НОУ «Академия права
и управления (институт)»
Йошкар-олинский филиал
Юридический факультет
Специальность: 030501 –
«Юриспруденция»
Кафедра Государственно-правовых
дисциплин
(гражданско-правовых
дисциплин, уголовно-правовых дисциплин)
Контрольная работа
По дисциплине: Адвокатура и форме ее деятельности
На тему «Адвокатская тайна»
Студентки 5-го курса 51А группы
Артемьевой Ирины Евгеньевны
Научный руководитель
к.ю.н. Тимофеев Виктор Валерьевич
Дата сдачи контрольной
работы: «__»___________ 20__ г.
Дата защиты: «__»____________ 20__ г. Оценка___________
Йошкар-Ола, 2012
Содержание
Введение………...…………………………………………………………………...3
1. Понятие адвокатской тайны и ее субъекты………………………………..4
2. Способы нарушения
адвокатской тайны…………………………………..9
3. Гарантии адвокатской
тайны……………………………………………...12
Заключение…………..…………………………………………………………….15
Список использованных источников…………………...……………………...17
ВВЕДЕНИЕ
Адвокатская тайна
– это один из тех вопросов
адвокатской деятельности, который привлекает большое
внимание, по поводу, которого усиленно
спорят, о котором много писали и пишут.
Адвокатская тайна предстает зачастую
в виде неразрешимой проблемы, вызывая
оживленные диспуты, острые споры. Это
один из “вечных” вопросов адвокатской
деятельности. Институт адвокатской тайны
восходит еще к эпохе Римской империи.
Римские юристы предписывали председательствующим
в судах, чтобы они не позволяли адвокатам
принимать на себя роль свидетелей по
делам, где они выступают защитниками.
Многие авторы
высказывались за признание адвокатской
тайны. Различались только границы
тайны, намечавшиеся отдельными
авторами, по-разному обосновывалась необходимость
этого института. Одни указывали, что адвокатская
тайна является необходимым спутником
правильно осуществляемого правосудия
– “без тайны совещания – нет защиты,
нет правосудия”, другие во главу угла
ставили интересы подсудимого, иные рассматривали
вопрос под углом зрения защиты.
В наши же дни
право каждому лицу на получение
квалифицированной юридической помощи гарантирует
ст. 48 Конституции РФ. Вместе с тем, оказание
квалифицированной юридической помощи
невозможно без сохранения атмосферы
полного доверия во взаимоотношениях
обвиняемого со своим защитником. Для
адвокатской деятельности, которая сама
по себе является публично-правовой по
содержанию и односторонней по своей направленности,
чрезвычайно важное значение имеет принцип
адвокатской тайны, который установлен
законом в интересах нормального отправления
правосудия, ограждения доверительного
характера отношений между адвокатом
и его клиентом.
Основной задачей
данного исследования является
детальный анализ института адвокатской
тайны, его функционирование, а
также законодательное закрепление.
1. Понятие адвокатской
тайны и ее субъекты
Адвокатская тайна
появляется там, где адвокату
становятся известными уличающие
обвиняемого факты, которые обвиняемый
скрывает от суда.
В подавляющем большинстве
случаев, подсудимый в беседе
со своим защитником останавливается
на тех фактах, которые не были установлены или были неправильно
восприняты и оценены и которые клонятся
к оправданию подсудимого или к ослаблению
его вины. Эти факты в сочетании с материалами
дела служат защитнику для составления
правильного плана защиты, для обоснования
своих защитительных позиций, для возбуждения
ходатайства о новых доказательствах,
для критики тех обвинительных выводов,
которые сделаны по имеющимся материалам,
для акцентирования тех оправдывающих
доказательств, которые неправильно отодвинуты,
недооцениваются и заслоняются другими
доказательствами.
При таком положении
вещей, защитник, узнав от подсудимого,
что имеются новые доказательства,
стремится в установленном законом
процессуальном порядке представить
суду те факты, которые приводят
к выводу о невиновности его подзащитного.
Наличие адвокатской
тайны ставит защитника в необычное
положение. Он не может раскрыть
суду известные ему, но скрытые
по делу обстоятельства, он должен
их скрывать и действовать
так, как будто он их и
не знает.
