Доверительное управление имуществом. 2

  ВВЕДЕНИЕ 

  Немалую роль в создании основ рынка играет опыт зарубежных экономических систем, которые зачастую заимствуется нами напрямую либо применяется с поправками на российские условия.

  Новизна этой договорной конструкции порождает  целый ряд проблем как научного, так и прикладного характера. По большей части они касаются толкования принятых законодателем  норм, а также возможностей использования  доверительного управления в различных  ситуациях.

  В настоящее время договор доверительного управления имуществом применяется  лишь в отдельных видах отношений, но и в этих случаях его использование  вызывает различные затруднения  в связи с неопределенностью  содержания некоторых норм.

  Исследование  работы банков показывает, что в самом деле кредитные организации не используют договор доверительного управления в том его виде, как он предусмотрен в законе. Происходит смешение различных договорных конструкций, объединяемых единой категорией "трастовой" операции.

  Целью данной работы является исследование доверительного управления имуществом, определить понятие, основные положения, содержания договора доверительного управления имуществом.

  Предметом данной работы является доверительное  управление имуществом. 
 
 
 
 
 
 
 
 

  1.ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОВЕРИТЕЛЬНОМ УПРАВЛЕНИИ ИМУЩЕСТВОМ 

  1.1.  История развития института доверительного управления имуществом

  Известно, что институт доверительной собственности  зародился в период раннего средневековья (XII-XIII вв.) в Англии. Причины возникновения  доверительной собственности сводятся, на мой взгляд, к одной мысли - в определенных исторических условиях для отношений собственности стала выгодной такая конструкция, когда имущество передавалось собственником кому-либо для того, чтобы им управляли в интересах определенного третьего лица.

  Особое  влияние на возникновение доверительной  собственности оказало разделение английского права на общее и  право справедливости. Исторически  сложилась ситуация, при которой  монарх сохранял за собой право смягчать наиболее жесткие решения общего суда, ссылаясь лишь на принципы права. Это осуществлялось, в частности, через лорда-канцлера. С начала IV века в английском праве начала образовываться "параллельная система материального права, которая в некоторых случаях разрушала решения судов общего права..." Если суд "общего права" признавал собственником определенное лицо, что нарушало права других лиц или противоречило сложившимся требованиям, суд "справедливости" мог признать это лицо доверительным собственником в пользу третьего лица[1]".

  Первый  закон, посвященный доверительной  собственности, был принят в 1893 году. С 1925 года по настоящий период в английском праве действует Закон о собственности, отдельная часть которого посвящена  трасту.

  С развитием рыночной экономики в  правовой системе России появляются отдельные нормы данного института  гражданского права. Даже в ГК РСФСР 1964 г. содержались отдельные нормы  об отношениях, сходных с отношениями  доверительного управления. Так, в соответствии со ст. 19 ГК РСФСР для охраны имущества  гражданина, признанного безвестно  отсутствующим, мог быть назначен специальный опекун. Последний совершал в интересах безвестно отсутствующего все необходимые действия по поддержанию этого имущества, в том числе по выдаче содержания гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан, был содержать. И статьи 544 и 545 ГК РСФСР 1964 г. предусматривали наличие "исполнителя завещания". Сходная система устанавливалась и в отношении имущества лиц, находящихся под опекой. Закон даже использовал в этом случае термин "управление имуществом" (ст.127 Кодекса о браке и семье РСФСР 1964 г.).

  Также необходимо отметить норму, содержащуюся в статье 33 Закона РФ от 2 декабря 1990 г. "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", предусматривающую  право этого банка "назначить  временную администрацию по управлению банком на период, необходимый для  финансового оздоровления". В  развитие этой нормы ЦБ 31 августа 1994 г. утвердил Временное положение  о временной администрации по управлению коммерческими банками  и другими кредитными учреждениями. Руководитель временной администрации  выполняет все функции, предусмотренные  законодательством о банках и  банковской деятельности. И хотя закон  говорит об управлении организацией, а не управлении имуществом, в данном случае различия в правовом режиме не очень четкие. Указанное право  в принципе сохранено в пункте 5 статьи 75 Федерального закона "О  Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)" в редакции от 12 апреля 1995 г1.

