Контрольная работа по "Гражданскому праву". 139

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ  И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФГБОУ ВПО «Уральский государственный экономический  университет»

Центр дистанционного образования

Контрольная работа

   по дисциплине: Гражданское право  

           по теме: Вариант 5

Исполнитель: студентка

Направление: Юриспруденция

Профиль: Гражданско-правовой

                                                                     Группа: ЮР -102 ОМ

                                                                     Ф.И.О Иван иванович

Екатеринбург

2012

1 Охарактеризуйте порядок заключения, изменения и прекращения гражданско-правового договора.

Процесс заключения договоров предопределён  самой природой соответствующей  конструкции: если смысл договора состоит  в соглашении, то тем самым его заключение предполагает выражение воли каждой из сторон и её совпадение.

Традиционным для законодателя в течение длительного времени  было выделение двух случаев заключения договоров с созданием для  каждого из них своего особого  режима. Речь идёт о заключении договора между "присутствующими" и между "отсутствующими". При том и другом варианте стадии предложения (оферты) и её принятия (акцепта) следуют одна за другой и никогда не совмещаются.

Необходимость в особом режиме заключения договоров между  отсутствующими усматривается в том, что в этом случае имеет место разрыв во времени от волеизъявления одной из сторон и до его восприятия боле или менее далеко возможным контрагентам. Напротив, заключение договора между присутствующими предполагало, что такого разрыва во времени нет, поскольку стороны непосредственно общаются между собой.

Об оферте как таковой  идёт речь в ст. 435-437 ГК РФ. В указанных  статьях определяется, во-первых, что  представляет собой оферта; во-вторых, какие требования предъявляет к  ней законодатель; в-третьих, каковы порождённые ею последствия, и в четвёртых, как следует отграничить оферту от смежных правовых последствиях.

Под офертой понимается предложение заключить договор (ст.435 ГК РФ).

По форме оферта может  быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.д. Офертой может служить и разработанный стороной, предлагающий заключить договор, предложение заключить такой договор. По своей же сути офертой является не просто предложение, а предложение, которое отличает ряд индивидуализирующих признаков и которое влечёт за собой установленные в законе правовые последствия как для того, от кого она исходит, так и для адресата (акцептанта). Поскольку последствия, о которых идёт речь, весьма существенны для обоих - оферента и акцептанта, к оферте предъявляются весьма строгие требования. При их не соблюдении из неё не вытекает никаких последствий.

Первое требование - достаточная  определённость оферты. Это предполагает, что из неё адресат способен сделать  правильный вывод о воле оферента. Любая неопределённость, касающаяся различных элементов будущего договора - указания сторон, их прав и обязанностей, а равно предмет договора вызывает возможность различного понимания содержания оферты. Это может повлечь за собой утрату офертой своего назначения.

Второе требование относится к направленности оферты: она должна выражать намерение лица, которое выступает с предложением, считать себя заключившим договор на условиях, указанных в договоре с адресатом, в случае, если последний примет предложение. Указанное требование означает, что оферта должна быть составлена таким образом, чтобы позволить адресату сделать вывод: для заключения договора достаточно выражения совпадающей с офертой воли им самим - адресатом.

Третье требование относится  к содержанию оферты: ст. 435 ГК РФ предполагает, что оферта должна охватывать все такие условия, которые определены как существенные в ст.432 ГК РФ или вытекают из неё. Указанный в оферте набор условий является максимальным. Следовательно, после того как адресат примет предложение, оферент не сможет менять набор условий, содержащихся в оферте.

Четвёртое требование связано  с адресностью оферты. Иначе говоря, из неё должно быть ясно, к кому именно она обращена.

При отсутствии любого из указанных выше признаков может  рассматриваться только как вызов на оферту.

Оферта приобретает  обязательное значение для направившего её лица с момента получения такой оферты адресатом.

По общему правилу  оферта, полученная адресатом, является безотзывной, то есть не может быть отозвана в течение срока, установленного для её акцепта, если иное не предусмотрено самой офертой либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст.462 ГК РФ). Однако если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается не полученной.

Особым видом оферты является публичная оферта. Под публичной  офертой понимается содержащие все  условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего  предложение, заключить договор  на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовётся (п.2 ст.437 ГК РФ). В этом случае предложение заключить договор обращено не к неопределённому кругу лиц, а к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовётся на публичную оферту, акцептует её и тем самым снимает предложение. Таким образом, юридические последствия признания предложения публичной оферты заключается в том, что лицо, совершившее необходимые действия в отношении в целях акцепта оферты, в праве требовать от лица, сделавшего такое предложение выполнения таких обязательств.