В русском языке
слово «тайна» имеет два смысловых значения:
«все скрытое, неизвестное, неведомое»,
а также «нечто скрытно хранимое, что скрывают
от кого-либо». Очевидно, что уголовно-правовой
смысл имеет только второе значение. Сведения
должны быть известны или доверены узкому
кругу лиц. При этом основанием знания
сведений тем или иным лицом может быть
профессиональная или служебная деятельность,
брачно-семейные отношения. Общим для
всех видов конфиденциальных сведений
является тот факт, что свободный доступ
к ним ограничен в силу предписаний федерального
законодательства, в частности Федеральным
законом «Об адвокатской деятельности
и адвокатуре в Российской Федерации",
принятым Государственной Думой РФ 26 апреля
2002 года, Адвокатской тайне посвящена
статья 8 Закона, которая наиболее полно
отражает содержание этого понятия:
«1. Адвокатской тайной
являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической
помощи своему доверителю.
2. Адвокат не может
быть вызван и допрошен в
качестве свидетеля об обстоятельствах,
ставших ему известными в связи с обращением
к нему за юридической помощью или в связи
с ее оказанием.
3. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных
действий в отношении адвоката (в том числе
в жилищных и служебных помещениях, используемых
им для осуществления адвокатской деятельности)
допускается только на основании судебного
решения. Полученные в ходе оперативно-розыскных
мероприятий или следственных действий
(в том числе после приостановления или
прекращения статуса адвоката) сведения,
предметы и документы могут быть использованы
в качестве доказательств обвинения только
в тех случаях, когда они не входят в производство
адвоката по делам его доверителей. Указанные
ограничения не распространяются на орудия
преступления, а также на предметы, которые
запрещены к обращению или оборот которых
ограничен в соответствии с законодательством
Российской Федерации».
В содержание понятия адвокатской тайны
следует включать:
1. Факт обращения гражданина
к адвокату за юридической
помощью и мотивы, побудившие
его к такому обращению;
2. Любые сведения, сообщенные
обвиняемым (подозреваемым) адвокату,
если нет согласия заинтересованного
лица на их разглашение при
производстве следствия и в
суде;
3. Любые сведения, сообщенные
адвокату родственниками обвиняемого
(подозреваемого) и другими лицами при обращении
за юридической помощью;
4. Сведения о личной
жизни граждан, полученные в
ходе производства следственных
действий и почерпнутые из
уголовного дела при ознакомлении
с ним;
5. Сведения, содержащиеся
в легальной переписке между адвокатом и обвиняемым
(представляемым), либо лицом, обращавшимся
за юридической помощью, а также содержащиеся
в адвокатских досье.
Последний пункт
необходимо было бы уточнить:
под "легальной перепиской"
следует понимать письма, телеграммы, записки и т.д., полученные защитником
от своего подзащитного, или наоборот,
законным, общепринятым путем – по почте,
при личной встрече, через курьера и т.п.
К такой переписке ни в коем случае нельзя
отнести, например, записки, полученные
защитником от обвиняемого, содержащегося
под стражей, через третьих лиц по так
называемой "тюремной почте" или
при личном свидании, но без ведома администрации
места содержания под стражей.
Существуют международно-правовые акты, которые определяют роль
адвокатов в жизни общества.
Адвокат обязан
учитывать позицию подзащитного,
желание сохранить в тайне
как благоприятные, так и неблагоприятные
сведения.
Защитник, не имеет
права сообщать — никому и
нигде — сведения о преступлении,
о личной жизни подзащитного
или обратившегося за юридической помощью, сведения,
полученные из материалов дела, и т. д.
Мотивы отказа принять поручение также
относятся к адвокатской тайне.
М. Ю. Барщевским
был разработан проект кодекса
адвокатской этики. Адвокатской
тайне посвящена глава 4: «Конфиденциальная информация». Согласно которой:
«Адвокат должен
держать в строгой тайне всю
информацию, касающуюся обстоятельств
и фактов, сообщенных ему клиентом
или ставших известными адвокату
в связи с выполнением поручения,
а также сам факт обращения
к нему того или иного клиента, и не должен разглашать
такую информацию, пока не будет на то
определенно и однозначно уполномочен
клиентом, а так же если это потребуется
на основании закона или разрешено (предусмотрено)
настоящим Кодексом.
