Кредитный договор. 4

Кредитный договор

Современный кредитный договор  представляет собой развернутый  документ, подписываемый обеими сторонами  кредитной сделки и содержащий подробное  изложение всех условий ссуды. Кредитный  договор обязательно должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет его недействительность.

Кредитный договор является юридическим документом, все пункты которого обязательны для выполнения сторонами, его заключившими. Правовой характер кредитного договора обусловлен соответствующими статьями части второй Гражданского кодекса Российской Федерации.

Сущность правовых отношений, отраженных в кредитном договоре, в Гражданском кодексе Российской Федерации (ст. 819) определяется следующим образом: «По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее».

Как юридический документ кредитный договор регулирует между  сторонами весь комплекс вопросов по данной кредитной сделке.

Существуют основные принципы составления кредитного договора:

– правовая основа;

– добровольность вступления в сделку;

– взаимозаинтересованность кредитора и заемщика;

– согласованность условий сделки.

Структура кредитного договора, как правило, содержит следующие  разделы:

– Преамбула, содержит наименования договаривающихся сторон;

– Предмет и сумма договора, указываются вид кредита, его сумма, срок, процентная ставка;

– Порядок выдачи и погашения кредита, а также порядок начисления и уплаты процентов за кредит (за срочный и просроченный);

– Размер платы за кредит;

– Способы обеспечения возвратности кредита и процентов по нему (залог, гарантия, поручительство, страхование ответственности непогашения кредита и др.);

– Права и обязанности сторон, они вытекают из действующего законодательства, а также определяются особенностями каждой конкретной кредитной сделки, ситуацией на рынке кредитных ресурсов, кредитоспособностью заемщика.

В кредитном договоре фиксируются: наименования сторон, период действия договора, предмет и условия кредитной  сделки, права и обязанности сторон, правовые гарантии выполнения этих обязательств. К таким правовым гарантиям следует отнести: указание на юридическую форму заемщика, способы обеспечения возвратности кредита (залог, гарантии, поручительства и т.д.), санкции за нарушение какой-либо стороной своих обязательств, случаи расторжения кредитного договора.

Юридическая форма заемщика важна, во-первых, для подтверждения  его дееспособноcти, во-вторых, для  выяснения круга лиц, несущих  ответственность за результаты деятельности. Данные положения особенно актуальны  при объявлении клиента банка  банкротом.

Обязательства заемщика также  подтверждают наличие предпосылок для соблюдения условий договора: обязанность клиента обеспечить целевое использование кредита, своевременное и полное погашение ссуды; предоставить определенные документы для осуществления банковского контроля.

Кредитный договор заключается  в письменной форме. Несоблюдение письменной формы кредитного договора влечет за собой признание его недействительным. Его подписывают лица, уполномоченные на заключение подобного рода договоров. Порядок назначения или избрания этих лиц определяется действующим законодательством и учредительными документами. К ним, как правило, относятся исполнительные органы, в качестве которых выступает в том числе директор или поверенные лица, т.е. лица, которым предоставлено право заключать сделки на основании доверенности.

При заключении кредитного договора сотрудники банка должны убедиться  в правомочности того или иного  лица подписать договор, а также  проверить срок действия доверенности, который не может превышать трех лет; если же в доверенности этот срок не указан, она сохраняет силу в  течение одного года от даты выдачи.

Для того чтобы кредитный  договор был юридически правильно  оформлен, необходимо активное участие  в его составлении юристов  банка и клиента.

Кредитный договор в правовом отношении имеет ряд особенностей.