В оферте выражена воля лишь одной стороны, а, как известно, договор  заключается по волеизъявлению обеих  сторон. Поэтому решающее значение имеет в оформлении договорных отношений  ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор.

В соответствии с п.1 ст.438 акцептом признаётся ответ лица, которому была адресована оферта, о её принятии. Такой акцепт должен быть полным и  безоговорочным.

Ответ на оферту, содержащий какие-либо дополнительные или отличительные  условия, акцептом не признаётся.

Молчание по общему правилу  является отказом от заключения договора. Однако из закона, обычая делового оборота  или из прежних деловых отношений  сторон может вытекать иное.

Акцептом также признаётся совершение адресатом оферты действий по выполнению указанных в неё условий договора (отгрузка товаров, выполнение работ). Указанные действия должны совершаться в срок, установленный для акцепта. Следовательно, в таком порядке можно акцептировать не любую оферту, а лишь содержащую срок для акцепта. Разъяснение по поводу п.3 комментарии статьи дано в п.58 постановления Пленумов ВС и ВАС №6/8: "Для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом кодекс не требует выполнения условий оферты в полном объёме. Достаточно, чтобы лицо, получившее оферту, приступило к её исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для её акцепта срок".

В порядке, предусмотренном  п.3 ст.426 ГК РФ могут заключаться  и публичные договоры. В случаях, когда потребитель (абонент) пользуется услугами, оказываемыми коммерческой организацией (энергоснабжение, услуги связи и т.д.), однако от заключения договора отказывается, такое фактическое пользование следует рассматривать как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (п.2 письма ВАС №14).

Акцепт приобретает  юридическую силу лишь с момента  его получения оферентом. До этого  момента он может быть отозван. Если извещение об отзыве акцепта поступило  оференту ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным.

По смыслу закона извещение об отзыве считается поступившим одновременно с акцептом, если оно получено оферентом в тот же день. Иное может вытекать из закона, иных правовых актов, обычаев делового оборота или практики, установившейся во взаимоотношениях сторон.

Когда в оферте определён срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Такая оферта юридически связывает оферента в течение срока, установленного для её акцепта.

Срок для акцепта определяется по правилам гл.11 ГК РФ.

Когда в письменной форме  не определён срок для акцепта, договор  считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми  актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени.

Сделанная в письменной форме оферта, в которой не определен  срок для её акцепта, связывает оферента всех случаях. Связанность существует до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, в течение нормально необходимого для получения акцепта времени. Имеется в виду время, достаточное для пробега соответствующего вида корреспонденции в оба конца, ознакомления с содержанием оферты и составления ответа на неё.

Сделанная в устной форме  оферта, в которой не определении  срок для её акцепта, связывает оферента во всех случаях. Связанность существует до окончания срока, установленного законом или иными правовыми  актами, а если такой срок не установлен, в течение нормально необходимого для получения акцепта времени. Имеется в виду время, необходимое для пробега соответствующего вида корреспонденции в оба конца, ознакомления с содержанием оферты и составления ответа на неё.

Сделанная в устной форме оферта, в которой не определён срок для неё акцепта, приводит к заключению договора лишь при условии, что последовал её немедленный акцепт.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте  получено с опозданием, акцепт не считается  опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Если сторона, направившая  оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии её акцепта, полученного  с опозданием, договор считается  заключенным.

Возможна, однако, ситуация, когда акцепт получен с опозданием, но из него видно, что он был отправлен  своевременно. Об опоздании в данной ситуации знает только оферент. Акцептант  же, полагая, что договор заключен, может приступить к его исполнению и соответственно понести расходы. Чтобы этого не произошло, оферент, не желающий признать договор заключенным, должен немедленно другую сторону о получении акцепта с опозданием. В противном случае акцепт не считается опоздавшим и договор будет считаться заключенным.

Ответ о согласии заключить  договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом.

Такой ответ признаётся отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Ответ о согласии заключить  договор на иных условиях не всегда является встречной офертой, а лишь тогда, когда он обладает всеми необходимыми признаками оферты. В частности, в нём должны содержаться все существенные условия будущего договора. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное, стороны могут своим соглашением исключить её применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условия договора определяются диспозитивной нормой.

В случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе о акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе предать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая  оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о её акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет  направлен протокол разногласий  к проекту договра, эта сторона в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий обязана известить другую сторону о принятии договора в её редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий  либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Если сторона, для которой  в соответствие с ГК РФ или иными  законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд  с требованием о понуждении заключить  договор.