Адвокат не может
оказывать результативную профессиональную
помощь клиенту до тех пор, пока между
ними не будет достигнуто полное взаимопонимание.
В то же время клиент должен чувствовать
абсолютную уверенность и возможность
действовать исходя из того, что вопросы,
обсуждаемые с адвокатом, и предоставленная
им адвокату информация будут сохранены
как конфиденциальные, без каких-либо
на то специальных требований или условий
со стороны клиента,
Этическое правило
конфиденциальное и должно применяться
безотносительно к тому факту,
что другие лица могут владеть такой же информацией.
Основным правилом
является следующее: адвокат не
должен раскрывать имя лица, которому
он предоставляет консультацию
или которое его приглашает
для выполнения поручения до
тех пор, пока это не потребуется
исходя из сути решаемой проблемы (вопроса).
Адвокат должен
сохранять конфиденциальность по
отношению к любому клиенту,
независимо от того является
ли клиент постоянным или обращается
за оказанием разовой помощи.
Эта обязанность продолжает существовать
и после прекращения взаимоотношений по юридическим
вопросам и не ограничивается моментом
прекращения оказания правовой помощи
клиенту, независимо от того какие между
клиентом и адвокатом возникли разногласия».
Исходя из определения
адвокатской тайны, можно определить круг субъектов адвокатской
тайны. К ним относятся:
• адвокат в
предпроцессуальный период его
деятельности, т.е. до заключения
соглашения о защите или представительстве
(не подлежат оглашению заданные
клиентом вопросы, представленные
им документы, составленные адвокатом бумаги и его
устные разъяснения на консультационном
приеме);
• адвокат в
любой из порученных ему процессуальных
ролей (защитник, представитель потерпевшего,
гражданского истца, гражданского
ответчика, представитель в гражданском
и административном процессе);
• защитник, не
являющийся адвокатом (представитель
профсоюза, другой общественной
организации, трудового коллектива,
общественный защитник, близкий
родственник, законный представитель
обвиняемого, другое указанное
обвиняемым лицо, допущенное судом в качестве защитника);
• представитель
потерпевшего, гражданского истца
и гражданского ответчика, не
являющийся адвокатом;
• члены президиума
коллегии адвокатов при рассмотрении
вопроса о дисциплинарной ответственности
адвоката, поведении адвоката в процессе (это положение
надо включить в закон);
• переводчик, участвовавший
в беседах адвоката со своим
подзащитным (и это надо предусмотреть
в законе);
• стажер и помощник
адвоката (п.3 ст.28 ФЗ «Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в РФ»).
Перечень субъектов
адвокатской тайны, указанный
в законе, не является полным.
В частности, в ст. 53 УПК РФ
обязанность хранить в тайне
доверенные сведения возложена
лишь на защитника. В соответствии
со статьей 49 УПК РФ: «В качестве
защитников допускаются адвокаты. По определению или
постановлению суда в качестве защитника
могут быть допущены наряду с адвокатом
один из близких родственников обвиняемого
или иное лицо о допуске которого ходатайствует
обвиняемый». Следовательно, эти лица
не могут быть допрошены в качестве свидетелей
об обстоятельствах, которые стали им
известны в связи с исполнением обязанностей
представителя.
2. Нарушение
адвокатской тайны
Преступлением признается
нарушение обязанности не разглашать
секреты различной степени важности (государственные, военные,
служебные, экономические, научные, банковские
и т. д.) лицами, достоянием которых они
стали по службе или работе. Уголовно-правовая
ответственность за разглашение перечисленных
в УК РФ категорий сведений распространяется
и на адвокатов, оказавшихся при ведении
дел или при консультировании носителями
таких сведений — независимо от дачи каких-либо
подписок о неразглашении. Об этом не следует
забывать, тем более что согласно решению
Конституционного Суда Российской Федерации
любой адвокат, а не только имеющий специально
оформленный допуск, может быть теперь
приглашен для осуществления защиты по
делу, содержащему секретные сведения.
