Индивидуальное предпринимательство. Легитимация гражданина как индивидуального предпринимателя

Федеральное государственное  бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального  образования

РОССИЙСКАЯ  АКАДЕМИЯ НАРОДНОГО ХОЗЯЙСТВА и  ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ

при ПРЕЗИДЕНТЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

СИБИРСКИЙ ИНСТИТУТ УПРАВЛЕНИЯ – ФИЛИАЛ  РАНХиГС

ЦЕНТР  ПЕРЕПОДГОТОВКИ СПЕЦИАЛИСТОВ

 

 

 

Кафедра  Гражданского права и процесса

 

 

Предпринимательское право

_______________________________________________________________________________________________

(дисциплина)

 

 

Письменное  контрольное задание

для студентов дистанционного обучения

 

 

 

 

 

 

 

 

Новосибирск 20 13 г.

 

Протокол проверки:

Дата проверки
Оценка
Комментарии преподавателя

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Содержание

1.Инструкция для студентов…………………………………………………….4

2. Индивидуальное предпринимательство. Легитимация гражданина

как индивидуального  предпринимателя…………………………………..5-7

3. Понятие, характеристика, порядок образования дочерних и

зависимых обществ. Холдинг: понятие, виды, особенности……………8-11

4. Финансовое оздоровление, как процедура банкротства: понятие, значение,  

    порядок введения, функции и правовые последствия…………………..12-16

5. Порядок и способы урегулирования споров в предпринимательской   

   деятельности………………………………………………………………..17-21

6. Задача………………………………………………………………………22-24

7.Список использованных  источников……………………………………..25-26

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Инструкция

1.Индивидуальное предпринимательство. Легитимация гражданина как индивидуального предпринимателя.

2.Понятие, характеристика, порядок образования дочерних и зависимых обществ. Холдинг: понятие, виды, особенности.

3.Финансовое оздоровление, как процедура банкротства: понятие, значение, порядок введения, функции и правовые последствия.

4.Порядок и способы урегулирования споров в предпринимательской деятельности.

5.Решите задачу.

Общество с ограниченной ответственностью «Диона» обратилось в арбитражный суд с требованием  о признании недействительным решения  антимонопольного органа о понуждении его заключить договор с потребителем.

Суд установил, что данное общество не было включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 50%. Факт доминирующего положения был установлен антимонопольным органом и последний принял решение о понуждении Общества заключить договор с потребителем.

Как должен быть решен данный спор?

Может ли лицо быть признано занимающим доминирующее положение на рынке без условия  включения его в Реестр хозяйствующих  субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 50% ?

 

 

 

 

 

 

 

1.Индивидуальное предпринимательство. Легитимация гражданина как индивидуального предпринимателя.

В соответствии со ст. 34 Конституции РФ каждый гражданин имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Гражданин в целях  извлечения прибыли может учредить юридическое лицо и получать прибыль  от его деятельности или заниматься индивидуальной предпринимательской  деятельностью без образования  юридического лица.(Предпринимательское (хозяйственное) право

/http://www.ido.rudn.ru/lectures/5/P6.htm)

Согласно ст. 18 ГК РФ граждане Российской Федерации могут заниматься предпринимательской и любой  иной не запрещенной законом деятельностью. Это право гражданина может быть ограничено только на основании соответствующего федерального закона. Например, в соответствии со ст. 9 закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 г. №948-1 (в ред. от 06.05.98) должностным лицам органов государственной власти и государственного управления запрещается заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью.

В соответствии со ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Любой гражданин имеет право вести предпринимательскую деятельность, но не всякий гражданин способен реализовать это право.

Для приобретения статуса  индивидуального предпринимателя  гражданин должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского права:

– правоспособностью (способность  иметь гражданские права и  нести обязанности);

– дееспособностью (способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их – ст. 21 ГК РФ);

– иметь место жительства (место, где гражданин проживает постоянно  или преимущественно).

Легитимация-

 - признание или подтверждение законности какого-либо права или полномочия;

- документы, удостоверяющие это  право или полномочие.

 («Словари и Энциклопедии на Академике»)

Одним из основных условий  осуществления предпринимательской  деятельности является ее легитимность, т.е. государственное подтверждение законности вхождения субъектов в хозяйственный оборот. (http://www.classs.ru/library/node/1947)

В юридической литературе для обозначения такой процедуры  употребляется понятие легитимации (главным образом в связи с государственной регистрацией предприятий и индивидуальных предпринимателей, а также лицензированием отдельных видов деятельности). (Ионова Ж.А. Правовые проблемы легитимации предпринимательства // Государство и право. 1997. N 5. С. 46 – 50).

