Доверительное управление

С О Д Е Р Ж А Н И  Е:

 Введение……………………………………….……………………....стр.2

1.Общие положения о доверительном управлении имуществом……стр.3

1.1.Понятие доверительного управления имуществом ………….…. .стр.3-6

2. Договор доверительного управления  имуществом..……….….…    стр.7

2.1.Понятие, цели и основные  положения договора доверительного управления имуществом …………………………………………..………..…….….стр.7-10 

2.2 Стороны договора………………...……………………………... стр.10-14

2.3 Существенные условия договора ………………………..……....стр.14-15

2.4Условия изменения и прекращения действия договора доверительного управления имуществом ..…………………………………………………………..стр.15-17

Заключение……………….……………………………………….…….стр.18

Список использованных источников и литературы ..……………….стр.19

Введение

На пороге XXI в. Россия столкнулась с новыми (или давно забытыми) явлениями экономической жизни - биржевой торговлей, рынком ценных бумаг, валютными операциями, банковской деятельностью и т.п.

В начале девяностых годов регулирование  таких отношений осуществлялось их участниками почти самостоятельно, с помощью новых или смешанных договорных конструкций. Именно так появились в гражданском праве лизинг, который именуется в ГК РФ финансовой арендой, франчайзинг (коммерческая концессия) и другие юридические институты.

Сходную роль сыграла в формировании норм нового гражданского права англо-американская конструкция траста. Попытка внедрения этого института в России (имеется в виду принятие Указа Президента РФ "О доверительной собственности (трасте)") не имела успеха. Однако отечественное гражданское право восприняло саму идею управления чужим имуществом на свой риск и воплотило ее в части второй ГК РФ в виде договора доверительного управления имуществом.

Новизна этой договорной конструкции  порождает целый ряд проблем  как научного, так и прикладного  характера. По большей части они касаются толкования принятых законодателем норм, а также возможностей использования доверительного управления в различных ситуациях.

В настоящее время договор доверительного управления имуществом применяется  лишь в отдельных видах отношений, но и в этих случаях его использование  вызывает различные затруднения в связи с неопределенностью содержания некоторых норм.

Применение конструкции доверительного управления на сегодняшний день можно встретить лишь пожалуй, в практике управления находящимися в государственной собственности акциями.

Между тем конструкция доверительного управления "рассчитана" на широкое применение. В этой связи есть необходимость определить причины недостаточного распространения договора доверительного управления на практике, а также выявить возможные пути их устранения.

1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОВЕРИТЕЛЬНОМ УПРАВЛЕНИИ ИМУЩЕСТВОМ

Концепция "доверительного управления имуществом" без утраты права  собственности ее собственником, на мой взгляд, более точно отражает суть доверительных отношений применительно  к существующим в нашей стране юридической практике и может  быть описана в таких юридических  формулах, которые могут быть без  ломки всей имеющейся правовой базы встроены в систему уже действующих  правоотношений.

1.1. Понятие доверительного управления имуществом

Исходные понятия о "доверительном  управлении" содержатся в первой части Гражданского кодекса РФ. Она содержит одну общую норму (п.4 ст.209) и упоминает некоторые отдельные составы, когда возникают отношения по доверительному управлению.

К ним  относятся доверительное управление имуществом подопечного в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 38 ГК); гражданина, признанного  безвестно отсутствующим (ст.42 и 43 ГК); совершеннолетнего гражданина, над  которым назначено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК). Часть  вторая ГК завершила общую картину регулирования этих отношений, введя главу 53. Кроме того, ею дополнен перечень случаев доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом.

Вообще, под управлением чужим имуществом следует понимать инициативную самостоятельную  деятельность управляющего, направленную на сохранение и приумножение объекта  управления, а в отдельных случаях - и уменьшение или предотвращение убытков, которые могут быть вызваны любыми обстоятельствами. Эта деятельность может заключаться не столько в совершении действий, так сказать "охранного" характера, сколько в ведении дел своего клиента. Она может быть направлена не только на приобретение и приращение имущества, но и на осуществление определенных разумных расходов по его поддержанию в удовлетворительном состоянии и эксплуатации, уплату налогов, долгов, найм работников и т. п¹.  Эта деятельность не всегда носит предпринимательский характер, так как довольно часто направлена на извлечение прибыли (например, управление домом, являющимся частью наследственной массы).

Гражданский кодекс РФ содержит исходные положения, касающиеся понятия "доверительное  управление имуществом".