  По  существу устанавливались функции, предусмотренные ныне законодательством  о доверительном управлении.

  Следующим шагом в этом направлении можно  назвать распространение этих отношений  на все виды государственных организаций, что было сделано Указом Президента РФ от 14 июня 1992 г. "О мерах по поддержке  и оздоровлению несостоятельных  государственных предприятий (банкротов) и применению к ним специальных  процедур".2 Он предусматривал в этом случае "независимое управление и ведение", назначение "независимого управляющего", чьи функции подобны  функциям нынешнего доверительного управляющего. В дальнейшем эти отношения в расширенном и усовершенствованном виде были регламентированы специальными законами - это закон РФ от 19 ноября 1992 г. "О несостоятельности (банкротстве)" и аналогичный закон, принятый в январе 1998 г.  Они относятся уже не только к государственным предприятиям. В соответствии с этим законом при возникновении вопроса о банкротстве может появиться необходимость в создании внешнего управления имуществом должника. При этом назначается арбитражный управляющий. В случае ликвидации организации-банкрота назначается конкурсный управляющий. Функции обоих этих лиц в какой-то степени подобны функциям доверительного управляющего. Они уполномочены управлять имуществом ликвидируемой организации помимо ее регулярных органов.

  Вышеуказанные акты относятся к случаям, когда  управление третьим лицом устанавливается  принудительно. Они не касались добровольного  установления управления третьим лицом, когда собственник по тем или  иным соображениям сам хочет передать свое имущество в управление третьего лица.

  Непосредственным  первым шагом нормотворчества в  этом направлении стал Указ Президента РФ № 2292 от 24 декабря 1993 г. "О доверительной  собственности (трасте)1". Он, с одной  стороны, внес кардинальные изменения  в законодательство, никогда ранее  не сталкивавшееся с регулированием доверительных отношений, с другой - оказался в известной степени  противоречивым, ибо ориентировался на классическое англо-американское понимание  траста как особой формы вещных прав - разделенной собственности.

  Актуальность  и необходимость принятия в декабре 1993 г. этого Указа, регламентирующего  доверительные отношения по поводу управления собственностью, не вызывает сомнений, но нужно отметить его неудачный характер, что явилось следствием быстроты его разработки, не было даже попыток публичного обсуждения.

  Концепция "доверительной собственности", принятая за основу в данном Указе, представляется весьма спорной. Я полагаю, она не только закладывает основы для безвозмездного раздаривания государственной собственности, но и препятствует широкому применению траста в сфере частных интересов.

  То  есть, практически при учреждении траста собственник имущества автоматически  утрачивает свое право собственности  и какого-либо контроля за ее использованием, а восстановить его он сможет во всех случаях только в судебном порядке. Прекращение траста по желанию сторон не допускается.

  Новый Гражданский кодекс РФ предложил  другую концепцию - доверительное управление имуществом. Такое управление не влечет перехода права собственности на имущество от собственника к доверительному управляющему, а "расщепляет" это  право; последний вправе осуществлять правомочия по владению, пользованию  и распоряжению вверенным ему имуществом. А право собственности остается принадлежащим собственнику.

  Таким образом, за сравнительно короткий период времени российское законодательство столкнулось с двумя принципиально  разными подходами в регулировании  указанных отношений.

  Концепция "доверительного управления имуществом" без утраты права собственности  ее собственником, на мой взгляд, более  точно отражает суть доверительных  отношений применительно к существующим в нашей стране юридической практике и может быть описана в таких  юридических формулах, которые могут  быть без ломки всей имеющейся  правовой базы встроены в систему  уже действующих правоотношений. 

