Реорганизация и ликвидация юридических лиц

ОГЛАВЛЕНИЕ

  с.

ВВЕДЕНИЕ ……………………………………………………………………….3

ГЛАВА 1. Понятие и формы реорганизации юридических лиц ...………...…..7

§ 1. Понятие реорганизации юридических лиц   …………………….................7

§ 2. Формы и процедура реорганизации  ……………………………………..11

ГЛАВА 2. Проблемы правопреемства и налогообложения при реорганизации……………………………………………………………………16

§ 1. Правопреемство при реорганизации  …………………………..………...16

§ 2.  Гарантии прав кредиторов и акционеров  ……………………….

§ 3. Уплата налогов при реорганизации  ……………………………..

§ 4.  Документальное оформление реорганизации  …………………..

ГЛАВА 3. Контроль государства за реорганизацией ….……………..

§ 1. Принудительная реорганизация по антимонопольному

законодательству   ……...……………………………………………….

§ 2. Государственная регистрация при реорганизации    …………….

ЗАКЛЮЧЕНИЕ..……………………………………………………….

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК ………………………………….

ПРИЛОЖЕНИЯ …………………………………………..……………..

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. Особое место среди субъектов гражданского права всегда занимали и занимают юридические лица. В настоящее время регулирование правового положения юридических лиц в российском законодательстве, несомненно, переживает очередную стадию своего развития. Впервые за последнее десятилетие становления отечественного гражданского законодательства Гражданский кодекс РФ (далее - ГК), отразив новые важные идеи и концепции, дал относительно развернутую, отвечающую современным потребностям общества,    правовую регламентацию большинства вопросов, связанных с функционированием юридических лиц. К их числу можно в полной мере отнести и вопросы реорганизации юридических лиц.  
          Реорганизация - одна из наиболее часто применяемых в последнее время процедур в процессе деятельности практически всех организаций. Объясняется это и экономическими, и социальными, и правовыми условиями, в которых существуют юридические лица. Для успешного проведения реорганизации необходима, конечно же, оптимальная правовая база, призванная обеспечить достижение необходимого результата. Все это потребовало более детальной регламентации в ГК РФ и других нормативных актах процесса реорганизации. Так в ныне действующем ГК РФ общим вопросам реорганизации юридических лиц посвящено четыре статьи и, кроме того, по одной статье - в отношении реорганизации акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, хозяйственных товариществ и производственных кооперативов. Законодательные акты об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц еще подробнее регулируют соответствующие вопросы реорганизации. Вместе с тем, даже такое более детальное по сравнению с ранее действовавшим законодательством правовое регулирование не позволяет решить всех возникающих при реорганизации вопросов, делая актуальной данную проблему. ¹

Процедура реорганизации, сама по себе интересна. Данная тема очень обширна и дает почти неограниченное поле для исследования.

Изучив достаточное  количество материалов в отношении  данной темы и поняв, что в пределах одной работы всю ее охватить, возможно, только поверхностно, автором было принято решение несколько сузить объект данного исследования.

Таким образом, тема дипломной  работы не просто реорганизация юридических  лиц на примере слияния и присоединения, а на примере только акционерного общества. Это сделано в целях  сужения темы, и так довольно-таки обширной, а также для большей заинтересованности читателя.

Объектом исследования являются гражданские правоотношения, складывающиеся в процессе реорганизации юридических лиц, урегулированные нормами гражданского законодательства Российской Федерации.

Предметом исследования являются нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующие процедуру реорганизации юридических лиц, практика арбитражных судов Российской Федерации, разработки ученых-цивилистов, относящиеся к теме исследования.

Цель исследования состоит в комплексном изучении теоретико-правовых проблем реорганизации юридических лиц на основе анализа теории гражданского права, действующего российского гражданского законодательства, правоприменительной практики, направленном на совершенствование института реорганизации юридических лиц.

На достижение указанной  цели направлено решение следующих  научно-практических задач:

- на основе комплексного  анализа отечественного гражданского  законодательства как ныне действующего, так и нормативных правовых актов, утративших силу, изучить эволюцию правовых процессов реорганизации юридических лиц;

- исследовать правовую  природу, сущность реорганизации юридических лиц;

- рассмотреть правовое  содержание отдельных способов реорганизации юридического лица, современную законодательную и судебно-арбитражную практику, а также основные теоретические позиции в аспекте выявления оснований применения способов реорганизации;

- оценить достаточность  закрепленных в законодательстве  правовых механизмов, предназначенных для обеспечения интересов самого реорганизуемого юридического лица, прав и охраняемых законом интересов его участников, кредиторов, третьих лиц;

- выработать конкретные  предложения по совершенствованию  действующего гражданского законодательства, регулирующего реорганизацию юридических лиц, направленные на эффективное обеспечение имущественных интересов субъектов, вовлекаемых в процесс реорганизации.

