Контрольная работа по "Российскому предпринимательскому праву". 4

МИНИСТЕРСТВО  ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования

  «Забайкальский  государственный  университет»

(ЗабГУ)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

 

по дисциплине: Российское предпринимательское право 

 

вариант: № 2

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

                                                                                      Выполнил:

 

                                                                                    Проверил: преподаватель                

                                                                   А.В. Шемелин                                                   

 

 

 

 

 

 

ЧИТА 2012

ОГЛАВЛЕНИЕ

 

1. Субъекты предпринимательского права и их признаки………………….	3
2. Конкурсное право: понятие, цели, субъекты……………………………...	8
Список используемой литературы……………………………………….......	18

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Субъекты предпринимательского права и их признаки

 

Субъект предпринимательского права - это лицо, которое в силу присущих ему признаков может быть участником хозяйственного (предпринимательского) правоотношения.

Признаками субъектов предпринимательского права являются:

1) зарегистрированность в установленном порядке или легитимация иным образом;

2) наличие  хозяйственной компетенции;

3) наличие  обособленного имущества как  базы для осуществления предпринимательской  деятельности;

4) самостоятельная  имущественная ответственность.

Легитимация предпринимательской деятельности осуществляется посредством ее государственной регистрации. Правосубъектность регионов в настоящее время связана с уставами краев, областей, которые в соответствии с Конституцией РФ принимаются представительным органом соответствующего субъекта РФ.¹

Хозяйственная компетенция как необходимый элемент правосубъектности означает совокупность прав, которыми наделен субъект в соответствии с законом и учредительными документами, а в некоторых случаях - на основании лицензии. Это возможность осуществления субъектом определенных видов предпринимательской деятельности, совершения сделок. Следует выделять общую, ограниченную, специальную и исключительную хозяйственную компетенцию.

Важнейшим признаком субъекта хозяйственного права является наличие обособленного имущества. Правовой формой такого обособления является право собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления, внутрихозяйственного ведения. Важно иметь в виду, что действующее законодательство предусматривает наличие у лица обособленного имущества на вещном праве как необходимое условие появления субъекта предпринимательского права. Обособленное имущество учитывается субъектом на балансе и служит основой самостоятельной имущественной ответственности.

Согласно  п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается  созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Процедура государственной регистрации субъектов предпринимательского права урегулирована рядом нормативных актов. На федеральном уровне это нормы ГК РФ, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (введен в действие с 1 июля 2002 г., далее - Закон о регистрации), Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ», утвердивший Положение о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (в части, не противоречащей Закону о регистрации), нормы специальных законов («Об обществах с ограниченной ответственностью», «Об акционерных обществах»). В субъектах РФ приняты свои акты, определяющие порядок государственной регистрации.²

Государственная регистрация - один из этапов создания коммерческой организации. Охарактеризуем эти этапы.

Определение состава учредителей, проведение общего собрания это является первым шагом к созданию коммерческой организации. Законодательством предусмотрены правила, касающиеся состава и количества учредителей. К примеру, хозяйственное общество может быть создано одним лицом. При этом устанавливается одно ограничение: учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В силу ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти, число акционеров открытого общества не ограничено. В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О производственных кооперативах» число членов кооператива не может быть менее пяти. Полными товарищами в полных товариществах и товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере - граждане и юридические лица. Установлены ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах (например, для государственных служащих).

Учредители  могут создать коммерческую организацию  в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных  законодательством. Например, аудиторские  фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством  РФ, за исключением формы открытого  акционерного общества. Кредитная организация  образуется на основе любой формы  собственности как хозяйственное  общество.

В качестве учредительных документов выступает устав (для кооператива, унитарного предприятия, акционерного общества), либо учредительный договор и устав (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью), либо только учредительный договор (для товариществ).

В соответствии с действующим законодательством к моменту создания организации должно быть сформировано не менее 50 процентов ее уставного (складочного) капитала. Каждый член производственного кооператива обязан внести к моменту регистрации не менее 10 процентов паевого взноса. С этой целью в банке открывается временный расчетный счет, на который вносится необходимая сумма. По временным расчетным счетам производятся операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей в уставный капитал и взносов лиц, участвующих в подлиске на акции. Уставный фонд унитарного предприятия должен быть оплачен собственником полностью до государственной регистрации. В случае оплаты уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда не денежными средствами лицо, вносящее вклад, должно указать конкретное имущество, вносимое в качестве вклада, а также подтвердить, что настоящий вклад является реальным и это имущество не вносилось в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, уставный (паевой) фонд других юридических лиц, не заложено и не находится под арестом, а также произвести денежную оценку данного имущества. При неадекватности денежной оценки действующим ценам необходимо представить заключение независимого оценщика или аудитора.