К исходным положениям, характеризующим понятие "доверительное управление" относятся:

Во-первых, передача имущества в  доверительное управление не влечет за собой перехода права собственности  к доверительному управляющему, собственник  остается прежним. Управляющий лишь осуществляет правомочия собственника в тех или иных пределах, определенных договором и законом, а сам собственник в тех же пределах эти правомочия не осуществляет. При этом управляющий осуществляет функции в отношении имущества не в собственных интересах, а в интересах выгодоприобретателя - собственника или указанного им третьего лица.

Это в  основном и отличает понятие "доверительное  управление имуществом" от понятия "доверительной собственности".

Понятие "доверительной собственности", используемое в англо-американском праве, - это институт вещного права. Вещное право построено в тех же координатах, что и само право собственности и сопряжено непосредственно с владением теми или иными объектами и осуществлением по отношению к ним всех правомочий. А доверительное управление - обязательственное право. Это институт, который основан на том, что между лицами существует договор, и соответственно этому договору у каждого из них возникают определенные права и обязанности. То есть институт доверительной собственности предусматривает передачу и права собственности. В качестве собственника провозглашается и выступает на рынке только доверительный собственник. Другого "собственника" попросту нет, права прежнего собственника прекращаются. Но действовать "доверительный собственник" должен не в своих интересах, а в интересах другого - выгодоприобретателя.

Во-вторых, доверительному управляющему предоставляется право совершения в отношении переданного ему имущества не только юридических, но и фактических действий, которые и составляют предмет договора доверительного управления имуществом. Этим доверительное управление отличается от такого института гражданского права, как поручение, который предусматривает совершение поверенным только юридических действий в интересах другого лица.

Еще одно положение - доверительное управление имуществом может существовать, когда  оно предназначено для осуществления  не разовых, а постоянных ("длящихся¹") функций.

И еще  один момент, относящийся к понятию "доверительное управление". Правовые нормы устанавливают доверительное  управление именно имуществом. Его  надо отличать от управления организациями, когда управление имуществом осуществляется лишь косвенно, через уставные органы управления организацией. Юридическая  природа отношений здесь совершенно разная.

Также, необходимо отметить, что доверительный  управляющий действует исключительно  от своего имени, в отличие от того же договора поручения, где поверенный совершает действия только от имени  поручителя. При этом закон обязывает  доверительного управляющего указывать, что он действует в качестве такого управляющего путем проставления пометок "Д.У." в письменных документах после имени или наименования управляющего.

Гражданский кодекс вносит ясность и в основания  возникновения доверительного управления. Согласие доверительного управляющего на возложение на него этих функций  требуется во всех случаях, то есть с ним всегда должен быть заключен договор.

Но в  некоторых случаях такому договору должен предшествовать властный акт (назначение опекуна, ликвидационной комиссии и т.п.). Обозначенный в таком акте орган должен найти управляющего и обеспечить заключение с ним договора. При этом договор в ряде случаев заключает не собственник имущества, а другое лицо (например, орган опеки и попечительства - при безвестном отсутствии).

При определении  понятия "доверительного управления имуществом" вопрос о праве собственности  решается совершенно определенно. Учреждение управления не влечет за собой прекращения права собственности, его перехода или приостановления. Собственник вправе извлекать выгоды от имущества, переданного в управление, или определять лицо, которое будет их извлекать. Но правомочия по управлению имуществом, право совершать необходимые фактические и юридические действия в отношении имущества переходят к другому лицу - управляющему, хотя и под контролем собственника.

Институт  доверительного управления создает  для собственника дополнительные пути извлечения  выгод   от своей  собственности.   Собственник  возлагает на другое лицо  -  управляющего   осуществление   всех  своих  правомочий, отказавшись на то или  иное время от их личного осуществления, но оговорив сохранение за собой выгод от эксплуатации собственности. Естественно, что лицо, осуществляющее работу по управлению имуществом и обеспечивающее выгоды собственнику, приобретает за выполнение своей работы право на вознаграждение. Именно в этом заключается смысл института доверительного управления.

Управляющий осуществляет деятельность не в своих  интересах, а в интересах собственника. Характер института не меняется от того, что собственник, учреждающий доверительное управление, может предусматривать предоставле-ние управляющим выгод не ему лично, а третьему лицу - выгодоприобретателю. Тогда имеет место договор в пользу третьего лица (ст.430). Но собственник самостоятельно определяет, является ли выгодоприобретателем он сам или третье лицо.

Таким образом, под доверительным управлением  имуществом понимается самостоятельная деятельность управляющего (совершение им любых юридических и фактических действий) по наиболее эффективному осуществлению от своего имени правомочий собственника и иных прав другого лица (учредителя управления) в интересах последнего или указанного им лица (выгодоприобретателя).

2. ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО  УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ

2.1. Понятие, цели и  основные положения договора  доверительного управления имуществом

В соответствии со ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона передает другой стороне на какой-либо срок имущество, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах передавшего это имущество лица или иного,  указанного им лица.

Потребность в такой передаче может  определяться неопытностью или неспособностью собственника эффективно использовать некоторые объекты принадлежащего ему имущества; желанием использовать для этого профессионалов; а также  его желанием без особых для себя забот оказывать материальную помощь третьим лицам за счет своего имущества, оставаясь его собственником. Также  институт доверительного управления имуществом может успешно использоваться в целях объединения капиталов. В этих случаях несколько лиц - учредителей доверительного управления передают свое имущество в доверительное управление одного лица, которое использует это имущество в интересах всех учредителей доверительного управления. В принципе же доверительное управление имуществом может быть учреждено для любых целей, не противоречащих закону. Оно может иметь своей целью не только извлечение доходов из этого имущества, но и увеличение имущества или просто поддержание его в надлежащем состоянии.

Передавая имущество в доверительное  управление, собственник не передает управляющему правомочия по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом (они по-прежнему остаются у собственника), а лишь наделяет доверительного управляющего правом от своего имени осуществлять эти правомочия. Вместе с тем, сам собственник, пока действует договор доверительного управления имуществом, не может осуществлять принадлежащие ему правомочия по владению, пользованию или распоряжению переданным в доверительное управление имуществом.

Имущество, передаваемое в управление, должно принадлежать учредителю на праве собственности. Носители других вещных прав, таких как право хозяйственного ведения и право оперативного управления, не могут быть учредителями доверительного управления. Категория не может строиться в виде пирамиды. Право оперативного управления и право хозяйственного ведения уже предполагают осуществление его носителями правомочий собственника. Эти правомочия не могут быть вторичными, осуществляемыми во втором звене¹.

В любом случае отношения по доверительному управлению имуществом осуществляются на основе заключаемого между учредителем управления и доверительным управляющим договора. Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. При этом договор может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Поскольку этот договор относится к числу реальных договоров, для его заключения необходимо не только письменное оформление соглашения сторон, но и передача имущества в доверительное управление.

Повышенные требования предъявляются  к форме договора доверительного управления недвижимым имуществом. Он должен быть заключен в простой письменной форме только путем составления  одного документа, подписанного сторонами. Но недостаточно составления письменного документа, еще закон требует совершить все действия по оформлению договора, которые предусмотрены для договора продажи недвижимости, то есть приложить к нему соответствующие документы, например, передаточный акт, акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, акт независимого оценщика, если таковой требуется, заключение независимого аудитора о составе и стоимости имущества и т. д. (ст. 560 и ст. 561 ГК РФ). Перечень документов зависит от вида недвижимости имущества (жилой дом, предприятие, земельный участок и т. д.) и требований правового акта или сторон договора.

Другой особенностью оформления доверительного управления недвижимости является требование закона о государственной регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление. Государственная регистрация должна осуществляться в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество. В настоящее время государственная регистрация осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 17 июня 1997 г. N 122-ФЗ “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", в котором, в частности, указано, что наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и доверительное управление этим имуществом (ст.4¹). Государственную регистрацию доверительного  управления   имуществом,  равно как осуществление других  сделок с ним и ограничений прав на него, осуществление других сделок с ним и ограничений прав на него, осуществляет учреждение юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, расположенное на территории регистрационного округа по месту нахождения недвижимого имущества. Учреждение юстиции по регистрации прав проверяет действительность поданных заявителем документов и наличие соответствующих прав у подготовившего документ гражданина, юридического лица или органа власти; проверяет наличие ранее зарегистрированных и ранее заявленных прав и, наконец, осуществляет государственную регистрацию прав в Едином государственном реестре прав. В завершение всего учреждение юстиции по регистрации прав выдает документ, подтверждающий государственную регистрацию передачи недвижимого имущества в доверительное управление. Несоблюдение как формы договора доверительного управления имуществом, так и требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет за собой недействительность договора. Как правило, договор   доверительного управления имуществом - это свободный договор, заключенный всецело по усмотрению сторон. Однако в случаях, когда управление имуществом учреждается по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК РФ), договор доверительного управления имуществом приобретает обязательный характер. Так, заключение договора доверительного управления имуществом становится обязательным для органа опеки и попечительства, если вступило в силу решение суда, предусматривающее необходимость постоянного управления имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим. Но, необходимо отметить, что наличие согласия доверительного управляющего на заключение договора всегда обязательно.