Адвокатская и врачебная
деятельность отличаются тем,
что соблюдение тайны, ставшей известной
по работе, признается профессиональным,
а не служебным принципом. Врач, приобретая
профессию, дает «клятву Гиппократа».
Адвокат не дает такой клятвы, а следовало
бы ее ввести, ибо соблюдение им доверенной
клиентом тайны должно рассматриваться
как обязательное условие профессиональной
деятельности.
Но носит ли требование
соблюдать профессиональную тайну
абсолютный характер? Закон однозначно
отвечает на этот вопрос. Закон
об адвокатуре гласит: «Адвокат
не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем
в связи с оказанием юридической помощи»
(ст.6).
Мотивы, которыми руководствовался
при этом законодатель, понятны.
Гражданин может рассчитывать
на полноценную юридическую помощь,
гарантированную ему Конституцией,
только в том случае, если он сможет довериться
адвокату — без опаски и сомнений. Эту
возможность и обеспечивают нормы права,
налагая на адвоката обет молчания. «Между
тем положение адвоката не столь просто,
как следует из лаконичного предписания
закона. Пока секреты клиента касаются
отношений, регулируемых Гражданским,
Жилищным или Семейным кодексами требования
адвокатской тайны никаких сомнений не
вызывают. Однако доверенные адвокату
сведения могут быть связаны с совершенным
тяжким преступлением или с угрозой посягательства
на жизнь, здоровье, безопасность, имущество
отдельных лиц или множества людей, на
безопасность государства, общества —
и тогда сохранение тайны полученных сведений
вступает в противоречие с моральным долгом
гражданина и просто порядочного человека.
Как же должен отнестись
адвокат к сообщению клиента
о совершении или подготовке им тяжкого
преступления, а также к просьбе
о консультации по этому поводу?
Можно достаточно
уверенно считать, что о совершенном
его клиентом преступлении адвокат
обязан умолчать. При состоявшемся действии
сообщение о нем может преследовать одну
цель — кару. Несмотря на общественную
пользу такого поступка, адвокат при этом
выступает как помощник карательных органов
государства, т. е. действует в явном противоречии
с принципами и природой адвокатуры как
института. Нарушивший обязанность молчания
адвокат совершает в данном случае грубый
профессиональный проступок и ставит
себя вне рядов корпорации.
Адвокат, обладающий
информацией, которая является
конфиденциальной государственной информацией или конфиденциальной
коммерческой информацией об организации
или физическом лице, полученной адвокатом
в то время, когда он был государственным
служащим либо сотрудником данной организации,
не должен представлять интересы клиента,
находящиеся или могущие привести к конфликту
интересов с той организацией или с тем
лицом, в отношении которых адвокат обладает
конфиденциальной информацией, полученной
в силу названных причин.
Если доверитель адвоката
по каким-либо соображениям счел возможным раскрыть
содержание материалов, составляющих
тайну, нельзя считать, что адвокат во
всех случаях освобождается от необходимости
ее хранить. Следует учитывать, что информация,
исходящая от адвоката, может быть воспринята
как несравненно более авторитетная и
значимая, чем сообщение его доверителя,
она может получить большой резонанс и
нанести ущерб интересам лиц, в деле не
участвующих. Так признание клиентом своего
отцовства, сделанное в закрытом судебном
заседании, не дает адвокату права публично
заявлять об этом, так как подобная нескромность,
не вызываемая к тому же интересами дела,
может отразиться на других лицах и причинить
им моральную травму. Вот почему раскрытие
тайны клиентом отнюдь не освобождает
адвоката от нравственной обязанности
воздерживаться от разглашения известных
ему сведений, особенно вне стен зала судебного
заседания.
Срок хранения сведений,
обладателем которых стал адвокат
в связи с оказанием им юридической
помощи, законом не установлен. Из
этого следует, что адвокат
должен хранить вверенную ему тайну не только во время ведения
дела, но и после его окончания, независимо
от стадии процесса, в которой участвовал
адвокат, а также от мотивов, по которым
поручение было прекращено по желанию
клиента либо по инициативе поверенного.