1. По своей правовой природе кредитный договор объединяет намерения сторон и выполнение этих намерений. В части намерений кредитный договор отражает согласие банка предоставить ссуду на определенных условиях и готовность заемщика возвратить ее по истечении определенного периода времени. Как выполнение намерений кредитный договор предусматривает конкретные действия по выдаче и погашению ссуды. Реальные обязанности клиента по возврату ссуды возникают лишь после получения ссуды, хотя подписание договора, как правило, осуществляется раньше. Если в период между подписанием договора и выдачей ссуды банк обнаруживает новые обстоятельства, свидетельствующие о невозможности возврата ссуды, и данный факт предусмотрен в договоре, банк может прервать действие договора.
2. Кредитные операции банка носят лично-доверительный характер. Положительное решение банка в ответ на просьбу клиента о выдаче ссуды базируется на изучении кредитоспособности конкретного заемщика. Поэтому заключение кредитной сделки исключает возможность цессии, т.е. уступки клиентом третьим лицам права на получение кредита. Поскольку данное принципиальное положение пока не нашло отражения в законодательстве, его необходимо закреплять в кредитном договоре. Вместе с тем ссудная задолженность одного клиента по договору о переводе долга может быть передана третьему лицу, которое в этом случае принимает на себя все обязательства первоначального должника. В договоре о переводе долга должен содержаться пункт, свидетельствующий о согласии банка на переоформление долга с одного клиента на другого.

3. Происходит признание  по существу одной стороны  (банка) в качестве сильнейшей  при формальном юридическом равенстве  обеих сторон. Это проявляется  в том, что банк по отдельным  позициям навязывает клиенту  «свои» условия, не всегда экономически  обоснованные. Речь в данном случае  идет не об условиях, защищающих  банк от риска, а об условиях, создающих определенные выгоды  для банка. Например, в кредитном  договоре может быть предусмотрен  пункт, в соответствии с которым  датой выдачи кредита считается  не дата зачисления денежных  средств на счет клиента (если  этот счет находится в другом  банке), а дата проведения проводки  по ссудному счету клиента  или дата списания средств  с корреспондентского счета банка.  Кредитный договор регулирует  одновременно и экономические условия кредитной сделки, зависящие от специфики заемщика и вида ссуды.

Посредством дифференциации экономических условий обеспечивается, с одной стороны, более полный учет потребностей клиента, с другой стороны, адекватный механизм защиты банка  от кредитного риска.

В каждом кредитном договоре существует пункт, определяющий предмет  сделки. Однако содержание этого предмета может быть разным в зависимости  от потребности клиента. Чем разнообразнее  кредитный инструментарий, применяемый  конкретным банком, тем полнее учитываются  интересы клиента.

Специфика кредитного инструмента  обусловлена: сферой вложения средств (производство, обращение, потребление, инвестиции); длительностью окупаемости объекта (краткосрочное, среднесрочное, долгосрочное); степенью концентрации затрат, формирующих объект (укрупненный, совокупный, отдельный); систематичностью кредитных связей с банком (постоянные, разовые).

Соответственно существует система кредитных инструментов, отражающих указанную специфику потребностей клиента, например для кредитования текущих потребностей: овердрафт, кредит с использованием кредитной линии, целевые ссуды, кредит до востребования; для кредитования инвестиционных потребностей: синдицированный кредит, проектное финансирование.

Для каждого из указанных  видов ссуд есть специальный механизм выдачи и погашения, регулирования  предельного уровня задолженности, способы организации текущего и  последующего контроля, что должно быть зафиксировано в кредитном  договоре.

Банк посредством дифференциации экономических условий кредитной  сделки обеспечивает механизм защиты от кредитного риска.

Заемщики различны по своей  кредитоспособности, степени информированности  банка о них, постоянству кредитных  связей с банком, поэтому банк прибегает  к разным способам защиты от кредитного риска, закрепленным соответствующими пунктами кредитного договора. К наиболее распространенным способам защиты от риска относятся: установление повышенной платы за кредит, гарантирование возврата кредита (залог, гарантии, поручительства), организация текущего и последующего контроля за финансовым состоянием заемщика и заложенным имуществом.

Экономические условия кредитного договора, дифференцированные применительно  к каждой кредитной сделке, приобретают  также правовой характер, поскольку  зафиксированы в кредитном договоре.

Таким образом, значение кредитного договора состоит в том, что он является формой становления и развития партнерских отношений между  банком – кредитором и заемщиком, средством воздействия на более  эффективное использование заемных средств, способствует укреплению кредитной и повышению общей платежной дисциплины в стране. В настоящее время правильно оформленный кредитный договор является юридическим, правовым документом, как по своей форме, так и по содержанию.