  1.2. Понятие доверительного  управления имуществом

  Исходные  понятия о "доверительном управлении" содержатся в первой части Гражданского кодекса РФ. Она содержит одну общую  норму (п.4 ст.209) и упоминает некоторые  отдельные составы, когда возникают  отношения по доверительному управлению.

  Вообще, под управлением чужим имуществом следует понимать инициативную самостоятельную  деятельность управляющего, направленную на сохранение и приумножение объекта  управления, а в отдельных случаях - и уменьшение или предотвращение убытков, которые могут быть вызваны  любыми обстоятельствами. Эта деятельность может заключаться не столько  в совершении действий, так сказать "охранного" характера, сколько  в ведении дел своего клиента. Она может быть направлена не только на приобретение и приращение имущества, но и на осуществление определенных разумных расходов по его поддержанию  в удовлетворительном состоянии  и эксплуатации, уплату налогов, долгов, найм работников и т. п1.  Эта деятельность не всегда носит предпринимательский характер, так как довольно часто направлена на извлечение прибыли (например, управление домом, являющимся частью наследственной массы).

  Гражданский кодекс РФ содержит исходные положения, касающиеся понятия "доверительное  управление имуществом".

  К исходным положениям, характеризующим  понятие "доверительное управление" относятся:

  Во-первых, передача имущества в доверительное  управление не влечет за собой перехода права собственности к доверительному управляющему, собственник остается прежним. Управляющий лишь осуществляет правомочия собственника в тех или  иных пределах, определенных договором  и законом, а сам собственник  в тех же пределах эти правомочия не осуществляет. При этом управляющий  осуществляет функции в отношении  имущества не в собственных интересах, а в интересах выгодоприобретателя - собственника или указанного им третьего лица.

  Это в основном и отличает понятие "доверительное  управление имуществом" от понятия "доверительной собственности".

  Понятие "доверительной собственности", используемое в англо-американском праве, - это институт вещного права. Вещное право построено в тех  же координатах, что и само право  собственности и сопряжено непосредственно с владением теми или иными объектами и осуществлением по отношению к ним всех правомочий. А доверительное управление - обязательственное право. Это институт, который основан на том, что между лицами существует договор, и соответственно этому договору у каждого из них возникают определенные права и обязанности. То есть институт доверительной собственности предусматривает передачу и права собственности. В качестве собственника провозглашается и выступает на рынке только доверительный собственник. Другого "собственника" попросту нет, права прежнего собственника прекращаются. Но действовать "доверительный собственник" должен не в своих интересах, а в интересах другого - выгодоприобретателя.¹

  Во-вторых, доверительному управляющему предоставляется  право совершения в отношении  переданного ему имущества не только юридических, но и фактических  действий, которые и составляют предмет  договора доверительного управления имуществом. Этим доверительное управление отличается от такого института гражданского права, как поручение, который предусматривает  совершение поверенным только юридических  действий в интересах другого  лица.

  Еще одно положение - доверительное управление имуществом может существовать, когда  оно предназначено для осуществления  не разовых, а постоянных ("длящихся1") функций.

  И еще один момент, относящийся к  понятию "доверительное управление". Правовые нормы устанавливают доверительное  управление именно имуществом. Его  надо отличать от управления организациями, когда управление имуществом осуществляется лишь косвенно, через уставные органы управления организацией. Юридическая  природа отношений здесь совершенно разная. 
 

  2. ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ  ИМУЩЕСТВОМ 

  2.1. Понятие, цели  и основные положения  договора доверительного  управления имуществом

  В соответствии со ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона передает другой стороне  на какой-либо срок имущество, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах  передавшего это имущество лица или иного,  указанного им лица.

