Институт экономики, управления и права (г. Казань)

Юридический факультет 
 
 
 
 
 

                                                                                        4 курс заочного отделения

                                                                                        юридического факультета

                                                     281 з 
 

Контрольная работа

по  РОССИЙСКОМУ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОМУ ПРАВУ 

Вариант № 2 

за  5 семестр 2011/2012 уч. года 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Бугульма-2011

СОДЕРЖАНИЕ:

     Задание 1. Проблемы и целесообразность кодификации норм, регулирующих предпринимательские и связанные с ними отношения. Проблемы разработки и принятия Предпринимательского кодекса.

     Многообразие  нормативных актов, издаваемых в  области предпринимательских отношений, большое число органов, имеющих право издавать нормативные акты в этой области, создают огромный массив несистематизированных и неупорядоченных актов. В основе этого массива нет системообразующего акта. Система – множество взаимодействующих элементов, находящихся в отношениях и связях друг с другом, составляющих целостное образование¹. Системообразующий акт по предпринимательскому праву необходим, чтобы:

     - сделать законодательство этой сферы обозримым и удобным для практического применения;

     - создать стройную и взаимоувязанную иерархию актов, в которой можно было бы, исходя из основных решений, получить точные данные об окончательном, детальном решении вопроса в подзаконном нормировании;

     - в иерархии нормативного регулирования выдерживать требования последовательного соответствия актов нижестоящего ранга актам вышестоящих органов;

     - за счет создания общей части хозяйственного законодательства обеспечить не только единство правового регулирования в его особенных ответвлениях, но и сэкономить нормотворческий материал, в котором принципиальные положения не нуждались бы в повторении в каждом подразделении особенных частей хозяйственного законодательства.

     Такие проблемы, естественно, могут быть решены только на основе кодификации хозяйственного законодательства, создания Хозяйственного кодекса РФ. Кодификация (в отличие от инкорпорации - включение в свой состав, присоединение) означает систематизацию (приведение в систему, расположение в определенном порядке, установление определенной последовательности) законов государства по отдельным отраслям права.

     Надо  учесть опыт бессистемного, фрагментарного регулирования хозяйственных отношений  в условиях административно-командной  системы. Правовой конгломерат был  необходим той системе для  огромной и мелочной регламентации деятельности звеньев, функционирующих не на экономической, а на директивной базе. В то же время директивное управление исключало применение принципа законности по вертикали. Оно не было нужно властвующей бюрократии. Законность требовалась лишь в горизонтальном взаимодействии юридических лиц².

     Сегодня нет причин, которые давали бы основания  настаивать на дуализме (двойственности) регулирования. Необходим единый подход к хозяйствованию и в горизонтальных, и в вертикальных отношениях воздействия государства на рынок. Поэтому нужно преодолеть наследие прошлого в этой области и сосредоточить усилия не на расщепленном гражданско-административном варианте регулирования, а на создании единого системообразующего акта – Кодекса.

     Предпринимательское право регулирует разнообразные отношения по осуществлению хозяйственной деятельности. Многочисленные нормы и институты предпринимательского права едины и тесно связаны между собой. В этом единстве каждая хозяйственно-правовая норма, каждый институт занимают определенное место. Логически последовательное и внутренне согласованное расположение хозяйственно-правовых норм и институтов составляет систему предпринимательского права³.

     Система отрасли права устанавливается  на основании объективно сложившихся норм и институтов отрасли.

     Вопрос  о системе и структуре предпринимательского права является дискуссионным и  в правовой литературе излагается по-разному. В настоящее время система  предпринимательского права, исходя из анализа ее нормативно-правового  массива, складывается из двух частей:

     1) общие положения, к которым  относится правовое регулирование  всех видов осуществления и  руководства предпринимательской  деятельностью; 

     2) положения, касающиеся правового  обеспечения отдельных сторон  хозяйственного механизма (производственная, предпринимательская деятельность, снабжение и сбыт, инвестиции, транспорт и связь, финансирование, кредитование и др.).

     Задание 2. В каких случаях в соответствии с действующим законодательством можно не применять контрольно-кассовую технику?