Необходимо учитывать, что пересмотр вступивших
в законную силу решений суда по гражданским
делам никаким сроком не ограничен, а потому
нескромность адвоката, разгласившего
охраняемую тайну даже по прошествии значительного
времени после окончания дела, может повлечь
его пересмотр в порядке надзора или по
вновь открывшимся обстоятельствам и
повредить тем самым интересам клиента.
Осмотры и выемки документации
адвокатов — регистрационных
карточек, журналов учета, досье —
нельзя оправдать никакими соображениями.
Адвокатская тайна неприкосновенна, и всякие попытки
завладеть ею, кем бы они ни предпринимались,
— это серьезное нарушение законности,
направленное на подрыв адвокатуры. Необходимо
установить уголовную ответственность
за действия должностных лиц, направленные
на завладение тайной судебного представительства,
а также и самих адвокатов — за разглашение
этой тайны.
3. Гарантии
адвокатской тайны
Необходимость адвокатской
тайны диктуется соображениями
о доверительном характере взаимоотношений
между защитником и подзащитным, без чего само существование адвокатуры
было бы немыслимо. Клиент должен быть
абсолютно уверен, что адвокат не разгласит
и не использует ему во вред доверенные
тайны и другие сообщенные сведения. Если
было бы иначе, то граждане не стали бы
обращаться за юридической помощью в адвокатуру,
что привело бы к снижению уровня законности
в стране и ослаблению гарантий прав личности.
Без адвокатуры нельзя всерьез говорить
об охране правопорядка. А где адвокатура,
там и адвокатская тайна.
Действующие международно-правовые акты (Основные положения
о роли адвокатов, принятые восьмым Конгрессом
ООН по предупреждению преступлений в
августе 1990 г. в Нью-Йорке, Основные принципы,
касающиеся роли юристов, принятые восьмым
конгрессом ООН по предупреждению преступности
и обращению с правонарушителями 27августа
— 7 сентября 1;?90 г. в Гаване) исходят из
того, что правительства должны обеспечить
адвокатам:
а) возможность
исполнить все их профессиональные
обязанности без запугивания,
препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства;
б) возможность
свободно передвигаться и консультировать
клиента в своей стране и
за границей;
в) невозможность
наказания или угрозы такового
и обвинения, административных, экономических
и других санкций за любые
действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными
обязанностями, стандартами и этическими
нормами;
г) там, где безопасность
адвокатов находится под угрозой
в связи с исполнением профессиональных
обязанностей, они должны быть
адекватно защищены властями;
д) адвокаты не должны идентифицироваться
с их клиентами и делами клиентов в связи
с исполнением их профессиональных обязанностей;
е) суд или административный
орган не должны отказывать
в признании права адвоката, имеющего
допуск к практике, представлять
интересы своего клиента, если этот адвокат
не был дисквалифицирован в соответствии
с национальным правом и практикой его
применения;
ж) адвокат должен
обладать уголовным и гражданским
иммунитетом от преследований
за относящиеся к делу заявления,
сделанные в письменной или устной форме при добросовестном
исполнении своего долга и осуществлении
профессиональных обязанностей в суде,
трибунале или другом юридическом или
административном органе;
з) обязанностью
компетентных властей является
обеспечение адвокату возможности своевременного ознакомления
с информацией, документами и материалами
дела, а в уголовном процессе — не позднее
окончания расследованная и до судебного
рассмотрения дела.
Также гарантии предусмотрены
в федеральном законе «Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
В законе закреплено,
что «свое мнение по вопросам
порученного дела адвокат определяет
независимо от мнения и оценок
каких-либо органов и должностных лиц, В том
числе коллегии адвокатов. Взаимоотношения
адвокатов с доверителями определяются
требованиями его профессионального долга.
В коллегии адвокатов не должны устанавливаться
взаимоотношения, которые противоречили
бы самостоятельности и независимости
адвоката в его профессиональной деятельности.