Прежде чем начать предпринимательскую деятельность, гражданину необходимо выполнить следующие  действия:

1) обратиться в регистрирующий  орган (органы ИМНС России);

2) получить свидетельство о государственной  регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

3) получить лицензию на отдельные  виды деятельности (если на выбранный  вид деятельности требуется лицензия);

4) зарегистрироваться во внебюджетных  фондах для уплаты взносов;

5) открыть счета в банке.

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности является первоначальным этапом организации бизнеса.

Лицензирование рассматривают наряду с государственной регистрацией формой легитимации предпринимательства. Поэтому, решив заняться видами деятельности, осуществление которых требует специального разрешения, выдаваемого уполномоченными органами государственной власти, индивидуальный предприниматель должен в установленном законом порядке получить лицензию.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.Понятие, характеристика, порядок образования дочерних  и зависимых обществ. Холдинг:  понятие, виды, особенности.

Согласно пункта 2 статьи 6 ФЗ «Об акционерных обществах» общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. (Понятие и признаки дочерних и зависимых обществ./

http://www.yurclub.ru/docs/corporate/article26.html)

В пункте 4 той же статьи даётся понятие зависимого общества. Так, общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества.

Проанализировав данные дефиниции можно сделать следующие  выводы:

Как в отношениях основного-дочернего, так и в отношениях преобладающего-зависимого присутствует элемент опосредованного  экономико-правового влияния (контроля). Наличие контроля означает существование отношений власти и подчинения или субординации, которые выражаются в том, что контролирующее общество (основное, преобладающее) получает в той или иной степени возможность влиять на руководство подконтрольным (дочерним, зависимым) обществом, то есть на решения, им принимаемые обществом (прежде всего, это касается решений, принимаемых общим собранием акционеров общества или советом директоров в пределах предоставленной им компетенции).

Наличие элемента зависимости  не лишает дочернее (зависимое) общество статуса юридического лица, т.е. статуса  самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений. Именно данное обстоятельство коренным образом отличает дочернее и зависимое общество от филиалов и представительств, которые рассматриваются лишь как подразделения организации их создавшей. С этим связан ряд других особенностей. Так, например, дочерние (зависимые) общества могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного (преобладающего) общества, что исключается для филиалов и представительств.

Поскольку в законодательстве не названы организационно-правовая форма, в которой могут создаваться  дочерние и зависимые общества, то следует сделать вывод о возможности  создания их в любой допускаемой Гражданским кодексом РФ форме хозяйственного общества: акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью.

Несмотря на то, что  и дочернее и зависимое общество выделены по одному и тому же признаку (признак правовой зависимости), уже из определений видны существующие между ними различия. В основу дочернего общества положен критерий возможности основного общества определять решения, принимаемые дочерним обществом, для зависимого общества определяющим является формальное условие участия преобладающего общества в уставном капитале зависимого.

Разнятся также цели выделения законодателем дочернего  и зависимого обществ. Главной причиной установления отношений основное-дочернее является особенности ответственности основного общества по сделкам дочернего и в случае наступления несостоятельности (банкротства) последнего.

Это правило существует главным образом в антимонопольных  целях для ограничения процессов  капитализации и, таким образом, обеспечения реальных корпоративных прав всех участников хозяйственных обществ, в особенности мелких.

Холдинг — акционерная  компания, владеющая контрольным  пакетом акций юридически самостоятельных  предприятий для осуществления  контроля над ними. (Понятие холдинга и его особенности

/http://www.grandars.ru/college/ekonomika-firmy/holding.html)

Компании, входящие в  холдинг, заключают коммерческие сделки от своего имени. Однако право решения основных вопросов, относящихся к их деятельности, принадлежит холдинговой компании.

Преимущества холдингов  в том, что они борются с  конкурентами объединенностью своих  усилий.

Характерные черты холдинга

1. Концентрация акций  фирм различных отраслей и сфер экономики или фирм, расположенных в различных регионах.

2. Многоступенчатость, то  есть наличие дочерних, внучатых  и прочих родственных компаний. Нередко холдинг представляет  собой пирамиду, возглавляемую одной  или двумя фирмами, нередко  разной национальной принадлежности.

3. Централизация управления  в рамках группы путём выработки  материнской компанией глобальной  политики и координации совместных  действий предприятий по следующим  направлениям:

выработка единой тактики  и стратегии в глобальном масштабе;

реорганизация компаний и определение внутренней структуры  холдинга;

осуществление межфирменных связей;

финансирование капиталовложений в разработку новой продукции;

предоставление консультационных и технических услуг.

Виды холдингов

В России предусмотрено два вида холдингов: финансовый и смешанный (нефинансовый).