Договор доверительного управления имуществом может быть как возмездным, так  и безвозмездным. Что отличает его от договора комиссии и агентского договора, где уплата вознаграждение со стороны комитента комиссионеру - обязательное условие договора. Безвозмездным договор доверительного управления признается тогда, когда в законе или в самом договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно. Возмездный характер договор приобретает тогда, когда в нем определены размер и форма вознаграждения управляющему. При отсутствии таких сведений он считается незаключенным. Возмездный договор доверительного управления имуществом является взаимным договором. Безвозмездный же договор относится к числу односторонних договоров, так как в этом случае учредитель доверительного управления имуществом приобретает только права и не несет обязанностей перед управляющим.

2.2. Стороны договора

В правоотношении по доверительному управлению участвуют три субъекта: учредитель, доверительный управляющий и выгодоприобретатель. Однако сторонами договора или контрагентами являются лишь учредитель и доверительный управляющий. Учредителем управления именуется сторона, передающая имущество, а доверительным управляющим - сторона, получающая его. Лицо, в интересах которого по указанию учредителя управления осуществляется доверительное управление, именуется выгодоприобретателем. И его необходимо рассматривать в качестве третьего лица, поскольку договор заключен в его пользу (ст. 430 ГК РФ).

Отношения по доверительному управлению имуществом могут возникнуть как  для частной, так и для публичной собственности (государственной, муниципальной). Поэтому в качестве учредителя доверительного управления имуществом может выступать любой собственник имущества.

Необходимо иметь в виду, что  по общему правилу только собственник  имущества может быть учредителем  управления. Как уже отмечалось выше, ни обладатели права хозяйственного ведения, ни обладатели права оперативного управления в этом качестве выступать не могут. Обусловлено это тем, что доверительное управление имуществом предполагает осуществление другим лицом правомочий собственника. Между тем только собственник должен решать вопрос о том, кто и на каком правовом основании будет осуществлять правомочия по владению, пользованию и распоряжению его имуществом. Поэтому для учреждения управления имуществом, состоящим в оперативном управлении или хозяйственном ведении, этот режим должен быть прекращен: если необходимо соответствующие организации должны быть ликвидированы, а имущество передано в управление на первичной основе.

Но из общего правила есть определенные исключения. К ним относится доверительное  управление, которое условно можно назвать исполнительным.  Оно отличается по целям и задачам, которые реализуются в ходе управления.  Это доверительное  управление,   учреждаемое для  исполнения  определенных  действий  в  интересах  других   лиц,  поддержания  и  обеспечения  определенных  законных  интересов,  не  имеющее  в  качестве  главной  задачи   учреждения   управления   получение   прибыли.  Сюда относятся:  управление  имуществом  опекуном  (ст. ст. 37, 38 ГК РФ), патронаж (ст. 41 ГК РФ), управление имущество безвестно отсутствующего (ст.43 ГК РФ), то есть случаи учреждения управления на основании закона. При осуществлении этого типа доверительных отношений учредителем доверительного управления выступает не собственник имущества, а другое лицо, специально уполномоченный на то орган. Так, например, в соответствии со ст. 38 ГК РФ при необходимости постоянного управления имуществом недееспособного гражданина учредителем доверительного управления этим имуществом становится орган опеки и попечительства. А в случае учреждения доверительного управления на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик), этот исполнитель завещания и является учредителем управления.

При передаче в доверительное управление государственного или муниципального имущества учредителем управления от лица собственника (Российской Федерации в целом, субъекта РФ, муниципального образования) вправе быть лишь орган, уполномоченный собственником управлять его имуществом.

Смысл института "управления" заключается  в использовании вместо управления на административных началах управления на коммерческой основе. "Управляющий", традиционный для нашего права, осуществляет управление организацией (предприятием), выступая в качестве органа юридического лица, как должностное лицо. "Управляющий" в доверительном управлении, по гражданскому кодексу, осуществляет управление имуществом, выступая в личном качестве на коммерческой основе. В отличие от учредителя в роли доверительного управляющего могут выступать только субъекты предпринимательства - коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Это обусловлено самой сутью передачи имущества в доверительное управление: желанием собственника имущества передать его в руки профессионалов, кем и являются вышеуказанные субъекты предпринимательства.

Но здесь также существуют определенные исключения. Во-первых, доверительным  управляющим не может быть такая  коммерческая организация, как унитарное  предприятие, так как оно обладает специальной правоспособностью (ст.49 ГК), которая не предусматривает возможности осуществлять доверительное управление имуществом. Кроме того, запрет для унитарного предприятия выступать в роли доверительного управляющего позволит избежать скрытой передачи государственного или муниципального имущества в "доверительное" управление кому-либо из должностных лиц унитарного предприятия.