Государственная регистрация - заключительный этап создания коммерческой организации. По российскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение. Государственная регистрация — акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Законом о регистрации. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе, в качестве которого определено Министерство РФ по налогам и сборам (Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319). Данные обо всех созданных юридических лицах поступают в государственный реестр. Принципы его ведения и содержание определены Законом о регистрации. Регистрация некоторых субъектов имеет свою специфику. Так, в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» Банк России ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций.³ Некоторые организации с иностранными инвестициями регистрируются в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции Российской Федерации. Документы для регистрации могут быть переданы в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или направлены почтовым переводом.

Для регистрации  создаваемой организации необходимо представить:

- заявление  о государственной регистрации  с подтверждением соответствия  учредительных документов требованиям  законодательства, достоверности сведений, соблюдения порядка учреждения  юридического лица, оплаты уставного  (складочного) капитала, уставного  (паевого) фонда. Подпись заявителя  должна быть нотариально удостоверена.

 - решение о создании юридического лица;

 - учредительные документы (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

 - документ об уплате государственной пошлины.

Регистрация в органах статистики с присвоением кодов классификаторов (ОКПО, ОКОНХ) и включением коммерческой организации в Единый государственный регистр предприятий и организаций (ЕГРПО).⁴

Постановка  на учет в налоговом органе по месту нахождения организации с присвоением идентификационного номера налогоплательщика. Порядок постановки на учет в налоговом органе определен ст. 84 Налогового кодекса РФ. Организациям и физическим лицам, зарегистрированным в качестве налогоплательщиков, выдается Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. Сведения о налогоплательщиках и присвоенных им идентификационных номерах включаются в единую автоматизированную информационную систему обработки данных налоговой службы, а в части, относящейся к учету налогоплательщиков-предприятий, - также в Государственный реестр предприятий, который ведется налоговыми органами.⁵

 

 

 

 

 

2. Конкурсное право: понятие, цели, субъекты

 

Российское  конкурсное право ведет свое начало с июня 1992г. Законодательство обратило внимание на проблемы банкротства; ранее  в течение десятилетий вопросы  неплатежей решались в административном порядке.

Поэтому, когда экономические условия  хозяйствования юридических лиц  изменились, возник определенный правовой вакуум в регулировании отношений, связанных с осуществлением процедуры  несостоятельности.

14 июня 1992г.  появился Указ Президента РФ N 623 «О мерах по поддержке и оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применении к ним специальных процедур». Этот Указ имел весьма ограниченное применение на практике, т.к., во-первых, содержал множество недостатков с точки зрения юридической техники, во-вторых, срок его действия оканчивался принятием Закона о банкротстве (это устанавливалось ст.30 Указа). Закон «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» был принят 19 ноября 1992г. Этот Закон был очень актуален, т.к. позволил реально осуществлять банкротство определенных субъектов.⁶

Конкурсное  право - учение о несостоятельности (банкротстве) должника, система норм, регулирующих права и обязанности  должника, его кредиторов и третьих  лиц в случае недостаточности  имущества должника для удовлетворения всех требований.

Конкурсное  право как совокупность норм может  рассматриваться как правовой институт, отраслевая принадлежность которого вызывает много споров. Мнение о комплексном  характере этого института высказывается  многими учеными; некоторые ученые, говоря об институте несостоятельности, «склонны рассматривать данный структурный элемент системы права в качестве формирующейся отрасли российского права - конкурсного права».⁷

Конкурсное  право включает в себя нормы как  публичного, так и частного права. К публично-правовым конкурсным нормам можно отнести положения процессуального, административного, уголовного и других отраслей права. Между тем большую  часть норм конкурсного права  составляют все же нормы гражданско-правовые. Это положения о субъектах  конкурсного права, их правах и обязанностях, об имуществе должника, о недействительности некоторых его сделок, о порядке  формирования имущественной массы  должника, о реализации конкурсной массы и распределении вырученных средств между кредиторами и  т.д. Практически все эти положения  имеют свою специфику, но эти нормы  соответствуют (по крайней мере, должны соответствовать) положениям гражданского права, и именно им уделяется в  работе основное внимание.