  Передавая имущество в доверительное управление, собственник не передает управляющему правомочия по владению, пользованию  и распоряжению этим имуществом (они  по-прежнему остаются у собственника), а лишь наделяет доверительного управляющего правом от своего имени осуществлять эти правомочия. Вместе с тем, сам  собственник, пока действует договор  доверительного управления имуществом, не может осуществлять принадлежащие  ему правомочия по владению, пользованию  или распоряжению переданным в доверительное  управление имуществом.

  Имущество, передаваемое в управление, должно принадлежать учредителю на праве собственности. Носители других вещных прав, таких  как право хозяйственного ведения  и право оперативного управления, не могут быть учредителями доверительного управления. Категория не может строиться  в виде пирамиды. Право оперативного управления и право хозяйственного ведения уже предполагают осуществление  его носителями правомочий собственника. Эти правомочия не могут быть вторичными, осуществляемыми во втором звене1.

  Другой  особенностью оформления доверительного управления недвижимости является требование закона о государственной регистрации  передачи недвижимого имущества  в доверительное управление. Государственная  регистрация должна осуществляться в том же порядке, что и переход  права собственности на это имущество. В настоящее время государственная регистрация осуществляется в порядке,² в котором, в частности, указано, что наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и доверительное управление этим имуществом (ст.41). Государственную  регистрацию доверительного  управления   имуществом,  равно  как  осуществление  других  сделок с  ним и ограничений прав на него, осуществление других сделок с ним и ограничений прав на него, осуществляет учреждение юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, расположенное на территории регистрационного округа по месту нахождения недвижимого имущества. Учреждение юстиции по регистрации прав проверяет действительность поданных заявителем документов и наличие соответствующих прав у подготовившего документ гражданина, юридического лица или органа власти; проверяет наличие ранее зарегистрированных и ранее заявленных прав и, наконец, осуществляет государственную регистрацию прав в Едином государственном реестре прав. В завершение всего учреждение юстиции по регистрации прав выдает документ, подтверждающий государственную регистрацию передачи недвижимого имущества в доверительное управление. Несоблюдение как формы договора доверительного управления имуществом, так и требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет за собой недействительность договора. Как правило, договор   доверительного управления имуществом - это свободный договор, заключенный всецело по усмотрению сторон. Однако в случаях, когда управление имуществом учреждается по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК РФ), договор доверительного управления имуществом приобретает обязательный характер. Так, заключение договора доверительного управления имуществом становится обязательным для органа опеки и попечительства, если вступило в силу решение суда, предусматривающее необходимость постоянного управления имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим. Но, необходимо отметить, что наличие согласия доверительного управляющего на заключение договора всегда обязательно.

  Договор доверительного управления имуществом может быть как возмездным, так  и безвозмездным. Что отличает его  от договора комиссии и агентского договора, где уплата вознаграждение со стороны комитента комиссионеру - обязательное условие договора. Безвозмездным  договор доверительного управления признается тогда, когда в законе или в самом договоре предусмотрено, что доверительный управляющий  действует безвозмездно. Возмездный характер договор приобретает тогда, когда в нем определены размер и форма вознаграждения управляющему. При отсутствии таких сведений он считается незаключенным. Возмездный договор доверительного управления имуществом является взаимным договором. Безвозмездный же договор относится  к числу односторонних договоров, так как в этом случае учредитель доверительного управления имуществом приобретает только права и не несет обязанностей перед управляющим. 

  2.2 Содержание договора

  Права и обязанности сторон определяют содержание обязательства по доверительному управлению имуществом. В силу обязательства  одно лицо (должник) обязано совершить  в пользу другого лица (кредитора) определенные действие, как-то: передать имущество, выполнить некоторую  работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия. А кредитор имеет право требовать  от должника исполнения его обязанности.³ Основные обязанности доверительного управляющего указаны в гл. 53 ГК РФ, но они могут быть установлены в других правовых актах или определены в договоре его сторонами с учетом предписаний закона.