Во-вторых, при характеристике этой стороны договора также необходимо выделить так называемое исполнительное доверительное управление. При его осуществлении в качестве доверительного управляющего могут выступать не только коммерческие граждане и индивидуальные предприниматели, но и граждане, не являющиеся предпринимателями, и некоммерческие организации (например, фонд), за исключением учреждения. Главным образом это доверительное управление учреждается не для приумножения имущества собственника, а для его сохранения или распределения, то есть для некоммерческих целей. В этих случаях важны не столько профессиональные качества управляющего, сколько то доверие, которое испытывает к нему учредитель управления.

Кроме того, статья 1015 ГК РФ содержит также запрет на выступление в  качестве доверительного управляющего любого государственного органа (министерства, ведомства, инспекции и т. п.) и  органа местного самоуправления (выборного органа, главе муниципального образования и т. п.).

Особое положение в правоотношении по доверительному управлению имуществом занимает выгодоприобретатель. Как уже отмечалось выше, выгодоприобретатель не явля-ется стороной договора доверительного управления имуществом, а согласно правовой конструкции российского гражданского права его позиция соответствует статусу третьего лица в обязательстве (ст. 308 и 430 ГК РФ). Собственно говоря, выгодоприобретатель в договоре доверительного управления имуществом как раз и является тем лицом, в пользу и в интересах которого осуществляется доверительное управление. Согласно ст. 430 ГК РФ договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. В соответствии с такой правовой конструкцией осуществляется, например, доверительное управление в пользу несовершеннолетнего, когда собственником имущества является законный представитель, или осуществляется доверительное управление ценными бумагами в пользу юридического лица, являющегося контрагентом учредителя, и т. п. Законодательство допускает, что при определенных условиях выгодоприобретатель может совпадать с учредителем - собственником имущества. Такое случается, когда по договору, в соответствии со ст. 1012 ГК РФ, учредитель передает доверительному управляющему имущество с условием осуществления управления этим имуществом в интересах учредителя управления. В таком правоотношении присутствуют две стороны договора и нет третьего лица.

Вообще, законодатель не предъявляет  каких-либо особых требований к фигуре выгодоприобретателя. Им может быть назначено любое лицо: как индивидуальные предприниматели, так и граждане, не являющиеся предпринимателями; коммерческие и некоммерческие организации; Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования.

Единственным исключением является сам доверительный управляющий, который в любой ситуации не может  быть выгодоприобретателем по тому договору, в котором он участвует в качестве доверительного управляющего. В противном  случае договор доверительного управления имуществом утрачивает всякий смысл.

Также необходимо отметить, что на стороне учредителя управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателя может выступать не одно, а несколько лиц. Несколько собственников могут в целях объединения капиталов передать свое имущество в доверительное управление одного лица, которое использует это имущество в интересах всех учредителей доверительного управления. Например, мелкие акционеры могут объединять свои акции, передавая их в доверительное управление одному лицу, действующему в их интересах. Или же гражданин, учреждая доверительное управление своим имуществом, может назначить в качестве выгодоприобретателей в равных или иных долях своих детей.

2.3. Существенные условия договора

Содержание договора доверительного управления имуществом составляет совокупность его существенных условий, которые  стороны обязаны включить в договор. В противном случае он будет считаться  незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Все  они указаны в ст. 1016 ГК РФ.

К их числу относится, прежде всего, условие о составе имущества, передаваемого в доверительное управление. Как уже отмечалось, это могут быть только индивидуально-определенные вещи и права или комплексы имущественных прав. Кроме того, все имущество, передаваемое в доверительное управление, должно быть обособлено от другого имущества собственника и доверительного управляющего и отражается у последнего на отдельном балансе с ведением самостоятельного учета.

Следующим существенным условием этого  договора является наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя). Это обуславливается самой сутью договора доверительного управления тем, что управляющий осуществляет доверительное управление не в своих интересах, а в интересах другого лица.

Как уже отмечалось, договор доверительного управления может быть возмездным и  безвозмездным. В том случае, если он является возмездным, то есть относится  к сфере предпринимательской  деятельности и предусматривает выплату вознаграждения доверительному управляющему, то в нем обязательно должны быть указаны размер и форма этого вознаграждения.

Когда же закон или договор предусматривает  безвозмездность деятельности управляющего, данное условие утрачивает какой-либо смысл и договор доверительного управления имуществом заключается  без этого условия.