Методологическая основа. Настоящая работа базируется на совокупности следующих методов научного познания: комплексный, историко-правовой, сравнительно-правовой, системного анализа, формально-логический, социологический и др.

Применение комплексного метода позволило автору проанализировать рассматриваемые вопросы во всем многообразии их связей и отношений. Сочетание историко-правового и сравнительно-правового методов дало возможность выявить специфику воздействия конкретно-исторических условий на эволюцию гражданских правоотношений, складывающихся по поводу реорганизации юридических лиц. Применение метода системного анализа способствовало определению места процедуры реорганизации в рамках всего жизненного цикла юридических лиц.

Нормативную базу исследования составляют Гражданский кодекс Российской Федерации, федеральные законы и другие нормативно-правовые акты, регулирующие правоотношения по реорганизации юридических лиц.

Теоретическая основа работы. Основные положения работы исследования базируются на научных трудах российских ученых-цивилистов, таких как: С.Е. Андреева, Д.В. Жданова, А.В. Ломакина, Д.С. Шапкина и ряда других авторов.

Научная новизна работы выражается в том, что в ней предложен системный подход к разработке механизмов правового регулирования реорганизации юридических лиц, основанный на анализе российского гражданского законодательства, правоприменительной практики, теоретических разработок, касающихся обозначенной проблематики.

Научную новизну автор  связывает с проведением комплексного исследования отечественного гражданского законодательства, регламентирующего  как в настоящее время, так и в прошлом процедуру реорганизации юридических лиц, определением на этой основе основных тенденций и перспектив его развития.

Проведенное исследование делает возможным осуществить системный анализ правовой природы реорганизации юридических лиц, исследовать его сущность и значение, выделить формы реорганизации юридических лиц, дать им правовую характеристику.

ГЛАВА 1. РЕОРГАНИЗАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

§ 1. Понятие реорганизации юридических лиц

Мы традиционно рассматриваем  реорганизацию с точки зрения последствий прекращения юридических лиц: относительное прекращение при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Однако в литературе существуют и другие определения. В Российской империи и в первые годы советского государства термин "реорганизация" не использовался, хотя сам этот процесс (за исключением выделения) рассматривался как один из способов прекращения юридического лица. ²

Реорганизация тесно  связана с универсальным правопреемством, производными основаниями возникновения  и относительными основаниями прекращения  права собственности и иных вещных прав. Ее существенные признаки: специфика  субъектного состава, форм, содержания и правовых последствий.

         1. Субъектом реорганизации по российскому праву может выступать только юридическое лицо.

Сути реорганизации  и ее правовому регулированию  в ГК противоречит установленная  в ст. 41 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" возможность реорганизации сельскохозяйственного кооператива в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц и (или) крестьянских (фермерских) хозяйств. Неправильное расширительное толкование и необоснованные ссылки на п. 3 ст. 23 ГК подвергнуты в литературе серьезной критике.

2. Для реорганизации  характерен закрытый перечень  форм.

В ст. 98 Положения об АО от 17 августа 1927 г. предусматривались четыре формы прекращения деятельности общества без ликвидации его дел и имущества: соединение, присоединение, разделение и преобразование. Правовые акты, посвященные другим организационно-правовым формам юридических лиц, ввели также выделение, которое в литературе характеризовали как особый вид разделения, но являющийся способом возникновения субъекта права. И далее в правовых актах предусматривались уже пять форм реорганизации, о которых мы будем говорить отдельно.

3. При реорганизации  происходит прекращение существующих  и (или) создание новых юридических лиц (за рубежом обычно добавляют: в упрощенном порядке), и, следовательно, обязательна государственная регистрация. ³

За рубежом различается  реорганизация с изменением экономических отношений собственности и изменение правового статуса реорганизуемого юридического лица (в ряде случаев - с его прекращением), а также, соответственно, перераспределение власти в обществе с сохранением правового статуса АО.

         При разделении и слиянии ранее существовавшее юридическое лицо не сохраняется.

         В случае если реорганизация влечет прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении по общему правилу информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Единственной формой реорганизации, которая считается завершенной не с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности юридического (присоединенного) лица, является присоединение. ⁴

          4. В результате реорганизации имеет место правопреемство.