Рассмотрим  цели конкурсного права РФ. В качестве первой цели, точнее, направленности конкурсного  права следует назвать восстановительную  цель. Прежде всего, конкурсное право  должно предусматривать систему  мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности должника путем  предоставления ему особого льготного  режима, направленного на реабилитацию его бизнеса. Данной цели - восстановлению деятельности должника - зачастую не уделяют  необходимого внимания. Причина этого (по крайне мере, одна из причин) кроется  в односторонней направленности норм о банкротстве, содержащихся в  ГК РФ. Так, в ст.61 ГК РФ говорится  о банкротстве как об одном  из оснований принудительной ликвидации юридических лиц; никаких упоминаний о том, что нормы конкурсного  права направлены не только на ликвидацию, ГК РФ, к сожалению, не содержит.

Таким образом, вторая цель конкурсного права - ликвидация неплатежеспособных юридических лиц (безусловно, в этом контексте мы говорим только об одной категории  субъектов - юридических лицах). Ликвидация представляет собой исключение юридического лица из государственного реестра (после осуществления всех необходимых мероприятий) на основании решения суда о признании должника банкротом.

Указанные цели - восстановительную и ликвидационную - следует признать равнозначными. Тем  не менее, многие юристы, к сожалению, критикуют законодательство о несостоятельности  по причине его якобы излишней мягкости, о чем делается вывод  из самого наличия восстановительных  механизмов.

Таким образом, конкурсное право имеет не одну (ликвидационную), а две цели, и важнейшая его  задача - разумно сочетать мероприятия, направленные на достижение каждой цели, а также выработать механизмы, позволяющие  как можно быстрее сделать  выводы о степени достижимости восстановительной  цели.

Безусловно, и прекращение деятельности должника, и восстановление его, в конечном счете, направлены на то, чтобы требования кредиторов были удовлетворены в  максимально возможном объеме.

Исходя  из этого, конкурсное право можно  определить как систему норм, направленных на как можно более полное удовлетворение требований кредиторов к должнику путем  предоставления должнику возможности  восстановить платежеспособность либо путем реализации и распределения  между кредиторами имущества  должника, не подлежащего восстановлению.

Можно выделить следующие основные принципы конкурсного  права:

- осуществление  субъектами мероприятий конкурса, исходя из соображений экономической  целесообразности на основании  анализа финансового состояния  должника, осуществляемого на всех  этапах развития конкурсных отношений;

- последовательное  развитие конкурсных отношений  в рамках определенных стадий, предполагающих определенный комплекс  прав и обязанностей субъектов,  а также осуществление ряда  мероприятий в определенных целях;

- применение  норм конкурсного права только  с учетом признаков и критериев  несостоятельности;

- дифференциация  признаков, достаточных для инициирования  конкурсных отношений и необходимых  для признания должника банкротом;

- независимое  управление делами должника при  осуществлении восстановительных  мероприятий конкурса (за исключениями, установленными законом);

- наличие  больших возможностей у кредиторов  с большим количеством требований (т.е. более заинтересованных в  судьбе должника), т.е. решение  основных вопросов на собрании  кредиторов большинством голосов  по сумме требований при учете  интересов мелких кредиторов  и защите последних;

- участие  в конкурсных отношениях кредиторов, имеющих хозяйственные отношения  с должником (установление законодательных  ограничений для кредиторов, основывающих  свои требования исключительно  на договорах цессии);

- применение  имущественных (а не личных) последствий  к должнику - физическому лицу  в течение конкурсного процесса  и при его окончании;

- пропорциональность  и соразмерность при удовлетворении  требований кредиторов в порядке  очередности;

- недопустимость  использования норм конкурсного  права (на любой стадии развития  отношений) для неэкономических  целей, в частности, для изменения  структуры корпоративных отношений  (увеличения определенными субъектами  своего влияния на управление  делами юридического лица);

- контроль  государственных органов за действиями  кредиторов и арбитражных управляющих;

- окончание  завершающей стадии конкурсных  отношений - конкурсного производства - ликвидацией юридического лица  только при наличии признаков  банкротства.

Предложенные  принципы не в полной мере закреплены действующим законодательством, тем  не менее, на практике их использование  возможно, т.к. всегда может быть высказан аргумент о необходимости учитывать  сущность отношений.

Современное российское конкурсное право предусматривает  применение к должнику различных  процедур; в целом можно выделить следующую модель (этапы) развития конкурсных отношений.