  Вся деятельность доверительного управляющего направлена на выполнение его основной обязанности, которой является надлежащее осуществление доверительного управления вверенным ему имуществом. Доверительный управляющий обязан обеспечить высокий профессиональный уровень управления этим имуществом. Если в качестве доверительного управляющего выступает юридическое лицо, то его руководитель, как правило, выделяет для целей доверительного управления профессионально подготовленных работников, обладающих необходимой квалификацией и опытом работы в соответствующей сфере. Если же доверительным управляющим является индивидуальный предприниматель, он также должен обладать необходимыми навыками и осуществлять доверительное управление имуществом на требуемом профессиональном уровне. В тех случаях, когда доверительный управляющий не является предпринимателем, к его деятельности по этому договору нельзя предъявлять столь высокие профессиональные требования. Однако и в этих случаях доверительный управляющий должен действовать разумно и добросовестно, поскольку указанные требования предъявляются к любому участнику гражданского оборота.

  Доверительный управляющий обязан поддерживать вверенное  ему имущество в надлежащем состоянии  и обеспечивать его сохранность. При этом доверительный управляющий  обязан проявлять в отношении  указанного имущества такую же заботу, внимательность и осмотрительность, как и в отношении своего имущества. Иногда обязанности доверительного управляющего этим и ограничиваются. Например, в случае длительного отсутствия собственника жилого дома он может  договориться с доверительным управляющим  о том, что последний будет  до его возвращения поддерживать дом в надлежащем состоянии. Но в  основном в обязанности доверительного управляющего входит еще и вовлечение переданного ему имущества в  гражданский оборот в целях получения  максимальной прибыли или иной выгоды. В этих случаях доверительный  управляющий обязан не только сохранить  переданное ему имущество, но и обеспечить его наиболее эффективное использование  в целях получения прибыли.

  Доверительный управляющий обязан предпринимать  все необходимые и доступные  ему разумные меры, чтобы не допустить  обесценивания вверенного ему имущества. Так, в случае падения на бирже курса акций, переданных в доверительное управление, управляющий обязан предпринять все зависящие от него меры по поддержанию курса этих акций.

  При управлении некоторыми видами имущества, такими, например, как ценные бумаги, денежные средства, инвестирования в  ценные бумаги, доверительный управляющий  должен в особой тщательностью относиться к целевому назначению этих объектов управления: расходовать находящиеся  в доверительном управлении денежные средства исключительно на приобретение в собственность учредителя управления ценных бумаг; отчуждать ценные бумаги в целях получения доходов  для учредителя или выгодоприобретателя; передавать их в качестве залога, гарантии для обеспечения исполнения обязательств самого учредителя перед другими лицами. Таким образом, кредитная организация не вправе инвестировать полученные в доверительное управление денежные средства или использовать их в качестве гарантии в своих целях, то есть на основании договоров, которые она заключает с другими лицами для получения собственной прибыли.

  Свою  деятельность по управлению имуществом доверительный управляющий обязан осуществлять в течение всего  срока действия договора и не вправе в одностороннем порядке отказаться от договора.

  И, наконец, обязанности доверительного управляющего по передаче имущества  при прекращении договора доверительного управления. В соответствии с п. 3 ст. 1024 ГК РФ доверительный управляющий  обязан передать имущество, находящееся  в доверительном управлении, учредителю управления, конечно, если договором  не предусмотрено иное. Так, в договоре может быть предусмотрено, что имущество  передается выгодоприобретателю, а не учредителю управления. Он обязан возвратить имущество в том состоянии, в каком оно было получено, с учетом естественного износа, если договором доверительного управления не предусмотрено иное. Имущество передается со всеми улучшениями, приращениями, доходами и долгами, которые имеют место на момент прекращения действия договора доверительного управления имуществом.

  Доверительный управляющий вправе осуществлять в  пределах, предусмотренных законом  и договором доверительного управления имуществом, триаду правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом, переданным в доверительное  управление, а также переданные ему  в доверительное управление субъективные права по своему усмотрению.