2. Система обеспечения  возврата кредита

Обеспечение может быть предусмотрено  для любого договора: поставки, подряда  и других, но чаще всего обеспечение  предусматривается для кредитного договора.

Система правовых средств  защиты интересов кредитора включает в себя соответствующие способы  обеспечения обязательств и является, пожалуй, самой актуальной проблемой  в деятельности современных коммерческих банков. В этой связи достаточно острым является вопрос минимизации  риска невозврата кредита и обеспечения  гарантии исполнения обязательств по возврату кредитных средств.

Определение и выбор способа  обеспечения исполнения обязательств позволяет избавиться от финансовых потерь, связанных с неопределенностью  наступления тех или иных случайных  событий. До совершения выбора способа  кредитор имеет некоторый риск, который  может привести к случайным потерям, а может и не привести к ним. Правильно совершив свой выбор определенного  способа обеспечения исполнения обязательств и юридически верно  оформив возникшие правоотношения, кредитор в некоторой степени  минимизирует свой риск.

Кредитная деятельность банка  является одним из основополагающих критериев, который отличает его  от небанковских учреждений. В мировой  практике именно с кредитованием  связана значительная часть прибыли  банка. Одновременно невозврат кредитов, особенно крупных, может привести банк к банкротству, а в силу его  положения в экономике, к целому ряду банкротств связанных с ним предприятий, банков и частных лиц. Поэтому управление кредитным риском является необходимой частью стратегии и тактики выживания и развития любого коммерческого банка.

Главная причина, по которой  банк требует обеспечения, – риск понести убытки в случае нежелания  или неспособности заемщика погасить ссуду в срок и полностью. Если клиент не имеет достаточного обеспечения  или спрашивает ссуду на операцию, имеющую повышенную степень риска, банк рассматривает вопрос о целесообразности выдачи кредита при страховании  его в страховых организациях. Эта операция носит название «страхование риска не погашения кредита». Ее проводит страховое общество, получая  определенный процент от суммы кредитного договора. Обеспечение кредита, его  страхование уменьшают риск не погашения  кредита. Портфель банковских ссуд подвержен  всем основным видам риска, которые  сопутствуют финансовой деятельности: риску ликвидности, риску процентных ставок, риску неплатежа по ссуде (кредитному риску).

Управление кредитным  риском требует от банкира постоянного  контроля за структурой портфеля ссуд и их качественным составом

В процессе обеспечения возврата кредита банк осуществляет конкретные действия:

– разработка целей и задач кредитной политики банка

– изучение финансового состояния заемщика

– изучение кредитной истории заемщика, его деловых связей

– разработка и подписание кредитного соглашения

– анализ рисков невозврата кредитов

– мероприятия по возврату просроченных и сомнительных ссуд и по реализации залогов.

Обеспечение возврата кредита  – это сложная целенаправленная деятельность банка, включающая систему  организованных экономических и  правовых мер, составляющих особый механизм, определяющий способы выдачи ссуд, источники, сроки и способы их погашения, документацию, обеспечивающую возврат ссуд.

Иными словами, обеспечение  кредита – это совокупность условий, обязательств, дающих кредитору основание  быть более уверенным в том, что  долг будет ему возвращен.

Под возвратом кредита  понимают своевременное и полное погашение заемщиком полученной суммы и суммы процента. В этом смысле акт возврата кредита выражает соблюдение основополагающих принципов  кредитования: срочности, возвратности и платности. Возврат кредита  – это достаточно сложный процесс, который нуждается в особом механизме  обеспечения.

В зависимости от источников погашения кредитов указанный механизм может иметь разные формы, которые  подразделяются на первичные и вторичные.

Первичный источник – это  доход заемщика: выручка от реализации продукции, заработная плата и другие доходы. Вторичными считаются: выручка  от реализации заложенного имущества; средства, обещанные гарантом или  поручителем сделки. Погашение ссуд за счет средств заемщика представляет собой добровольное выполнение клиентом своих платежных обязательств перед  банком, зафиксированных в кредитном  договоре. Погашение ссуды за счет вторичных источников означает включение  банком в действие механизма принудительного  взыскания причитающегося ему долга.