Обычно оно характеризуется как универсальное: передаются как вещи, исключительные и имущественные права, так и имущественные обязанности. Однако в литературе высказано иное мнение: универсальное правопреемство имеет место при всех формах реорганизации, кроме выделения. В последнем случае происходит сингулярное правопреемство, так как реорганизованное юридическое лицо сохраняет за собой часть прав и обязанностей, а выделяемой организации может быть передана как определенная совокупность прав и обязанностей, так и отдельное право. ⁵

Правопреемство при  реорганизации признается гражданским  и налоговым законодательством, частично процессуальным, но в административном праве исключено.

По смыслу действующего законодательства реорганизация  представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования   новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах  присоединения  и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.

Поскольку   реорганизация   всегда   связана    с    имущественным правопреемством между   юридическими   лицами,   при   ее   проведении существенное значение имеет вопрос  об  объеме  прав  и обязанностей, переходящих к правопреемнику.  В результате  реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

а) в полном объеме только к одному  правопреемнику  (при присоединении, слиянии и преобразовании);

б)  в  полном   объеме,   но   к   нескольким   правопреемникам   в соответствующих частях (при разделении);

в) частично как  к одному, так и  к  нескольким  правопреемникам      (при выделении). ⁶

Реорганизация   представляет   собой   одну   из   форм  прекращения деятельности юридических  лиц и создания новых.  В отличие  от ликвидации  реорганизация  не   означает   погашения   обязательств  юридического лица,  прекращающего деятельность. ⁷

Все его  права  и  обязанности  переходят   к   вновь   образованным юридическим  лицам  - его правопреемникам.

Правопреемство  при   реорганизации   носит   универсальный  (общий) характер.    Предполагается,     что;   

во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и  обязанности, а весь  их  комплекс.

во-вторых,   правопреемник  не   вправе    отказаться    от принятия  каких-либо  обязательств реорганизуемого юридического лица.  ⁸

В некоторых  случаях при реорганизации следует  предварительно получить согласие  государственных  органов.   Необходимость   такого   согласия   может  быть установлена  законом.  В  настоящее  время  закон  "О   конкуренции   и ограничении монополистической деятельности на товарных  рынках"  от  22 марта 1991  г.  № 948-1  предусматривает либо   получение   согласия Государственного антимонополистического комитета, либо его обязательное уведомление. ⁹

Судебная   практика  уточняет,   что   при    отсутствии    согласия Антимонопольного  комитета  РФ  (его территориального  управления)  на создание  союза,  ассоциации  или   другого   объединения   предприятий (акционерного   общества)   акт   государственной   регистрации   этого объединения должен быть признан недействительным. ¹⁰

Обращает на себя внимание тот факт, что при  реорганизации  происходит только общее (а не сингулярное) правопреемство, т.е. к образовавшимся в результате  реорганизации  юридическим  лицам  переходят  все  права  и обязанности реорганизуемого юридического лица.

В связи  с  этим  в  процессе  реорганизации  необходимо  решить  все вопросы,  связанные  с  определением  субъектов,  к  которым  переходят конкретные  права  и  обязанности.  Наиболее  актуальна  эта  проблема, безусловно,  для  реорганизации  в  формах  разделения   и   выделения, поскольку при слиянии, присоединении и  преобразовании  возникает  одно юридическое   лицо,   которое   и   является    правопреемником    всех реорганизованных. ¹¹

При  реорганизации  составляется  разделительный  баланс  (в  случаях разделения и  выделения)  или  передаточный  акт  (в  случаях  слияния, преобразования и присоединения).

Разделительный  баланс должен содержать однозначный  ответ на вопрос  о том, к  какому  именно  юридическому  лицу  перешло каждое  конкретное обязательство.