     Основным  нормативным правовым актом, регламентирующим вопросы применения и регистрации  контрольно-кассовой техники, является Федеральный закон от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт»⁴. В статье 1 указанного закона содержится определение контрольно-кассовой техники, под которой понимаются контрольно-кассовые машины (далее – ККМ), оснащенные фискальной памятью, электронно-вычислительные машины, в том числе персональные, программно-технические комплексы.

     Перечень видов деятельности, при осуществлении которых индивидуальные предприниматели и юридические лица вправе не применять ККТ, установлен пунктом 3 статьи 2 Закона г. № 54-ФЗ и является закрытым.

     К ним относятся:

     1. Продажа газетно-журнальной продукции и сопутствующих товаров.

     Лица, торгующие газетно-журнальной продукцией и сопутствующими товарами, вправе не применять контрольно-кассовую технику при соблюдении ими совокупности следующих условий:

     во-первых, они должны осуществлять торговую деятельность только в газетно-журнальных киосках;

     во-вторых, доля продажи газет и журналов в их товарообороте должна составлять не менее пятидесяти процентов;

     в-третьих, ассортимент реализуемых сопутствующих товаров должен соответствовать перечню, утвержденному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, в котором осуществляется их продажа.

     Лицо, торгующее газетно-журнальной продукцией, при решении вопроса о необходимости применения ККМ должен четко знать, что является газетой, журналом и газетно-журнальным киоском. Газетой и журналом принято считать периодические печатные издания, выходящие не реже одного раза в год, имеющие постоянное название и номер очередного выпуска. Такое определение содержится в статье 2 Федерального закона от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации»⁵.

     Газетно-журнальным киоском является закрытое строение, оснащенное торговым оборудованием, но не имеющее торгового зала, отдельного помещения для хранения товаров, а также рассчитанное только на одно рабочее место для продавца. Отличительным признаком киоска является то, что запас товара, как правило, однодневный, хранится на площади, где оборудовано рабочее место для продавца.

     Осуществляя продажу газетно-журнальной продукции без применения ККМ, предприниматели не должны забывать, что реализация специальной литературы, например, учебных пособий, требует обязательного применения ККМ. Такой вывод содержится в письме МНС России от 11 октября 2004 г. № 33-0-09/653⁶, в котором указывается, что пунктом 3 статьи 2 Закона № 54-ФЗ «не предусмотрено освобождение от обязательного применения контрольно-кассовой техники организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих продажу специализированной литературы».

     2. Операции с ценными бумагами.

     При «продаже» ценных бумаг, к примеру, векселя, предприниматель также  не должен применять контрольно-кассовую технику.

     Ценной  бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной  формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Чаще всего ценная бумага, помимо удостоверения обеспеченных ею прав, является средством платежа либо займа, даже если в обмен за нее предоставляются деньги. Поэтому передача ценных бумаг не должна сопровождаться выдачей кассового чека. О том, что предприниматели при передаче ценных бумаг вправе не применять ККМ, говорится в письме МНС России от 5 мая 2004 г. № 33-0-11/320 «Организации и индивидуальные предприниматели в силу специфики своей деятельности или особенностей своего местонахождения могут осуществлять наличные денежные расчеты без применения контрольно-кассовой техники при продаже ценных бумаг»⁷. Также в письме отмечается, что касса не нужна при расчетах по договорам залога и займа, потому что предоставление денежных средств в заем либо передача их в залог, а также возвращение долга не могут быть квалифицированы как совершение торговых операций либо оказание услуг.

     Однако  в названном письме содержится указание на необходимость применения ККМ при приеме от физических либо юридических лиц наличных денежных средств за определенные действия по оплате услуг, оказываемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг, скажем, брокерами. Связано это с тем, что, например, брокерская деятельность является оказанием услуг по проведению сделок с ценными бумагами, причем оказываются эти услуги брокерами, которые являются посредниками меду продавцами и покупателями ценных бумаг и получают вознаграждение за предоставляемые услуги.

     3. Продажа лотерейных билетов.

     Не  требуются кассы и при продаже  лотерейных билетов. В соответствии с Федеральным законом от 23 ноября 2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях» «лотерея – игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи»⁸.

     4. Продажа проездных билетов и талонов для проезда в городском общественном транспорте.

