курбатов, А.Я. Система права и  проблемы правоприменительной деятельности/ А.Я.Курбатов. - М.: Известия, 2003. - 115 с.

8. Протасов, В.Н. Что и как регулирует  право: учебное пособие/ В.Н.  Протасов. - М.: Юристъ, 2005. - 95 с.