Сторона, необоснованно  уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причинённые этим убытки.

Оферту (проект договора) может направить и сторона, для  которой заключение договора обязательно. При несогласии другой стороны с  проектом договора она вправе отказаться от акцепта либо направить первой стороне протокол разногласий к проекту договора. При отказе от акцепта договор будет считаться незаключенным. Обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор оферент будет не в праве, поскольку заключение договора не является обязательным для получения оферты.

Возможность согласования условий договора служит важной предпосылкой реализации субъектами права самостоятельно осуществлять юридическое оформление договорных отношений. Этим также обуславливается  реальное значение согласование условий договоров для установления договорных отношений.

Необходимость согласования условия договора объективно предопределена постоянным развитием и усложнением  договорных отношений, их постоянно  изменяющимися параметрами, которые  не могут быть учтены действующим гражданским законодательством.

Процесс согласования расширяет  возможности договорного отношения  и правового регулирования договорных отношений и процесс имущественного регулирования в целом, позволяя хозяйствующим субъектам самостоятельно юридически определять свои взаимоотношения и создавать правовые гарантии их эффективного функционирования. Поэтому согласование условий договоров способствует не только заключению взаимовыгодных контрактов, но и чёткой организации их исполнения.

Потребность в согласовании договорных условий наиболее ощутима для организаций, заключающих значительное число договоров.

Согласование условий  договоров требуется и для  заключения отдельных договоров, сложных  по своему характеру и количеству урегулированных сторонами вопросов.

Имеются договоры, согласование условий которых требуется чаще, чем в других сферах имущественных  отношений. Такими являются основные договоры коммерческого права.

Условия договоров могут  и должны устанавливаться не только в силу прямых указаний закона.

Не вызывает сомнения целесообразность заключения путём  переговоров договорных условий, затрагивающих  интересы сторон. Это объективное  и неизбежное явление в условиях рыночной экономики.

Предварительный проект договора, в котором условия часто  сформулированы в пользу подготовившей его стороны, корректируется другой стороной с её позиции, происходит установление балансов интересов и распределение рисков неисполнения обязательств между сторонами, то есть достижение соглашения по всем условиям договора.

Ведение переговоров  предполагает предварительный тщательный анализ производственных возможностей и ресурсов предприятия.

Психологическая, информационная и тактическая подготовка членов переговорной группы, наряду с высоким  профессионализмом в хозяйственных вопросах, является важной и неотъемлемой частью подготовки команды к ведению переговоров по согласованию условий договора.

Ключевыми условиями  и предпосылками успешного проведения переговоров по согласованию условий  договоров является тщательная подготовка к переговорному процессу, ориентирование на решение проблемы на обоюдно-выгодных условиях, стремлении выработать общую позицию, учёт личностных качеств партнёров по переговорам, реализм и соблюдение интересов сторон.

Порядок изменения и  расторжения договора

Порядок изменения и  расторжения договора. Изменение  и расторжение договора, так же как и его заключение, подчиняются  определенным правилам. Прежде всего, действия по изменению или расторжению  договоров по своей юридической  природе являются сделками. Следовательно, к ним применяются общие правила о совершении сделок, в частности правила о форме совершения сделок. Наряду с этим к изменению и расторжению договоров применяются и специальные правила, относящиеся к форме их совершения. В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Так, если договор аренды заключен в письменной форме, то и его изменение или расторжение также должны быть совершены в письменной форме. Если стороны нотариально удостоверили договор аренды, то его изменение или расторжение также должны быть нотариально удостоверены. По своей юридической природе действия сторон по изменению или расторжению договора являются не только сделкой, но и договором, поскольку они представляют собой соглашение лиц, направленное либо на изменение, либо на прекращение гражданских прав и обязанностей. В силу этого они подчиняются общим правилам о порядке заключения договоров.

Иной порядок изменения  или расторжения договора установлен для тех случаев, когда договор  изменяется или расторгается не по соглашению сторон, а по требованию одной из них.

Если это требование опирается на одно из оснований, изложенных выше, порядок изменения или расторжения договора следующий. Заинтересованная сторона обязана направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Другая сторона обязана в срок, указанный в предложении или установленный в законе или в договоре, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок, направить стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора:

1) либо извещение о  согласии с предложением;

2) либо извещение об  отказе от предложения;

3) либо извещение о согласии изменить договор на иных условиях.

В первом случае договор  считается соответственно измененным или расторгнутым в момент получения  извещения о согласии стороной, сделавшей  предложение об изменении или  расторжении договора.