1. Предварительный  (внесудебный) этап. Этап, на котором  судебные органы еще не вмешиваются  в дела должника, но в любой  момент это может случиться,  поскольку должник находится  в предбанкротном состоянии - его финансовое положение уже  пошатнулось, но оснований для  применений судебных процедур  еще нет (признаки банкротства  либо отсутствуют, либо их наличием  еще никто не воспользовался). На данном этапе проводятся  так называемые внесудебные процедуры;  кроме того, в рамках данного  этапа может быть проведено  добровольное банкротство (о связанных  с этим законодательных проблемах  будет сказано ниже). Этот этап  продолжается до подачи в суд  заявления о банкротстве должника.

2. Заявление  в арбитражный суд о признании  должника банкротом. Этот этап  продолжается недолго - с момента  подачи в суд заявления о  банкротстве и до принятия  заявления судом. На данном  этапе судом рассматриваются  основания принятия заявления:  решаются вопросы о субъектах  - как о том, кто подает заявление,  так и о том, в отношении  кого заявление подается, - имеют  ли они право участвовать в  конкурсном процессе и на каких  условиях; о признаках банкротства  - имеются ли они у должника; о применяемом в данном конкретном  случае законодательстве и т.д.  Продолжительность данного этапа  - 5 дней (в соответствии с п. 2 ст. 42 Закона судья выносит определение о принятии заявления в течение 5 дней с момента его поступления в арбитражный суд; Закон 1998 г. устанавливал 3-дневный срок). Следует отметить, что на практике нередко проходит гораздо большее количество времени - механизмов воздействия на суд в такой ситуации Закон не содержит.

3. Наблюдение. Наблюдение - процедура, основная  цель которой - достижение баланса  интересов должника и кредиторов  в период, когда, с одной стороны,  о неплатежеспособности должника  уже достаточно хорошо известно (а о предстоящем судебном разбирательстве  известно точно), а с другой  стороны, определенные судебные  мероприятия еще не начались.⁸

Процедура наблюдения является достаточно новой  для российского конкурсного  права - впервые она была предусмотрена  Законом 1998 г. Наблюдение - процедура пассивная, поскольку в течение этого периода предприятие-должник продолжает обычную хозяйственную деятельность, его руководство действует почти так же, как и раньше. Вмешательство внешнего субъекта - временного управляющего - минимально: он наблюдает за тем, чтобы действия руководства не привели к убыткам для кредиторов (с этой целью у временного управляющего необходимо спрашивать согласия на определенные сделки). Управляющий не наделен полномочиями совершать какие-либо действия или сделки от имени должника, а также иным образом вмешиваться в его хозяйственную деятельность. Еще одной целью деятельности временного управляющего является изучение финансового состояния должника, с тем, чтобы к окончанию периода наблюдения можно было сделать вывод о наличии (или отсутствии) реальных перспектив восстановления финансового состояния.

В конце  наблюдения делается вывод о судьбе должника - либо о целесообразности приложения определенных усилий для  его реабилитации, либо о необходимости  скорейшей ликвидации юридического лица. Этот вывод делает как управляющий, так и собрание кредиторов, причем от решений последнего во многом зависит  дальнейшая судьба должника, т.е. следующая  применяемая к нему процедура.

4. Финансовое  оздоровление. Эта процедура является  новеллой Закона 2002 г., что усиливает защиту должников, предоставляя им дополнительные возможности в конкурсном процессе.

Финансовое  оздоровление - восстановительная процедура, которая вводится, если должник имеет  возможность без проведения активных экономических мероприятий в  течение определенного (достаточно длительного - не более 2 лет) времени  расплачиваться с кредиторами. При  этом действует руководство должника, полномочия которого ограничены необходимостью получать согласие на определенные сделки и действия у административного  управляющего либо собрания кредиторов. Основными документами финансового  оздоровления являются план финансового  оздоровления (предусматривающий источники  появления средств у должника) и график погашения задолженности (в котором указывается порядок  удовлетворения каждого из включенных в реестр требований кредиторов).

Финансовое  оздоровление может заканчиваться  восстановлением платежеспособности, либо переходом к внешнему управлению, либо признанием должника банкротом  и открытием конкурсного производства.

5. Внешнее  управление. Этап реабилитационный, полностью направленный на восстановление  финансового состояния должника. Вводится внешнее управление  при условии обоснования возможности  восстановления, т.е. потенциальной  жизнеспособности должника. Внешнее  управление в отличие от наблюдения  и финансового оздоровления - этап  активных действий по отношению  к должнику. Осуществляет эти  действия независимый субъект  - внешний управляющий, который  обладает всеми функциями по  управлению предприятием (руководство  должника отстраняется от исполнения  обязанностей). На этапе внешнего  управления должник имеет значительные  льготы - в частности, мораторий  на удовлетворение требований  кредиторов; все это служит цели  восстановления его деятельности.