Финансовый — это  холдинг, где больше 50% капитала составляют ценные бумаги других предприятий. Основную роль в деятельности такого холдинга играют финансовые операции, выполнять  другие виды деятельности он не имеет права, так как объединяет капиталы, а не предприятия.

Смешанный — характеризуется  тем, что его материальная компания имеет право вести собственную  хозяйственную деятельность. Они  больше всего подходят для наукоемких и технологически связанных предприятий со сложной деятельностью.

Крупнейшие холдинги России 2012 года: «Газпром» (нефтегазовая и нефтяная промышленность), Нефтяная компания «ЛУКойл» (нефтегазовая и нефтяная промышленность), РЖД (транспорт и перевозки), ТНК-ВР (нефтегазовая и нефтяная промышленность), Сбербанк России (банковский сектор), АФК «Система» (многоотраслевой холдинг), «Сургутнефтегаз» (нефтегазовая промышленность), АК «Транснефть» (транспорт и перевозки).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.Финансовое оздоровление, как процедура банкротства: понятие, значение, порядок введения, функции и правовые последствия.

 В соответствии  со ст.2 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ финансовое оздоровление - это процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. (Понятие финансового оздоровления/

http://www.center-bereg.ru/191.html)

 Финансовое оздоровление  имеет общие черты с такими  процедурами банкротства, как  внешнее управление и мировое  соглашение. Эти черты носят родовой  характер и сводятся к тому, что все указанные процедуры  представляют собой альтернативу  конкурсному производству, переход к которому фактически означает предрешенность судьбы должника и нацеленность кредиторов на его ликвидацию. В случае же финансового оздоровления, внешнего управления и мирового соглашения должник продолжает существовать, так как кредиторы надеются рано или поздно удовлетворить свои требования к нему, пусть и в измененном виде. В этом смысле описываемые процедуры, как альтернатива конкурсному производству, основаны на идее общего соглашения кредиторов между собой и с должником.

Финансовое оздоровление вводится после окончания процедуры наблюдения определением арбитражного суда. Максимальный срок финансового оздоровления составляет два года (п.6 ст.80  Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ). По общему правилу, определение о введении финансового оздоровления выносится на основании соответствующего решения собрания кредиторов (п.1 ст.80 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ ). Однако из этого правила есть исключения, т.е. в некоторых случаях финансовое оздоровление может быть введено без такого согласия.

  Во-первых, исключение составляют ситуации, когда первое собрание кредиторов не приняло решение о применении одной из процедур банкротства.

  Во-вторых, иногда суд может принять решение о введении финансового оздоровления вопреки решению собрания кредиторов.

Законом регламентируется перечень лиц, имеющих право обратиться к первому собранию кредиторов с  ходатайством о введении финансового  оздоровления. Этими лицами являются: а) должник (на основании решения  своих учредителей (участников), органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия); б) учредители (участники) должника или орган, уполномоченный собственником имущества должника - унитарного предприятия; в) третье лицо или третьи лица.

В определении  арбитражного суда о введении финансового оздоровления должен указываться срок финансового оздоровления, а также содержаться утвержденный судом график погашения задолженности.

  В случае предоставления обеспечения исполнения обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности определение о введении финансового оздоровления должно содержать сведения о лицах, предоставивших обеспечение, размере и способах такого обеспечения.

Определение арбитражного суда о введении финансового оздоровления подлежит немедленному исполнению.Определение арбитражного суда о введении финансового оздоровления может быть обжаловано.

Финансовое оздоровление вводится на срок не более чем два  года.

Система финансового  оздоровления предприятия реализует  свою главную цель и основные задачи путем осуществления определенных функций. (Система финансового оздоровления

/http://www.bibliofond.ru/view.aspx?id=535399)

Функции финансового  управления на этапе оздоровления направлены на реализацию общих функций финансового менеджмента и конкретизируются с учетом особенностей рассматриваемой системы функционального управления. Эти функции подразделяются на две основные группы, определяемые комплексным содержанием системы антикризисного финансового управления :

1.общие функции антикризисного  финансового управления как управляющей  системы (состав этих функций  характерен для любого вида  менеджмента, хотя и должен  учитывать его особенности);

2.специфические функции антикризисного  финансового управления как особой функциональной системы управления предприятием (состав этих функций определяется конкретным предметом финансового менеджмента).