Порядок использования банком первичных и дополнительных источников погашения кредитов различен. Погашение  кредита за счет доходов заемщика регулируется кредитным договором, срочным обязательством или поручением на перечисление соответствующих средств. При погашении кредита наличными  клиент в соответствующие сроки  вносит деньги в кассу банка. Это  добровольная форма выполнения клиентом платежных обязательств. Выручка  оказывается реальной гарантией  возврата кредита лишь в том случае, когда заемщик – финансово устойчивый и готовый к честному сотрудничеству с банком клиент (первоклассный заемщик). В этом случае риска невозвращения кредита практически не существует.

Однако не все заемщики являются первоклассными и их кредитование связано с большими и меньшими рисками. В этом случае существует необходимость  иметь дополнительные гарантии возврата кредитов, а следовательно – обращения  к вторичным источникам обеспечения  их возвратности.

Систему обеспечения возвратности кредитов следует формировать с  таким расчетом, чтобы она работала не только после того, как наступил срок возврата кредита, но главным образом  до принятия решения о его выдаче:

– банк старается иметь дело с теми, кого он давно знает. Банк выбирает клиентов, которым доверяет, отдавая предпочтение тем из них, кто обслуживается в данном банке;

– банк ограничивает сроки кредитования;

– банк постепенно развивает свои кредитные отношения с клиентами. Банк должен узнавать и знать клиента;

– банк по возможности формализует свой кредитный процесс;

– банк по возможности широко дифференцирует условия кредитования разных заемщиков;

– банк добивается, чтобы было максимальное ликвидное обеспечение;

– банк аккуратен в собственных платежах.

При нарушении заемщиком  обязательств по договору банк вправе досрочно взыскивать предоставленные  кредиты и начисленные по ним  проценты, если это предусмотрено  договором, а также обращать взыскание  на заложенное имущество в порядке, установленном федеральным законом.

С принятием Закона «О банках и банковской деятельности» коммерческие банки Российской Федерации получили возможность выдавать своим клиентам кредиты под различные формы  обеспечения кредита. Таким образом, в современных условиях, говоря об обеспеченности ссуд, следует иметь в виду наличие у заемщиков юридически оформленных обязательств, гарантирующих своевременный возврат кредита: залогового обязательства, договора – гарантии, договора – поручительства, договора страхования ответственности непогашения кредита.

В обязанности заемщика входит предоставить и гарантировать наличие  и обеспечение кредита в течение  всего срока кредитования, а также  не препятствовать и не уклоняться от контроля банка за этим обеспечением.

При нарушении заемщиком  вышеупомянутой своей обязанности, а также обязанности обеспечения  возможности осуществления кредитором контроля за таким использованием, у банка появляется право требовать  досрочного возврата кредитной суммы  и уплаты причитающихся процентов.

Точно такое же право предоставляет  гражданское законодательство кредитору  при невыполнении заемщиком своей  обязанности по обеспечению возврата кредитной суммы, а также при  утрате обеспечения или ухудшении  его условий по обстоятельствам, за которые кредитор не отвечает. Нарушение  данной обязанности заемщиком означает также нарушение одного из основных принципов кредитования – принцип  обеспеченности кредита, что в свою очередь искажает его сущность.

3. Виды обеспечения,  их экономическое содержание

Под способами обеспечения  возвратности кредита следует понимать конкретный источник погашения имеющегося долга, юридическое оформление права  кредитора на его использование, организацию контроля банка за достаточностью и приемлемостью данного источника.

Источники возврата ссуд принято  подразделять на первичные и вторичные (дополнительные). Первичным источником является доход заемщика, т.е. для  юридических лиц – это выручка  в наличной или безналичной форме, а для физических лиц – это  заработная плата или другие поступления. Дополнительными источниками считаются выручка от реализации заложенного имущества, перечисление средств поручителем, гарантом или страховой организацией. Порядок использования банком первичных и дополнительных источников погашения ссуд различен.

Накопленный учеными и  практиками опыт показывает, что наиболее эффективными и надежными способами  обеспечения исполнения кредитных  обязательств (с учетом положений  нового гражданского законодательства) являются: залог, поручительство и банковская гарантия.