  Среди прав, принадлежащих доверительному управляющему, основным является его  право на вознаграждение, если таковое  предусмотрено в договоре доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных  им при доверительном управлении имуществом.

   Форма вознаграждения доверительного управляющего может быть самой различной.  Наиболее типичной и  соответствующей   природе  отношений  по  доверительному  управлению   имуществом   является   вознаграждение   в  форме процентов от доходов, полученных в результате доверительного управления имуществом. Вознаграждение может быть установлено и в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно (ежеквартально, ежегодно) или по окончании доверительного управления имуществом. Если выгода от использования имущества выражена в натуре (например, приплод животных), то и вознаграждение может выплачиваться в натуральной форме. Возможна и смешанная форма выплаты вознаграждения, например, в твердой денежной сумме и процентах от доходов или в натуральной или денежной формах.

  Если  договор доверительного управления имуществом является безвозмездным, доверительный  управляющий имеет право лишь на возмещение всех необходимых расходов по доверительному управлению имуществом.

  И хотя одной из обязанностей доверительного управляющего управляющего является осуществление деятельности по доверительному управлению имуществом в течение всего срока действия договора, в исключительных случаях доверительный управляющий имеет право отказаться от осуществления доверительного управления имуществом, если наступили обстоятельства, при котором он не может лично осуществлять доверительное управление, например, в случае ухудшения здоровья. При этом он обязан уведомить учредителя управления об отказе от осуществления доверительного управления за три месяца, если договором не предусмотрен иной срок уведомления.⁴

  Также доверительный управляющий имеет  право при определенных обстоятельствах  поручить другому лицу совершать от его имени действия, необходимые для управления имуществом. Это право доверительного управляющего подробно будет рассмотрено в дальнейшем.

  К  обязанностям  учредителя  управления  относятся:

  Во-первых, после заключения договора передать имущество в доверительное имущество  с оформлением акта приема-передачи имущества и способствовать обособлению  его от другого имущества, находящегося у него в собственности или  по каким-либо другим основаниям.

  Во-вторых, обязанности, лежащие на нем как  на кредиторе в обязательстве  по доверительному управлению имуществом, без исполнения которых управляющий не может надлежащим образом исполнять лежащие на нем обязанности. Так, учредитель управления обязан обеспечить доверительного управляющего сведениями и документацией, необходимыми ему для эффективного управления имуществом.

  Также учредитель управления обязан не вмешиваться  в оперативно-хозяйственную деятельность по управлению его имуществом.

  Следующая обязанность учредителя управления (на мой взгляд, она является основной) - это обязанность по выплате доверительному управляющему вознаграждения, предусмотренного договором, и возмещение ему необходимых  расходов по доверительному управлению имуществом. Эта обязанность, как правило, исполняется учредителем управления путем предоставления управляющему права удерживать причитающееся ему вознаграждение и понесенные им необходимые расходы из доходов и иных поступлений, полученных в результате доверительного управления.

  В том случае, когда в доверительное  управление передается заложенное имущество, учредитель управления обязан предупредить управляющего о том, что передаваемое ему имущество обременено залогом. Если же этого сделано не было, то у доверительного управляющего возникает  право потребовать в суде расторжения  договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год.

  Теперь - о правах учредителя и выгодоприобретателя.

  В том случае, если учредитель управления обнаружил нарушение доверительным  управляющим условий договора, он имеет право требовать от доверительного управляющего устранения этих нарушений  и их последствий в разумные сроки.

  Кроме того, учредитель вправе требовать  от управляющего передачи ему плодов, продукции, доходов и иных поступлений, полученных в результате управления его имуществом, если иное не предусмотрено  условиями договора.

  И, наконец, в отличие от доверительного управляющего, учредитель управления имеет право в любое время  отказаться от договора при условии  выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. Об этом он обязан уведомить доверительного управляющего за три месяца до прекращения  договора, если договором не предусмотрен иной срок.