И передаточный акт, и разделительный баланс должны  включать  в  себя сведения обо  всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении  которых реорганизующееся юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять. ¹²

 § 2. Формы и процедура реорганизации

В соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация может производиться  в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. При слиянии два (или более) юридических лица прекращают существование - и возникает одно новое. В случае присоединения одно юридическое лицо (присоединяемое) прекращает существование и вливается со своим активом и пассивом в состав другого (к которому происходит присоединение). При слиянии и присоединении актив и пассив прекративших существование юридических лиц переходят по передаточному акту к той организации, в рамках которой они оказались после присоединения или слияния. ¹³

Реорганизация в форме  слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (а реорганизованные считаются прекратившими свою деятельность).                                                                                                                                                                                                                                                                                                                      Реорганизация в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц. ¹⁴

В случае разделения одно юридическое лицо разделяется на два или более), в результате чего разделяемое прекращает существование - и на его месте возникают два (или более). Выделение - антипод присоединения: из состава определенного юридического лица выделяется одно (или более) новое, при этом прежнее сохраняет свое существование и наряду с ним начинает функционировать новое (выделенное). При разделении и выделении актив и пассив ранее существовавшего юридического лица разделяются в частях ("пропорциях"), закрепляемых в разделительном балансе, между вновь образованными (реорганизованными) юридическими лицами. [ См.;55,167.]

Реорганизация в форме  разделения считается завершенной  с момента государственной регистрации  последнего из вновь возникших юридических  лиц (а реорганизованное - прекратившим свою деятельность). Реорганизация  в форме выделения - с момента  государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц. [ См.;2,82.]

При преобразовании все  активы и пассивы, права и обязанности  юридических лиц сохраняются  в прежнем состоянии. [ См.;45,27]

Реорганизация юридических  лиц в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (а преобразованное - прекратившим свое существование). [ См.;2,82.]

По различным основаниям эти пять форм разбивают на различные  группы.

I. По субъекту - инициатору  реорганизации и ее основанию:

  1) разделение, выделение - п. 2 ст. 57 ГК;

  2) слияние, присоединение, преобразование - п. 3 ст. 57 ГК.

         II. По судьбе имущественной массы:

1) слияние, присоединение  (увеличивается);

  2) разделение, выделение (уменьшается);

  3) преобразование (остается без изменений).

          III. По факту сохранения ранее существовавшего юридического лица:

  1) присоединение, выделение, преобразование (сохраняется);

  2) слияние, разделение (не сохраняется);

          IV. По оформляющему реорганизацию акту:

  1) слияние, присоединение, преобразование (передаточный акт);

  2) разделение, выделение (разделительный баланс).

V. По моменту реорганизации:

  1) слияние, разделение, выделение, преобразование (с момента   государственной регистрации вновь возникших юридических лиц);

  2) присоединение (с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица). [ См.;61,57.]

В ГК упоминается специфика  реорганизации некоторых юридических лиц: преобразование хозяйственных обществ и товариществ одного вида в хозяйственные общества и товарищества другого вида, а также в производственные кооперативы (далее - ПК) (ст. 68 ГК);

реорганизация обществ  с ограниченной ответственностью (далее - ООО) (ст. 92 ГК);

преобразование  АО в ООО или ПК (ст. 104 ГК);

реорганизация ПК в хозяйственные  товарищества или общества (п.2 ст. 112 ГК);

реорганизация государственных  и муниципальных предприятий  и финансируемых собственником  учреждений (ст.ст. 114, 115, 294-300 ГК).

Большинство же тенденций  и проблем правового регулирования  относятся равным образом ко всем формам реорганизации.

          Первая общая проблема - отсутствие унифицированной по организационно-правовым формам юридических лиц и формам реорганизации процедуры. Представляется, что реорганизация, должна четко подразделяться на стадии. [ См.;66,41.]

На примере АО как  наиболее распространенной в мире и  универсальной формы в результате анализа действующего законодательства и правоприменительной практики России с учетом принципов корпоративного управления предлагается выделять:

1. предварительную стадию - компетентные органы ведут переговоры о возможности, целесообразности и экономической эффективности реорганизации;

2. стадию оформления инициативы - совет директоров (или иные полномочные лица) выносит на общее собрание акционеров вопрос о реорганизации в конкретной форме, акционеры решают принципиальные вопросы реорганизации и обсуждают существенные условия договоров о слиянии, присоединении;

3. организационную стадию - совет директоров и иные компетентные органы и лица разрабатывают проект договора о слиянии или присоединении, подготавливают передаточный акт, или разделительный баланс, разрабатывают устав или изменения и дополнения в него, иные необходимые документы, подписывают договор о слиянии или присоединении;

4. стадия утверждения - общее собрание акционеров утверждает договор о слиянии или присоединении, устав общества или изменения и дополнения в него, иные необходимые документы, передаточный акт или разделительный баланс;

     5. регистрационная стадия - проходит государственная регистрация создания и прекращения юридического лица, с момента которой по общему правилу, АО считается реорганизованным. [ См.;66, 50.]