Что касается неустойки, имевшей  ранее применение в банковском деле, то этот способ обеспечения обязательств не может в современных условиях полностью удовлетворить интересы банков, ибо наличие такой нормы  в договоре еще не гарантирует  реального возврата заемных средств.

Неустойка – это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки  исполнения. Однако в условиях падения  объемов производства, неплатежей за поставленные товары, выполненные работы или оказание услуги широкое использование  ранее популярных способов обеспечения  исполнения обязательств, таких, как  неустойки, в значительной степени  утратило практический смысл.

Особое место среди  способов обеспечения исполнения обязательств занимает залог имущества, который  определяют как комплекс правомочий кредитора в отношении имущества, выделенного должником в качестве обеспечения выполнения им принятых на себя обязательств.

Институт залога в последние  десятилетия не был востребован, так как в условиях стабильной плановой экономики хозяйствующие  субъекты отдавали предпочтение другим способам обеспечения исполнения обязательств (неустойке, поручительству). Ситуация резко изменилась с 1992 г. Нестабильность политической и правовой системы страны многократно увеличила коммерческий риск предприятий и предпринимателей, повлекла за собой кризис неплатежей. В этой ситуации залог с его принципом «верю не должнику, а вещи» вышел на первый план среди способов обеспечения исполнения обязательств.

На современном этапе  развития, залог обладает несомненными преимуществами среди других способов обеспечения исполнения обязательств.

Во-первых, договор залога имущества обеспечивает наличие  и сохранность этого имущества  на тот момент, когда должнику придется рассчитываться с кредитором, т.е. залог  сохраняет силу на все время действия основного обязательства. Причем стоимость  заложенного имущества будет  возрастать пропорционально уровню инфляции. Во-вторых, залог имущества  должника обеспечивает кредитору-залогодержателю  возможность удовлетворить свои требования за счет предмета залога преимущественно  перед другими кредиторами. В-третьих, реальная опасность лишиться имущества (а предметом залога является, как  правило, особо ценное, так называемое быстроликвидное имущество) является хорошим стимулом для должника исполнить  свои обязательства надлежащим образом.

Как правило, в качестве залогодателя имущества выступает должник  по обеспеченному залогом обязательству. Однако независимо от того, кто является залогодателем (сам должник или  третье лицо), вещь, передаваемая в залог, должна принадлежать ему по праву  собственности. Что касается залогодержателя, то в этом качестве выступает кредитор. Предметом залога может служить  всякое имущество. По общему правилу  необходимым признаком предмета залога должна признаваться его «товарность»: в залог принимается только то, что закон не запрещает продавать. В качестве предмета залога не могут  быть использованы, во-первых, вещи, которые  изъяты из оборота, во-вторых, отдельные  виды имущества, залог которых прямо  запрещен законом. Предметами залога могут  быть:

1. Движимое имущество:

– оборудование;

– автотранспорт;

– товары (на складе банка / клиента или в обороте);

– ценные бумаги;

– депозиты;

– выручка от реализации;

– золото (ювелирные изделия  или слитки):

– антиквариат, предметы искусства;

– личное имущество.

2. Недвижимое имущество  (ипотека):

– земельные участки;

– предприятия, здания и  сооружения, используемые в предпринимательской  практике;

– жилые дома, квартиры;

– дачи, садовые дома, гаражи.

3. Имущественные права:

– права аренды земельных  участков.

Следует отметить, что в  зависимости от местонахождения  предмета залога различаются два  основных вида залога:

а) залог без передачи заложенного имущества залогодержателю;

б) залог с передачей  заложенного имущества залогодержателю. Залог имущества оформляется  через договор о залоге.

Особое внимание уделяют  условиям договора о залоге, его  форме и содержанию. Значение так  называемых «существенных» условий  договора заключается в том, что  он не может считаться заключенным, если сторонами не достигнуто соглашение по каждому из них. К разряду «существенных  условий» договора о залоге, согласно законодательству, относят предмет  залога и его оценку, существо, размер и срок исполнения основного обязательства, обеспечиваемого залогом, указание на то, у кого находится залоговое  имущество.

