Адвокатская тайна. 3
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РФ
УРАЛЬСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ
КАФЕДРА ФИЛОСОФИИ И СОЦИОЛОГИИ
Профессиональная этика юриста
КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА
СТУДЕНТА 1 КУРСА ЗАОЧНОГО ФАКУЛЬТЕТА
НА БАЗЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ
ТЕМА: АДВОКАТСКАЯ ТАЙНА
Исполнитель: Ковалевский Илья Иванович
Екатеринбург
2012 год
Содержание.
Введение….....................
- Адвокатская тайна: понятие, смысл, назначение……….................
...…………4 - Субъекты – носители адвокатской тайны, ее временные и пространственные границы…………………………………………… ……………...……………....8
- Этические проблемы сохранения адвокатской тайны…………………..……11
Заключение……………………...………………………
Список использованной литературы.…………...............
Введение
Адвокатская тайна – это один из тех вопросов адвокатской деятельности, который привлекает большое внимание, по поводу, которого усиленно спорят, о котором много писали и пишут. Адвокатская тайна предстает зачастую в виде неразрешимой проблемы, вызывая оживленные диспуты, острые споры. Это один из “вечных” вопросов адвокатской деятельности. Институт адвокатской тайны восходит еще к эпохе Римской империи. Римские юристы предписывали председательствующим в судах, чтобы они не позволяли адвокатам принимать на себя роль свидетелей по делам, где они выступают защитниками.
Многие авторы высказывались
за признание адвокатской тайны.
Различались только границы тайны,
намечавшиеся отдельными авторами, по-разному
обосновывалась необходимость этого
института. Одни указывали, что адвокатская
тайна является необходимым спутником
правильно осуществляемого
Адвокатская тайна вообще не названа в Конституции в числе прав. Однако Конституционный Суд РФ, аргументируя значение адвокатской тайны, обращается как к нормам о неприкосновенности частной жизни, нормам, защищающим личную и семейную тайну, честь и доброе имя, так и к ст. 48 Конституции РФ об оказании квалифицированной юридической помощи. Следовательно, здесь не все просто.
Наличие адвокатской тайны ставит защитника в необычное положение. Он не может раскрыть суду известные ему, но скрытые по делу обстоятельства, он должен их скрывать и действовать так, как будто он их и не знает.
1 вопрос. Адвокатская тайна: понятие, смысл, назначение
Принцип адвокатской тайны установлен законом. Он является правовой нормой, определяющей в ряде случаев права и обязанности участников процессуальной деятельности при отправлении правосудия. Это процессуальное правило имеет глубоко нравственное содержание. Пункт 5 ч. 4 ст. 6 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» устанавливает, что адвокат не должен разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи, без согласия доверителя.
Это правило, имеющее принципиальный характер, конкретизируется также в Гражданском процессуальном кодексе и Уголовном процессуальном кодексе, устанавливает свидетельский иммунитет для адвокатов в гражданском и уголовном судопроизводстве.
В русском языке слово «тайна» имеет два смысловых значения: «все скрытое, неизвестное, неведомое», а также «нечто скрытно хранимое, что скрывают от кого-либо». Очевидно, что уголовно-правовой смысл имеет только второе значение. Сведения должны быть известны или доверены узкому кругу лиц. При этом основанием знания сведений тем или иным лицом может быть профессиональная или служебная деятельность, брачно-семейные отношения и т. д.
Однако определение термина «адвокатская тайна» по-прежнему неоднозначно и вызывает определенную полемику. Многие авторы, в частности М. С. Строгович, считали этот термин неудачным: «Суть вопроса не в тайне адвоката, а в том, чтобы обвиняемому и его близким, пользующимся помощью адвоката, гарантировать возможность свободно говорить адвокату все, что они считают нужным, без опасения, что сказанное будет обращена во вред обвиняемому». Другие обозначают адвокатскую тайну выражением «тайна судебного представительства», поскольку судебная защита — разновидность представительства: «Адвокатская тайна» - это не точно, так как хранителем данной тайны может быть не только адвокат, но и защитник—представитель профсоюза, другое лицо, выполняющее функцию защиты. Встречается и иной термин — «тайна судебной защиты». По моему мнению, наиболее точным является выражение М. Ю. Барщевского: «С того момента, когда клиент переступил порог юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро, все дальнейшее составляет предмет адвокатской тайны. Сам факт обращения к адвокату — уже профессиональная тайна. Суть просьбы клиента, содержание первичной консультации — это тоже предмет адвокатской тайны».
Доктор юридических наук А.Д. Бойков и профессор Н.И. Капинус, авторы учебного пособия "Адвокатура России", считают, что адвокатская тайна приводит к нравственной коллизии между общественным долгом в обычном понимании и профессиональным долгом адвоката, к коллизии, порождающей "специфические нормы нравственности".