Во втором случае, а также в случае неполучения ответа в установленный срок, заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора, который и разрешит возникший спор.

В третьем случае сторона, сделавшая предложение об изменении договора, может согласиться с предложением контрагента. В такой ситуации договор считается измененным на условиях, предложенных контрагентом. Если сторона, сделавшая предложение об изменении договора, не согласится со встречным предложением контрагента, она вправе обратиться в суд с требованием об изменении договора. В этой ситуации условия, подлежащие изменению, будут определяться решением суда.

По требованию одной  из сторон договор расторгается судом  только при существенном нарушении  договора другой стороной или в случаях, предусмотренных законом или договором. Согласно п. 2 ст. 450 Гражданского кодекса существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Статья 451 Гражданского кодекса допускает одностороннее изменение или расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Например, в силу п. 3 ст. 744 Гражданского кодекса подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10 %. При недостижении сторонами соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут либо изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно ряда условий, предусмотренных п. 2 или п. 4 ст. 451 Гражданского кодекса. В частности, для расторжения договора необходимо установить наличие одновременно четырех следующих условий:

1) в момент заключения  договора стороны исходили из  того, что такого изменения обстоятельств  не произойдет;

2) изменение обстоятельств  вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора  без изменения его условий  настолько нарушило бы соответствующее  договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового  оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

В п. 2 ст. 452 ГК особо подчеркивается, что требование об изменении или  о расторжении договора может  быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Вместе с тем следует  иметь в виду, что нельзя расторгнуть или изменить уже исполненный договор. Дело в том, что договор, так же как и основанное на нем обязательство, прекращаются вследствие их надлежащего исполнения (ст. 408 ГК). Поэтому нельзя расторгнуть или изменить то, чего к моменту изменения или расторжения уже не существует. Так, если стороны заключили договор купли-продажи квартиры, нотариально его, удостоверив и зарегистрировав в установленном законом порядке, а затем исполнили этот договор (продавец передал в собственность покупателя квартиру, а последний заплатил продавцу покупную цену), то в дальнейшем они не могут прийти к соглашению об изменении или расторжении этого договора, поскольку он прекратил свое существование в момент его надлежащего исполнения.

Задача

Гр-н Соколов, зарегистрированный в качестве предпринимателя, и гр-н Хромов решили создать полное товарищество «Самон» для бытового обслуживания населения (оказания парикмахерских услуг). На регистрацию был подан устав полного товарищества «Самон» и протокол собрания участников, на котором было принято решение о его создании.

Подлежит ли их заявление  удовлетворению?

Каковы условия государственной  регистрации юридического лица?

Какие документы необходимо представить в регистрирующий орган?

Решение

Подлежит ли их заявление  удовлетворению?

Заявление о государственной регистрации поданное гр-ом Соколовым и гр-ом Хромовым, не подлежит удовлетворению, т.к. полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками, а не на основании  устав полного товарищества. (п. 1, ст. 70 ГК РФ)

Каковы условия государственной  регистрации юридического лица?

Условиями государственной  регистрации является:

- полное товарищество  создается и действует на основании   учредительного договора, который  подписывается всеми участниками;

- фирменное наименование  полного товарищества должно  содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова  «полное товарищество», либо имя  (наименование) одного или нескольких  участников с добавлением слов  «и компания» и слова «полное товарищество»;

- участниками полного  товарищества могут быть только  индивидуальные предприниматели. 

Какие документы необходимо представить в регистрирующий орган?

Для регистрации предоставляются  следующие документы:

- заявление о государственной регистрации в установленной форме;

- решение о создании  юридического лица;

- учредительный документ  в котором указывается: полное  наименование юридического лица, юридический адрес места нахождения  полного товарищества, информация  о размере и составе складочного капитала, об ответственности участников полного товарищества по его обязательствам, о правах и обязанностях участников полного  товарищества

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 06.12.2011, с изм. от 27.06.2012) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.07.2012)

2. Боголюбов, А.Н. Гражданско-правовой  договор [Текст] / А.Н. Боголюбов,   

    А.Л. Делицын, М.Д. Малых // Право. - 2006.

3. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения      

    – М.: Издательство «Статус», 2005. – 682с.

4. Гражданское право. Том I. Учебник/Под ред. Е.А. Суханова – М.:      

    Издательство «БЕК», 2000г.

5.  А.С. Комаров Изменение обстоятельств и договорные отношения

          – М.: Издательство «Статут», 2000 г