 

В статье 81 ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ обозначены последствия введения финансового оздоровления:

1. С даты вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления наступают следующие последствия:

 -требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного ФЗ №127-ФЗ порядка предъявления требований к должнику;

- ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов отменяются;

- аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены только в арбитражном процессе по делу о банкротстве;

- осуществление имущественных взысканий по исполнительным документам приостанавливается, за исключением таких взысканий по исполнительным документам, выданным на основании вступивших в законную силу до даты введения финансового оздоровления решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, возмещении морального вреда;

- удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп или приобретение должником размещенных акций либо выплата действительной стоимости доли (пая) не допускается;

- изъятие собственником имущества должника - унитарного предприятия принадлежащего должнику имущества не допускается;

- выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам, доходов по долям (паям), распределение прибыли между учредителями (участниками) должника не допускаются;

-прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом не допускается, если при этом нарушается очередность удовлетворения установленных пунктом 4 статьи 134  ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ требований кредиторов либо если такое прекращение приводит к преимущественному удовлетворению требований кредиторов одной очереди, обязательства которых прекращаются, перед другими кредиторами;

- неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей не начисляются, за исключением текущих платежей.

На сумму требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, подлежащих удовлетворению в соответствии с графиком погашения задолженности, начисляются проценты в размере ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату введения финансового оздоровления, исходя из непогашенной суммы требований в соответствии с графиком погашения задолженности. Соглашением между должником и конкурсным кредитором может быть предусмотрен меньший размер подлежащих начислению процентов.

Указанные проценты подлежат начислению на сумму требований кредитора с даты вынесения определения о введении финансового оздоровления и до даты погашения требований кредитора, а в случае, если такое погашение не произошло до даты принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, - до даты принятия такого решения.

Начисленные проценты подлежат уплате одновременно с погашением требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей в соответствии с графиком погашения задолженности. В случае, если такое погашение не произошло до даты принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, начисленные проценты подлежат уплате одновременно с удовлетворением требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей в порядке очередности, установленной статьей 134 ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ.

Неустойки (штрафы, пени), а также суммы причиненных убытков в форме упущенной выгоды, которые должник обязан уплатить кредиторам, в размерах, существовавших на дату введения финансового оздоровления, подлежат погашению в ходе финансового оздоровления в соответствии с графиком погашения задолженности после удовлетворения всех остальных требований кредиторов.

  Расчеты по обязательствам должника, срок исполнения которых наступил до даты введения финансового оздоровления, осуществляются исключительно в соответствии с ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ.

Требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом  в порядке, предусмотренном статьей 100 ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ.

 

 

 

4. Порядок и  способы урегулирования споров  в предпринимательской деятельности.

Споры с участием предпринимателей — это споры либо между предпринимателями (например, имущественные споры, возникающие  при заключении договоров, их исполнении), либо с органами власти (например, обжалование неправомерных действий органов власти и управления, нарушающих права и законные интересы предпринимателей).

(Курс лекций по  российскому предпринимательскому  праву лекция/http://do.gendocs.ru/docs/index-358614.html?page=4#8055689)

Претензионный порядок  разрешения споров

  Арбитражный процессуальных кодекс РФ (ч. 5 ст. 4) предусматривает, что если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка.

В настоящее время  регулирование осуществляется федеральными законами и договорами. Нормы Положения следует включать в договоры, поскольку они имеют обширную практику применения и являются хорошо проработанным документом.

В ст. 445 ГК РФ предусмотрен досудебный порядок урегулирования разногласий при заключении договоров, которые стороны обязаны заключать в силу закона. Указанные в данной статье тридцатидневные сроки применяются в тех случаях, когда иными правовыми актами или соглашением сторон не установлены иные сроки. Досудебный порядок должен быть соблюден при рассмотрении требований об изменении или расторжении договора (п. 2 г. 452 ГК РФ). Соответствующее требование может быть заявлено в арбитражный суд только после получения отказа другой стороны от предложения изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок.

При отклонении претензии  полностью или частично или неполучении  ответа в установленные для ее рассмотрения сроки заявитель имеет  право предъявить иск в суд или арбитражный суд.

 

Разрешение экономических  споров в арбитражном суде.

Основную массу экономических  споров рассматривают арбитражные  суды.

В статье 27 АПК РФ от 24.07.2002 № 95-ФЗ сформулировано общее правило, согласно которому арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

  Споры и дела, переданные в ведение арбитражных судов:

-оспаривание нормативных правовых актов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

-оспаривание ненормативных актов не только государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, но и органов государственной власти; не только решений этих органов, но и должностных лиц, в том числе их действия или бездействие;

-дела об административных правонарушениях, в том числе дела о привлечении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к административной ответственности, рассмотрение которых в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях отнесено к подведомственности арбитражных судов (это статьи 6.14; 7.24; 14.1;14.10-14.14, части 1 и2 статьи 14.16; части 1,3 и4 статьи 14.17;

статьи 14.18; 14.21-14.23; 15.10; части 1 и 2 статьи 19.19).

В частности, арбитражный  суд привлекает к административной ответственности:

- за нарушение правил распоряжения и использования объектов нежилого фонда, находящегося в федеральной собственности;

- за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или лицензии;