Резюмируя все вышеизложенное можно отметить, в понятие адвокатской тайны следует включать:
- факты, неблагоприятные для обвиняемого, которые прямо или косвенно относятся к проводимому делу;
- не только факты, уличающие обвиняемого в совершенном им преступлении, но и обстоятельства иного рода, неблагоприятные для него, могущие повлиять прямо или косвенно на меру и степень его ответственности;
- факты, которые стали адвокату известными в связи с его деятельностью адвоката.
Понятие адвокатской тайны и ее содержание дано в статье 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»: «адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю».
Кодекс профессиональной этики адвоката более детально раскрыл это понятие и к таким сведениям относит:
- факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;
- все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;
- сведения, полученные адвокатом от доверителей;
- информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;
- содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;
- всё адвокатское производство по делу;
- условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;
- любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.
Указ Президента РФ от 23 сентября 2005 года № 1111 утвердил перечень сведений конфиденциального характера. К ним, среди прочего, отнесены также сведения, составляющие адвокатскую тайну.
Адвокат обязан учитывать позицию подзащитного, желание сохранить в тайне как благоприятные, так и неблагоприятные сведения. В целях сохранения профессиональной тайны адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие или исходящие от адвоката.
Защитник, не имеет права сообщать — никому и нигде — сведения о преступлении, о личной жизни подзащитного или обратившегося за юридической помощью, сведения, полученные из материалов дела, и т. д. Мотивы отказа принять поручение также относятся к адвокатской тайне.
Основные гарантии сохранения адвокатской тайны:
- требование закона (п.3 ст.
53 УПК РФ) не разглашать сведения,
сообщенные в связи с
- запрет допрашивать
в качестве свидетеля
- запрет допрашивать
в качестве свидетеля
- разрешение встреч защитника с обвиняемым (подсудимым, осужденным) наедине;
- отсутствие уголовной
ответственности за
- сведения, составляющие
предмет адвокатской тайны, не
могут служить
- проведение оперативно-
- запрещается требовать
от адвокатов, стажеров, работников
президиума коллегий адвокатов,
2 вопрос. Субъекты – носители адвокатской тайны, ее временные и пространственные границы
М. Ю. Барщевский в своей работе «Адвокатская этика» утверждает, что «Адвокат должен держать в строгой тайне всю информацию, касающуюся обстоятельств и фактов, сообщенных ему клиентом или ставших известными адвокату в связи с выполнением поручения, а также сам факт обращения к нему того или иного клиента, и не должен разглашать такую информацию, пока не будет на то определенно и однозначно уполномочен клиентом, а так же если это потребуется на основании закона....
...Адвокат не может оказывать результативную профессиональную помощь клиенту до тех пор, пока между ними не будет достигнуто полное взаимопонимание. В то же время клиент должен чувствовать абсолютную уверенность и возможность действовать исходя из того, что вопросы, обсуждаемые с адвокатом, и предоставленная им адвокату информация будут сохранены как конфиденциальные, без каких-либо на то специальных требований или условий со стороны клиента.
Этическое правило конфиденциальное и должно применяться безотносительно к тому факту, что другие лица могут владеть такой же информацией.
Основным правилом является следующее: адвокат не должен раскрывать имя лица, которому он предоставляет консультацию или которое его приглашает для выполнения поручения до тех пор, пока это не потребуется исходя из сути решаемой проблемы (вопроса).
Адвокат должен сохранять
конфиденциальность по отношению к
любому клиенту, независимо от того является
ли клиент постоянным или обращается
за оказанием разовой помощи. Эта
обязанность продолжает существовать
и после прекращения
Исходя из определения адвокатской тайны, можно определить круг субъектов адвокатской тайны. Субъект - носитель адвокатской тайны - лицо, получившее сведения от человека, обратившегося к нему именно как к адвокату. К ним относятся:
- доверитель;
- адвокат в предпроцессуальный период его деятельности, т.е. до заключения соглашения о защите или представительстве (не подлежат оглашению заданные клиентом вопросы, представленные им документы, составленные адвокатом бумаги и его устные разъяснения на консультационном приеме);
- адвокат в любой из порученных ему процессуальных ролей (защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, представитель в гражданском и административном процессе);
- защитник, не являющийся адвокатом (представитель профсоюза, другой общественной организации, трудового коллектива, общественный защитник, близкий родственник, законный представитель обвиняемого, другое указанное обвиняемым лицо, допущенное судом в качестве защитника);
- представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, не являющийся адвокатом;
- члены президиума коллегии адвокатов при рассмотрении вопроса о дисциплинарной ответственности адвоката, поведении адвоката в процессе;
- переводчик, участвовавший в беседах адвоката со своим подзащитным;
- стажер и помощник адвоката (п.3 ст.28 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).