     Продажа проездных билетов и талонов  для проезда в городском общественном транспорте не должна сопровождаться выдачей продавцом их покупателю чека. Следует отметить, что это  правило касается только городского общественного транспорта, отличительной чертой которого от, к примеру, маршрутного такси, является возможность посадки пассажиров только на остановочных пунктах. К такому виду транспорта относятся, в частности, автобусы, троллейбусы, трамваи, метро.

     В соответствии с письмом Минфина  России от 16 мая 2006 г. № 03-01-15/3-95 «при продаже  проездных билетов и жетонов  в метрополитене применение контрольно-кассовой техники не требуется»⁹.

     5. Услуги по обеспечению питанием учащихся и работников общеобразовательных школ и приравненных к ним учебных заведений.

     Не  применяется ККТ в случае обеспечения  питанием учащихся и работников общеобразовательных школ и приравненных к ним учебных заведений во время учебных занятий. Однако расчеты за питание указанных лиц во внеучебное время, например, дома, на улице и любое иное время, не регламентированное расписанием занятий, осуществляются с применением кассовых аппаратов.

     Для правильного применения указанного выше положения законодательства предпринимателю необходимо знать, что относится к учебному процессу и общеобразовательному учреждению, кто является учащимися и работниками такого учреждения. Определение понятия «общеобразовательное учреждение» содержится в статье 12 Федерального закона от 10 июля 1992 г. № 3266-1 «Об образовании»: «Образовательным является учреждение, осуществляющее образовательный процесс, то есть реализующее одну или несколько образовательных программ и (или) обеспечивающее содержание и воспитание обучающихся, воспитанников»¹⁰. Образовательный процесс – это деятельность образовательного учреждения по обучению учащихся, которая регламентируется учебным планом (разбивкой содержания образовательной программы по учебным курсам, по дисциплинам и по годам обучения), годовым календарным учебным графиком и расписаниями занятий, разрабатываемыми и утверждаемыми образовательным учреждением самостоятельно.

     Определение понятия «учащийся» в действующем законодательстве отсутствует, но исходя из смысла закона об образовании можно сформулировать следующее определение: учащийся – это лицо, зачисленное в учебное учреждение в установленном порядке для прохождения обучения в соответствии с утвержденными учебными программами и образовательными стандартами, обладающее правами и несущее обязанности, установленные действующим законодательством.

     Под работниками учебных учреждений следует понимать лиц, с которыми образовательное учреждение заключило трудовые договоры в порядке, предусмотренном Трудовым Кодексом РФ. Таким образом, к работникам образовательных учреждений относятся не только преподаватели, но и технический персонал, состоящий в трудовых отношениях с этим учреждением.

     6. Торговля на специальных территориях.

     В соответствии с пунктом 3 статьи 2 Закона № 54-ФЗ не требует обязательного  применения ККТ деятельность по продаже товаров на следующих территориях:

     - рынках, ярмарках, в выставочных комплексах;

     - на других территориях, отведенных для осуществления торговли.

     Исключением из указанного правила является осуществление  расчетов за товары, продаваемые в  магазинах, павильонах, киосках, палатках, автолавках, автомагазинах, автофургонах, помещениях контейнерного типа, находящихся на территории ярмарок, рынков, торговых комплексах и иных местах, отведенных для осуществления торговли, обеспечивающих показ и сохранность товара. Также необходимо выбивать чек при торговле непродовольственными товарами внутри крытых рыночных помещений.

     Значит, предприниматели обязаны применять  ККТ при осуществлении расчетов за товар, продаваемый на рынках, ярмарках и выставочных комплексах, если находящееся на их территории торговое место позволяет осуществлять хранение товара, а также его демонстрацию (показ). В частности, к таким местам относятся магазины, палатки, павильоны, киоски, а также автолавки и автофургоны, то есть нестационарная торговая сеть (функционирует на принципах развозной торговли).

     В соответствии со статьёй 346.27 Налогового кодекса РФ «… магазин – специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже; павильон – строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест; киоск – строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца; палатка – сборно-разборная конструкция, оснащенная прилавком, не имеющая торгового зала»¹¹.

     На  практике у предпринимателей при решении вопроса о необходимости применения контрольно-кассовой техники часто возникают трудности с определением типа торговой территории и торгового помещения. В связи с вышеизложенным следует заметить, что можно определить тип торговой территории и торгового места, руководствуясь положениями ГОСТа Р 51303 «Торговля: термины и определения», в котором приводятся определения понятиям «рынок» и «ярмарка».