Вводится  внешнее управление на длительный срок до 24 месяцев (однако действуют важные правила: 1) совокупный срок финансового  оздоровления и внешнего управления не может быть более 2 лет; 2) внешнее  управление не вводится, если финансовое оздоровление проводилось 18 месяцев). По окончании этого срока решается вопрос о достижении целей внешнего управления, т.е. о том, удалось ли должнику восстановить платежеспособность и продолжить нормальную деятельность (вывод об этом делают исходя из того, достаточно ли у должника средств  на удовлетворение требований всех кредиторов и продолжение функционирования). Если восстановить платежеспособность удалось, то производство по делу о  несостоятельности (банкротстве) прекращается, а должник продолжает осуществлять обычную хозяйственную деятельность (характер которой мог значительно  измениться в ходе осуществления  процедур внешнего управления).

Если  в ходе внешнего управления выявилась  невозможность финансового восстановления должника, то осуществляется переход  к конкурсному производству (так  же, как и в том случае, когда  осуществление финансового оздоровления либо внешнего управления было признано нецелесообразным по окончании наблюдения).

6. Конкурсное  производство. Этот этап является  ликвидационным; все мероприятия  направлены на реализацию имущества  должника и прекращение его  деятельности. Период конкурсного  производства начинается с вынесения  арбитражным судом решения о  признании должника банкротом  (такое решение выносится по  окончании наблюдения, финансового  оздоровления либо внешнего управления). Обращает на себя внимание  тот факт, что только с этого  момента (т.е. только с начала  конкурсного производства) должник  может называться банкротом в  полном смысле этого слова;  если же этот термин употребляют  по отношению к должнику на  более ранних этапах (что нередко  случается), то следует учитывать, что делается это с большой долей условности и является не вполне корректным.

На этапе  конкурсного производства действует  независимый субъект - конкурсный управляющий; его деятельность направлена на скорейшую  реализацию имущества должника, образование  конкурсной массы и распределение  ее между кредиторами в соответствии с требованиями очередности, соразмерности, пропорциональности.

Завершается конкурсное производство вынесением соответствующего определения арбитражным судом, что является основанием для исключения юридического лица из государственного реестра юридических лиц.

7. Мировое  соглашение. Мировое соглашение - особый  этап развития конкурсных отношений;  переход к этому этапу допускается  на любой из судебных стадий  конкурса - наблюдения, внешнего управления, конкурсного производства. Мировое  соглашение заключается должником  (либо арбитражным управляющим)  с кредиторами и влечет прекращение  производства по делу о банкротстве.  По сути, мировое соглашение представляет  собой многосторонний договор,  особенность которого в том,  что возможно навязывание одними  участниками (обладающими большинством  голосов по сумме требований) своей воли другим.

В конкурсных отношениях участвуют должник, кредиторы, органы кредиторов (собрание, комитет), органы юридического лица - должника, государственные  органы, регулирующие и контролирующие действия субъектов, арбитражный суд.⁹

Статус  должника определяется теми организационно-правовыми  формами юридических лиц, банкротство  которых, во-первых, возможно, во-вторых, целесообразно (то же можно сказать  о банкротстве физических лиц  с точки зрения наличия либо отсутствия у них статуса индивидуального  предпринимателя).

Статус  кредиторов может быть определен  в зависимости от различных критериев (определенности, характера, размера, наступления  срока исполнения требования, других параметров).

Органы  кредиторов (собрание и комитет) определенным образом формируются, имеют особую компетенцию и самостоятельное  значение в конкурсных отношениях, что позволяет говорить о них  как о субъектах конкурсного  права (в то время как субъектами права гражданского они не являются).

Органы  юридического лица - должника, по сути, не обладают собственной компетенцией в конкурсных отношениях, т.к. в силу норм Закона 2002 г. не наделяются новыми правами и обязанностями, а сохраняют часть компетенции, существующей у них в рамках корпоративного права.

Статус  государственных органов, наделенных определенными полномочиями в конкурсных отношениях, определяется Правительством РФ - в настоящее время действует  постановление Правительства РФ от 14 февраля 2003 г. N 100 «Об уполномоченном органе в делах о банкротстве и в процедурах банкротства и регулирующем органе, осуществляющем контроль за саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих», которое установило что уполномоченным органом, представляющим в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования по денежным обязательствам РФ, является ФСФО РФ; регулирующим органом является Министерство юстиции РФ.