Перечень субъектов
Срок хранения сведений, обладателем которых стал адвокат в связи с оказанием им юридической помощи, законом не установлен. Из этого следует, что адвокат должен хранить вверенную ему тайну не только во время ведения дела, но и после его окончания, независимо от стадии процесса, в которой участвовал адвокат, а также от мотивов, по которым поручение было прекращено по желанию клиента либо по инициативе поверенного. Необходимо учитывать, что пересмотр вступивших в законную силу решений суда по гражданским делам никаким сроком не ограничен, а потому нескромность адвоката, разгласившего охраняемую тайну даже по прошествии значительного времени после окончания дела, может повлечь его пересмотр в порядке надзора или по вновь открывшимся обстоятельствам и повредить тем самым интересам клиента.
Что касается пространственных границ адвокатской тайны, то она законна и этична до наступления следующих обстоятельств:
- когда адвокат сам становится обвиняемым;
- когда необходимо в
интересах клиента или его
правопреемников, а получение
соответствующего разрешения
- когда разглашение
- существует реальная
вероятность совершения
Так же необходимо учесть, что на документы или предметы не может быть распространяемы правила, относящиеся к адвокатской тайне, ибо природа их совершенно различна. С принятием от подзащитного документа, уличающего его, защитник не только узнает тайну, заключающуюся в этом документе, но и превращается в хранителя доказательства. Хранить тайну, рассказанную подзащитным - это совсем не то, что хранить и скрывать доказательства против подсудимого. Пусть защитник знает о существовании этого документа, но пусть этот документ останется у обвиняемого. Документ этот может быть обнаружен следственной властью. Но даже если бы он и не был обнаружен, все равно - защитник не должен принимать на себя попечения о таком документе. Здесь адвокат рискует превратиться в укрывателя своего подзащитного, в пособника, скрывающего следы преступления. Принятие адвокатом "на хранение" от клиента документов или предметов, изобличающих его в совершении преступления с целью "понадежнее их спрятать", не имеет ничего общего с адвокатской деятельностью.
Также является очевидным, что у адвоката могут находиться документы клиента, которые были ему предоставлены для составления соответствующего правового заключения, ходатайства, другого документа правового характера или для их последующего представления в суд в обоснование требований или возражений по делам, в которых адвокат участвует в качестве представителя клиента.
3 вопрос. Этические проблемы сохранения адвокатской тайны
Кроме тайны судебного представительства, адвокат обязан не разглашать и тайну предварительного следствия, если он предупрежден об этом (ст. 53 УПК РФ). Но эту тайну он может сообщить своему подзащитному. Утаивание адвокатом содержания дела от своего подзащитного — это нелепость, мешающая установлению деловых отношений между этими лицами, согласовыванию позиций и эффективному осуществлению защиты. В следственном изоляторе при свидании с обвиняемым адвоката подстерегают многие неожиданности. Не так уж редко его портфель и одежда подвергаются досмотру до и после беседы с арестованным. Следователя не обыскивают, прокурора тем более, а с адвокатом не церемонятся. Да, были немногие случаи, когда некоторые адвокаты передавали арестованным записки от родственников, еду, письменные принадлежности. Но из-за одного-двух случаев нельзя вводить обыск адвоката как обыденный ритуал.
Адвокатская и врачебная деятельность отличаются тем, что соблюдение тайны, ставшей известной по работе, признается профессиональным, а не служебным принципом. Врач, приобретая профессию, дает «клятву Гиппократа». Адвокат не дает такой клятвы, а следовало бы ее ввести, ибо соблюдение им доверенной клиентом тайны должно рассматриваться как обязательное условие профессиональной деятельности.
Гражданин может рассчитывать
на полноценную юридическую
Сложнее ответить на вопрос о правильной позиции адвоката, когда клиент пришел посоветоваться о готовящемся преступлении. Вполне очевидно, что единственный совет, который вправе дать такому клиенту адвокат — это убедительно порекомендовать отказаться от осуществления замысла и указать на пагубность последствий. Как быть далее: обязан ли адвокат принять иные меры для предотвращения нависшей, быть может, страшной, угрозе или последовать профессиональному долгу сохранения тайны рискуя на всю жизнь сохранить чувство своей вины? Все указывает на то, что да, обязан.