     Рынок – это организация, создающая условия для ведения торгов на основе договоров купли-продажи.

     Ярмарка – это самостоятельное рыночное мероприятие, доступное для всех товаропроизводителей-продавцов и покупателей, организуемое в установленном месте и на установленный срок с целью заключения договоров купли-продажи и формирования региональных, межрегиональных и межгосударственных хозяйственных связей.

     Вопрос  об отнесении торгового места к тому или иному типу зачастую является точкой преткновения при рассмотрении судом споров о привлечении продавцов к ответственности за неприменение кассовой техники. Принимая решение по тому или иному делу, суды исходят из того, насколько торговое место приспособлено для сохранности товара, наличия рабочих мест и конкретных условий осуществления торговли в этом торговом месте. К примеру, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 7 августа 2007 г. по делу № А52-776/2007 пришел к выводу, что индивидуальный предприниматель не должен применять контрольно-кассовую технику при продаже товаров в торговом месте, которое не подключено к электросети, находится на территории рынка и представляет собой секцию сборной конструкции, изготовленную кустарным способом. А эта конструкция состоит из металлического каркаса, на котором закреплены металлические листы наружной обшивки и передняя стенка отсутствует, при этом доступ к прилавку в нерабочее время закрывают жалюзи-роллеры из металлопластика, которые являются декоративными и не несут защитных функций. Подобное решение суд мотивировал следующим образом: «… материалы административного дела не позволяют установить, что торговое место предпринимателя обеспечивает сохранность товара. Что делало бы обязательным применение контрольно-кассовой машины при осуществлении здесь наличных денежных расчетов (торговое место временной конструкции расположено на улице, сигнализацией не оборудовано, доказательства его круглосуточной охраны администрацией рынка в материалы дела не представлены)».

     7. Разносная мелкорозничная торговля.

     Действующее законодательство разрешает не пользоваться ККТ при осуществлении разносной мелкорозничной торговли продовольственными и непродовольственными товарами (за исключением технически сложных товаров и продовольственных товаров, требующих определенных условий хранения и продажи) с ручных тележек, корзин, лотков (в том числе защищенных от атмосферных осадков каркасами, обтянутыми полиэтиленовой пленкой, парусиной, брезентом).

     ГОСТ  Р 51303 содержит следующие определения розничной и разносной торговли:

     - розничная торговля – это торговля товарами и оказание услуг покупателям для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью;

     - разносная торговля – это розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети путем непосредственного контакта продавца с покупателем на дому, в учреждениях, организациях, предприятиях, транспорте или на улице.

     Таким образом, разносной мелкорозничной торговлей является, например, продажа карандашей и канцелярских принадлежностей путем их непосредственной доставки потребителям. В то же время необходимо отметить, что сложные технические товары, в том числе аудиодиски, часы и бытовые радиоприемники, а также товары, требующие специальных условий хранения, не могут продаваться без применения ККТ.

     Кроме того, продавец вправе не применять  кассовый аппарат только при осуществлении  разносной мелкорозничной торговли путем использования корзин, тележек  и лотков.

     Зачастую  возникают споры относительно квалификации торгового места как лотка  или палатки. Для решения подобного  спора индивидуальным предпринимателям рекомендуется обращаться к письму Департамента регулирования и координации  внутренней торговли МВЭС России от 4 апреля 1997 г. № 21-76, в котором разъяснено, что является лотком: «Под понятием «лоток» специалистами торговли традиционно понимаются выносные столики, которые ежедневно убираются по окончании торговли, либо оборудованные для удобств продавца навесами, зонтиками и т.д., устанавливаются на определенный срок вблизи торговых предприятий, на улицах города и других отведенных для торговли местах». Палатка же, в отличие от лотка, представляет собой сборно-разборную конструкцию, оснащенную прилавком.

     8. Продажа чайной продукции в вагонах поездов.

     Допускается не применять кассовую технику при  продаже в пассажирских вагонах  поездов чайной продукции в ассортименте, утвержденном федеральным органом  исполнительной власти в области  железнодорожного транспорта.