Задержание, арест, проникновение в жилище или рабочее
помещение адвоката, в личный или используемый
им транспорт, производство там обыска
или выемки, личный обыск адвоката, арест
и выемка его корреспонденции, арест принадлежащих
ему документов и имущества, проведение
в отношении него оперативно-розыскных
мероприятий по закону не могут осуществляться
иначе, как на основании решения суда и
только в связи с уголовным преследованием
этого адвоката».
В соответствии
с законом президиуму коллегии
адвокатов должно незамедлительно сообщаться о возбуждении уголовного
дела в отношении адвоката, привлечении
его в качестве обвиняемого по уголовному
делу, а также о применении к нему принудительных
мер. Представитель президиума коллегии
адвокатов вправе незамедлительно получить
свидание с задержанным или арестованным
адвокатом.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Как показал анализ
адвокатской практики в последнее
время, органами, осуществляющими
оперативно-розыскную деятельность, и следственными
органами допускаются существенные нарушения
положений законодательства, направленного
на обеспечение адвокатской тайны. При
этом нарушаются закрепленные в ст. 48 Конституции
Российской Федерации права граждан на
квалифицированную юридическую помощь.
Следователи пытаются допрашивать адвокатов
в качестве свидетелей по уголовным делам,
проводить обыски в офисах, выемки с документов,
в т.ч. на магнитных носителях, составлять
процессуальные документы, фиксирующие
результаты следственных действий с их
участием в действительности не проводившиеся
и т.п. Эти действия являются грубым нарушением
положений ст. 8 Федерального закона "Об
адвокатской деятельности и адвокатуре
в Российской Федерации" и нередко преследуют
цель не допустить того или иного адвоката
к осуществлению защиты по уголовному
делу.
Конституционное право гражданина РФ на
квалифицированную юридическую помощь
в полной мере реализовано нормами Федерального
закона, статьей 8 которого определены
понятие и правовой режим обеспечения
адвокатской тайны, как любых сведений,
связанных с оказанием юридической помощи
своему доверителю, а также виды деятельности
адвоката, в процессе осуществления которой
сохраняется адвокатская тайна.
Предметом адвокатской
тайны являются:
сам факт обращения
доверителя к адвокату, характер
и содержание оказанной ему юридической помощи;
любые сообщенные
адвокату сведения из личной,
семейной, интимной, общественной, служебной,
хозяйственной и иной сфер
деятельности доверителя (использование
этих сведений в ходе адвокатской
деятельности допускается только
с согласия доверителя);
любые документы,
личные записи доверителя и
иные письменные, аудио и видеоматериалы,
информация на электронных носителях,
полученные от доверителя или
иным способом в связи с
оказанием юридической помощи;
сведения, полученные
адвокатом в результате его участия в закрытых судебных
заседаниях, за исключением содержания
судебных актов, подлежащих публичному
оглашению;
принадлежность доверителя
к формальным и неформальным
профессиональным, религиозным, общественным
и иным объединениям граждан;
любые другие сведения,
связанные с оказанием юридической
помощи, несанкционированное распространение
которых может нанести вред
законоохраняемым правам и интересам
доверителя, адвоката и других
лиц.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ
ИСТОЧНИКОВ
1. Законодательство
и официальные документы.
1.1. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности
и адвокатуре в Российской Федерации»,
принятый Государственной думой 26 апреля
2002 г.
1.2. Уголовный кодекс Российской Федерации.
М.: Проспект,2001.160с.
1.3. Гражданский процессуальный кодекс
Российской Федерации. М.: Мысль,2002. с.162
1.4. Уголовно-процессуальный кодекс Российской
Федерации. М.: Проспект, 2001. с. 178
2. Общая и
специальная литература.
2.1. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое
пособие/ Под общ. ред. В.Н.Буробина.М.: МИЭПУ.2001.С.
536
2.2. Барщевский М.Ю. Адвокатская этика.
Самара: Федоров, 2000.С. 326
2.3. Трунов И. Л. , Трунова Л. К. Соблюдение
адвокатской тайны с позиции защиты прав
граждан // Журнал российского права 2002.
N 8. С. 4247.
2.4. Царева Н. Адвокатская тайна // Адвокатские
вести. 2001.№9.С. 2628.