Договор о залоге должен содержать и сведения, позволяющие  идентифицировать заложенное имущество, т.е. в нем должны быть отражены индивидуальные характеристики конкретного объекта, позволяющие вычленить предмет  залога из однородных предметов.

Поскольку в рыночной экономике  при реализации различных активов  их конъюнктура может оперативно изменяться, величина заложенных ценностей  всегда выше суммы выдаваемого кредита. Это положение характеризуется  как «достаточность» объекта  залога.

В каждом конкретном случае специалистами определяется (с учетом риска кредитной сделки) индивидуальная залоговая маржа – разница  между стоимостью заложенных ценностей  и долгом заемщика перед банком по ссуде и процентам. Как показала практика, возможны два варианта расчета  залоговой маржи:

1) определять нижнюю ее  границу, сразу закладывая в  расчеты минимальную величину  залога на основании прогноза  состояния залога в будущем;

2) с течением времени  перерассчитывать максимальную, верхнюю  границу оценки предмета путем  пересмотра ссудной маржи с  целью минимизации кредитных  рисков.

Общепринято, что уровень  маржи – в процентах от стоимости  заложенного имущества – устанавливается  при заключении договора залога и  зависит от качества имущества, спроса на него, порядка хранения, вида примененного залога.

Размер исполнения основного  обязательства передаваемым в залог  имуществом должен определяться договором. Если же договор залога соответствующего условия не содержит, считается, что  залог обеспечивает требование залогодержателя  в том объеме, какой оно имеет  к моменту удовлетворения. Таким  образом, в объем требований кредитора, погашаемых за счет выручки от продажи  заложенного имущества, помимо собственно суммы долга, должны включаться суммы, составляющие проценты, неустойку (штраф, пени), возмещение убытков, образовавшихся в связи с неисполнением должником всего обязательства, а также дополнительные расходы залогодержателя, понесенные им в связи с обращением взыскания на заложенное имущество.

Общее требование к форме  договора залога состоит в том, что  он должен быть заключен в письменном виде. Наряду с этим договор об ипотеке  всегда подлежит нотариальному удостоверению. В такой же форме (нотариальное удостоверение) должен заключаться договор о  залоге движимого имущества или  прав на имущество, ибо они служат обеспечением обязательств по договору, требующих нотариального удостоверения. Однако требования к оформлению договора ипотеки этим не ограничиваются: помимо того, что указанные договоры удостоверяются нотариусом, они также подлежат и  государственной регистрации, как  и любая другая сделка с недвижимым имуществом. Несоблюдение квалифицированной  формы договора о залоге, т.е. когда  требуется его нотариальное удостоверение, или правил о государственной  регистрации договора залога влечет за собой его недействительность.

Поручительство – один из способов обеспечения исполнения обязательств, сущность которого заключается  в том, что поручитель обязывается  отвечать перед кредитором другого  лица за исполнение последним его  обязательства полностью или  его определенных пунктов. Тем самым  поручительство повышает для кредитора  вероятность исполнения обязательств, поскольку в случае их нарушения  должником кредитор может предъявить свои требования поручителю.

Поручительство является договором, заключаемым между поручителем  и кредитором в рамках основного  обязательства. Для договора поручительства установлена обязательная письменная форма.

В соответствии с действующим  законодательством содержание обязательства, вытекающего из договора поручительства, состоит в том, что поручитель обязуется в случае нарушения  должником основного обязательства, обеспеченного поручительством, нести ответственность перед кредитором по основному обязательству наряду с должником. При этом размер суммы по обязательству поручителя перед кредитором определяется по общему правилу, исходя из объема ответственности должника за соответствующее нарушение основного обязательства.

Единственное условие, которое  должно быть соблюдено банком-кредитором, – это предварительное обращение  со своим письменным требованием  к основному должнику, отказ последнего от его удовлетворения дают кредитору  право обратиться непосредственно  к поручителю. Важным является также  положение о том, что поручительство прекращается по истечении указанного в договоре срока окончания поручительства. Если же договором такой срок не предусмотрен, он считается равным одному году со дня наступления срока  исполнения должником основного  обязательства.