Такое деление логично и правомерно. Например, недопустимо утверждение передаточного акта и разделительного баланса как документов о правопреемстве одновременно с принятием решения о реорганизации. Невозможно их утверждение до удовлетворения требований, заявленных кредиторами в определенный период времени, или, если такие требования не были заявлены, то до окончания срока, установленного для ответа на полученное письменное извещение о проводимой реорганизации. Ведь в этих документах должны быть отражены перечень передаваемого имущества, порядок и пропорции изменения, раздела имущества. [ См.;32,24.]

Итак, созыв общего собрания акционеров необходим дважды:

на стадиях оформления инициативы и утверждения. Это не только средство реализации прав акционеров на участие в управлении, знак признания верховенства власти общего собрания акционеров. Доктринальная детализация реорганизации АО и ее легальное закрепление позволят решить как минимум два практических вопроса: о сроках уведомления кредиторов и о моменте возникновения у акционеров - владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом у них акций. [ См.;35,39.]

Современное гражданское  и акционерное законодательство, соблюдая принципы необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, неприкосновенности собственности, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав и обеспечения восстановления нарушенных прав (п. 1 ст. 1 ГК), уделяет большое внимание вопросу гарантий прав кредиторов юридических лиц при его прекращении. Нормы о продаже и аренде предприятия (ст.ст. 562 и 657 ГК), аналогичные, на наш взгляд, по своей природе рассматриваемым, указывают на:

а) необходимость уведомления  до передачи имущества;

б) право кредитора  требовать признания договора недействительным.

Само решение о реорганизации не является сделкой, но ее порядок и условия определяются в договоре о слиянии, договоре о           присоединении. [ См.;41,518.]

ГЛАВА 2. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИЕМСТВА И        НАЛОГООБЛАЖЕНИЯ ПРИ РЕОРГАНИАЦИИ

 § 1. Правопреемство при реорганизации

Согласно  ст.  58   ГК   РФ    переход    прав    и    обязанностей реорганизованного  юридического  лица   к   его    преемникам    должен оформляться передаточным актом  или  разделительным   балансом,  который составляется при  реорганизации  в  форме   разделения  или  выделения. Его  основная  функция   -  определить,  какие права и обязанности, и в каком объеме переходят к каждому   из  правопреемников.  При слиянии, присоединении и   преобразовании  каждое    из    юридических     лиц, прекращающих   деятельность, составляет передаточный акт. [ См.;65,53.]

Требования  ГК  РФ   и   к    разделительному    балансу,    и    к передаточному  акту,  в  своем роде,  одинаковы.   Эти   документы должны содержать положения   о   правопреемстве    по    всем  обязательствам реорганизованного    юридического    лица     в отношении   всех   его кредиторов  и   должников,   включая   и   те  обязательства,   которые реорганизованное  юридическое   лицо оспаривает. [ См.;48,401.]

 Передаточный акт и разделительный  баланс  утверждаются  учредителями   (участниками)    реорганизуемого    юридического  лица,  а  в  случае принудительной  реорганизации   -  теми  же органами,  которые  приняли   решение   о   ней.    Кроме    того,  представление  этих  документов

необходимо  для   государственной  регистрации   вновь   возникших    в  результате   реорганизации юридических  лиц или для внесения   изменений  в   учредительные   документы   уже   существующих   организаций   (при реорганизации  в форме  присоединения).  Непредставление  передаточного акта  или разделительного баланса, а также отсутствие в  них  положений о  правопреемстве  становятся   причиной    безусловного    отказа    в  регистрации. [ 32,30.]

 На   практике,   как    для    самого    реорганизуемого юридического  лица, так и для его партнеров огромное  значение имеет  вопрос  о  том,  в  какой  момент  переходят  права  и обязанности к преемнику. С кого,  допустим,  кредитор  должен требовать исполнения  обязательства,  если организация-должник приняла решение о реорганизации.  [ См.;54,218.]

 Между   принятием   решения   о    реорганизации    (утверждением передаточного   акта   или    разделительного     баланса)     и     ее проведением, естественно, проходит какое-то время. В  ст.   57  ГК   РФ четко   определен   момент,   когда    юридическое     лицо   считается реорганизованным.    При     реорганизации     в      форме    слияния, разделения,  выделения   и   преобразования   таким моментом   является день  государственной регистрации  вновь возникших  юридических   лиц. Правопреемство  не  основано  на каком-либо  отдельном  договоре,   оно     представляет     собой    следствие       самой       реорганизации юридического     лица. [ См.;2,81.]