По мнению Барщевского «Разглашение конфиденциальной информации также может быть оправдано в целях взыскания гонорара адвоката с клиента в судебном порядке, или при выступлении самого адвоката (партнеров адвоката, помощников, ассоциаторов или вспомогательного персонала юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро) в суде против любого необоснованного утверждения клиента или его представителей (родственников) или иных лиц по поводу противозаконных действии или проступков адвоката, выполнявшего поручение клиента, но только в той мере, в которой это необходимо в целях наиболее эффективного представления интересов адвоката объединения адвокатов, в котором он работает (работал)».
Адвокат, обладающий информацией,
которая является конфиденциальной
государственной информацией
Случаи, не допускающие возможность использования конфиденциальной информации:
- осуществление адвокатом
литературной, преподавательской, научной
и другой деятельности не
- адвокат не должен
допускать возможности
- общение адвоката с
членами семьи и близкими не
должно способствовать
- адвокат не должен повторять никаких сплетен или информации о клиенте и его делах, а также обсуждать профессиональные вопросы в присутствии третьих лиц;
- адвокат обязан предпринять все необходимые меры для предотвращения разглашения конфиденциальной информации его помощниками, ассоциаторами, секретарями и иным персоналом юридической консультации, адвокатского бюро (фирмы), кабинета.
Сложнее обстоит дело в
случае возбуждения дела в отношении
самого адвоката. Однако обязанность
хранить адвокатскую тайну
Адвокат оппонирует власть имущим. Для этого нужен высокий профессионализм, настойчивость и смелость. Ведь адвокат доказывает ни много, ни мало, что следователь применил недозволенные методы расследования, не проверил все версии, не разобрался в деле, незаконно арестовал честного человека, без достаточных оснований. Иными словами, адвокат изобличает следователя в недобросовестности, а иногда и в грубых нарушениях закона. Тот же упрек адвокат делает и надзирающему за следствием прокурору. В лице следователя и Прокурора адвокат имеет раздраженных, обиженных людей, спасающих честь мундира. Некоторые судьи тоже без особых симпатий относятся к адвокатам. Ведь адвокаты добиваются отмены или изменения вынесенных ими приговоров, т.е. выявления и исправления судебных ошибок. А кому хочется признать свои ошибки? Вот и получается, что адвокат — «чужой» человек, мешающий «всенародному делу борьбы с преступностью». Чтобы «утихомирить» адвоката, показать свою власть над ним, применяются самые разнообразные приемы.
Самый распространенный из них можно назвать «вывести из игры». Не единичны попытки завладеть адвокатской тайной, сделать адвоката свидетелем. Ведь свидетель не может быть одновременно защитником.
Некоторые следователи предпринимают попытки завладеть адвокатской тайной путем проведения обысков и выемок адвокатских досье, других документов, хранящихся в юридических консультациях. Задержание, арест адвоката, обыск в его жилище стали не таким уж редким явлением.
В соответствии со ст. 91 УИК РФ "переписка осужденного с защитником или иным лицом, оказывающим юридическую помощь на законных основаниях, цензуре не подлежит", что является дополнительной гарантией обеспечения сохранности адвокатской тайны. Правда, законодатель делает исключение из этого правила. Это случаи, когда администрация исправительного учреждения располагает достоверными данными о том, что содержащиеся в переписке сведения направлены на инициирование, планирование и организацию преступления либо вовлечение в его совершение других лиц. В этих случаях контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений осуществляется по мотивированному постановлению руководителя исправительного учреждения или его заместителя. Вот только как такого рода сведения поступают к администрации и каким образом проверяется их достоверность - отдельная тема разговора.
Статья 8 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» допускает проведение в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий только на основании судебного решения.
Анализ этой статьи указывает на то, что проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката возможно лишь для:
- изобличения самого адвоката в совершении преступления;
- отыскания орудий преступления, а также предметов, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен.
Однако практика применения вышеуказанной статьи органами предварительного расследования и судами общей юрисдикции выявила определенные трудности в ее правильном применении.
Сведения, составляющие адвокатскую
тайну, могут стать достоянием правоохранительных
органов в результате проведения
ими оперативно-розыскных
Также, указанные сведения
могут быть получены третьими лицами
путем совершения противоправных действий.
Например, незаконного проникновения
в кабинет адвоката, и ознакомления
с адвокатским производством, снятием
информации, составляющей адвокатскую
тайну с помощью технических
средств (из компьютера адвоката, из Интернета
при электронной переписке
В любом случае такие сведения для уголовного или административного судопроизводства:
- не могут быть использованы
в качестве доказательств
- не могут приниматься как допустимые доказательства (п.1 ст.75 УПК РФ, ст.26.2 КоАП РФ);
- не имеют юридической силы (п.1ст. 75 УПК РФ);
- не должны включаться в обвинительное заключение или в обвинительный акт.
В целях сохранения профессиональной тайны Кодекс профессиональной этики адвоката обязывает адвоката вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю.