     Реализация проводниками, а также иными лицами в поездах наряду с чайной продукцией других товаров, например, пива, чипсов, сухарей, не относящихся к чайной продукции, без применения контрольно-кассовой техники является нарушением действующего законодательства.

     9. Продажа лекарств в сельской местности.

     Продажа в сельской местности лекарственных  препаратов в аптечных пунктах, расположенных  в фельдшерско-акушерских пунктах, также не требует применения контрольно-касовой техники.

     Сельской  местностью считаются населенные пункты, которые не относятся к поселениям городского типа: аулы, деревни, села, кишлаки и хутора. В соответствии с Федеральным законом от 22 июня 1998 г № 86-ФЗ «О лекарственных средствах» «лекарственные средства – вещества, применяемые для профилактики, диагностики, лечения болезни, предотвращения беременности, полученные из крови, плазмы крови, а также органов, тканей человека или животного, растений, минералов, методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся также вещества растительного, животного или синтетического происхождения, обладающие фармакологической активностью и предназначенные для производства и изготовления лекарственных средств (фармацевтические субстанции)»¹².

     Реализация  в сельской местности других препаратов под видом лекарственных средств без применения ККТ не допускается.

     10. Торговля в киосках мороженым и безалкогольными напитками на разлив.

     Контрольно-кассовая техника может не применяться  при осуществлении торговли мороженым  и безалкогольными напитками, но только в киосках.

     К безалкогольной продукции, согласно Федеральному закону от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», относится пищевая продукция, которая произведена без добавления этилового спирта (например, соки, воды, морс, компот)¹³. Предприниматели вправе торговать безалкогольными напитками без применения ККТ только на разлив. Торговля на разлив подразумевает возможность продажи напитков по цене (например, за литр) путем их разлива в различные емкости: бокалы, стаканы, бутылки, банки.

     11. Торговля из цистерн и на развалах.

     Предприниматели могут не пользоваться ККТ при торговле из цистерн, но только для продажи следующих товаров: пива, кваса, молока, растительного масла, живой рыбы и керосина. Помимо прочего предприниматели вправе не применять ККТ при продаже овощей и бахчевых культур вразвал.

     Продукция, относящаяся к овощам и бахчевым культурам, указана в Общероссийском классификаторе продукции. Торговля на развалах не предполагает использования каких-либо специально оборудованных торговых мест (палаток, киосков, контейнеров).

     12. Прием стеклопосуды и утильсырья от населения.

     Действующее законодательство позволяет не выбивать чек при осуществлении деятельности по приему от населения стеклопосуды и утильсырья, то есть отходов производства и потребления. Под отходами производства и потребления следует понимать остатки сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, которые образовались в процессе производства или потребления, а также товары (продукция), утратившие свои потребительские свойства.

     Отсутствие  у предпринимателей обязанности выбивать в рассматриваемом случае чек связано с особенностью правоотношений, которые складываются между лицом, принимающим утильсырье либо стеклопосуду, и лицом, сдающим их. Данные правоотношения не являются услугами либо работами, а продавцом, то есть лицом, получающим наличные деньги, в данном случае является физическое лицо, сдающее утильсырье (стеклопосуду). Естественно, что кассовый чек не может быть выбит предпринимателем, который занимается приемом утильсырья и стеклопосуды.

     13. Торговля предметами религиозного культа.

     Освобождается от обязательного применения ККТ  деятельность по реализации предметов религиозного культа и религиозной литературы, оказание услуг по проведению религиозных обрядов и церемоний в культовых зданиях и сооружениях и на относящихся к ним территориях, в иных местах, предоставленных религиозным организациям для этих целей, в учреждениях и на предприятиях религиозных организаций.

     Однако  это послабление касается только религиозных организаций, объединений  и учреждений, зарегистрированных в  установленном порядке. В соответствии с Федеральным законом от 21 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и религиозных объединениях» религиозными образованиями признаются религиозное объединение, религиозная группа и религиозная организация¹⁴. Обязательной государственной регистрации подлежит только религиозная организация, которая представляет собой добровольное объединение граждан РФ, иных лиц, постоянно и на законных основаниях проживающих на территории РФ, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и в установленном законом порядке зарегистрированное в качестве юридического лица.