Международное частное право. 18

Санкт-Петербургский университет  МВД России

Псковский филиал заочной формы  обучения

 

 

Кафедра: международного частного права.

 

 

 

 

 

Контрольная работа

по курсу международное  частное право

В А  Р И А Н Т № 8

 

 

 

 

 слушателя 4 курса

                                                                        Псковского филиал                                                        

                                                                        заочного обучения        

                                                                        Федюшко Елены Владимировны

                                                                        зачет. книжка №  541/18

 

                                                                        Домашний адрес:

                                                                       п. Усвяты,

ул. Строителей, д.7, кв.1                                                                  

                                                                        раб. тел. 2-19-65

                                                                        моб. тел. 89118844860

 

 

Псков

2007

П Л А Н :

1. Понятие, предмет и система международного частного права
2. Источники международного частного права
3. Сравнительно-правовой метод и международного частного права
4. Юридико-технические методы регулирования отношений в международного частного права
5. Основные вопросы, связанные с действием, толкованием и квалификацией норм права
6. Правовой статус физических лиц
7. Правовое положение юридических лиц
8. Государство как субъект международного права
9. Трудовые отношения.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Понятие, предмет  и система международного частного права.

Международные правоотношения можно условно разделить на две  большие группы: межгосударственные и не межгосударственные. Первая группа составляет международного публичного права, вторая является предметом регулирования  международного частного права. Нормы  международного частного права делятся  на материально-правовые  и коллизионные. Субъектами отношений в международного частного права является, прежде всего, физические и юридические лица, иногда - государства. Спецификой отношений является наличие “иностранного элемента”. Под “иностранным элементом” понимают:

1) субъект, кот имеет  иностранную принадлежность (гражданство,  место жительства - относительно  физических лиц; “национальность” - относительно юридических лиц);

2) объект, кот находится  на территории иностранного государства; 

3) юридический факт, кот  имел или имеет место за  границей.

К сфере международного частного права  относятся вопросы гражданской  право - и дееспособности иностранных  физических и юридических лиц, государства; его иммунитета; отношения по внешнеторговым соглашениям; прав авторов на произведения, изданные за границей; трудоправового и социального статуса лиц, кот находятся на территории иностранного государства, работали на такой территории.

Систему международного частного права  составляют Общая и Особенная  части.

Общая часть охватывает вопросы, кот имеют методологическое значение для МЧП в целом, а именно: понятие, система и содержание указанной  отрасли права, ее источники, методы регулирования и т. д.

Особенная часть охватывает право собственности, обязательственное  право, обязательства из правонарушений, авторское, патентное, семейное, наследственное право, трудовые отношения, международный  гражданский процесс.

Источники международного частного права .

Под источниками международного частного права  в юридической  науке понимают формы, в которых  находит выражение правовая норма. Международного частного права  известны четыре формы источников:

1) внутреннее законодательство;

2) международные соглашения;

3) международные и торговые  обычаи;

4) судебная и арбитражная  практика.

Внутреннее законодательство. Законы и нормативно-правовые акты, которые являются источниками международного частного права, делятся на такие, которые:

1) полностью регулируют  отношения в этой отрасли права 

2) незначительная часть  норм, которых регулируют эти  отношения.

В иностранных государствах, особенно в тех, кот принадлежат  к “семье континентального права”, приблизительно с 60-х годов практикуется принятие законов по вопросам международного частного права. В государствах “семьи общего права” принятие таких законов не получило широкого распространения.

Международные договоры. Практика регулирования правоотношений в  договорной форме важна для государств, поскольку нормы международных  соглашений в большинстве правовых систем является основным источником регулирования вопросов, которые  относятся к сфере международного частного права. Международные договоры (соглашения) достигают такого положения  потому, что содержат унифицированные  нормы, кот специально создаются  для урегулирования международных  невластных отношений.

Обычаи. Обычай - это правило, кот сложилось давно, систематически применяется, хотя и не требует своей  фиксации в определенной правовой форме. Обычаи делятся на международные и торговые.

Международные обычаи основаны на последовательном и продолжительном  применении определенных правил. Обусловленные  суверенитетом и равенством государств, международные обычаи становятся обязательными  для них.

Разновидностью международных  обычаев являются обычаи торговые, которые широко используются в международной  торговле и торговом мореплавании. Они являются обязательными для  применения, если:

1) нормы законодательства  непосредственно ссылаются на  них; 

2) стороны во время  заключения контракта согласились  регулировать свои отношения  определенным обычаем. Если же  отношения между сторонами не  урегулированы законодательством  и условиями контракта, суд,  решая спорный вопрос, может также  применять торговые обычаи.

Судебная и арбитражная  практика. Это взгляды судей на определенный вопрос, зафиксированные  в решениях суда (судебные прецеденты). Они имеют решающее значение для  решения судами аналогичных вопросов в будущем. Это характерно для государств “семьи общего права”. Для нашего государства судебная и арбитражная практика не является источником права, в том числе и международного частного права.

Сравнительно-правовой метод и международного частного права.

Для решения спорного вопроса  в международного частного права используют сопоставление и выбор норм права. Поэтому сравнительное правоведение (компаративистика), кот применяет такое сопоставление и выбор норм, и международного частного права имеют много общих черт, поскольку они не ограничены одной национально-правовой системой, а используют и право иностранных государств.

Объекты сравнения в международного частного права. Сравнительно-правовой метод применяется к определенным объектам права. Ими могут быть системы и “семьи” права, его отрасли, институты, нормы. Сравнительное право предусматривает сопоставление объектов иностранных (гетерогенных) правовых систем. В случае сопоставления двух объектов одной правовой системы речь может идти о сравнительном исследовании, а не о сравнительном праве.

Юридико-технические  методы регулирования отношений  в международного частного права.

Коллизийный метод регулирования. Правовой метод регулирования - это совок согласованных между собой способов влияния на определенную группу отношений. В международном частном праве этот вопрос наименее изученный. Для него характерным является гражданско-правовой метод, который выражает природу этой отрасли. Кроме него, для регулирования отношений с “иностранным элементом” применяются два юридически-технических метода: коллизийный и материально-правовой.

Коллизийный метод является необходимым для регулирования гражданско-правовых отношений, регламентация которая не согласована, а также в случае необходимости сделать выбор между нормами права. Для международного частного права значение имеют не все коллизии, а только те, кот возникают между иностранными правовыми системами (международные коллизии).

Коллизионные нормы. Предпосылками  возникновения коллизионной нормы  является усиление процессов миграции населения за границу, расширение хозяйственных  связей между государствами. Содержанием  коллизионной нормы является отсылка  к компетентному законодательству, определение условий и границ его применения к определенным правоотношениям.

В международном частном  праве утвердилась позиция, согласно кот каждая коллизионная норма состоит из двух частей: объема и привязки. В первой части нормы (в объеме) указывается правоотношение, кот требует правового урегулирования (например, способность к заключению гражданско-правовых соглашений; определение права собственности на вещь). Во второй части нормы (привязке; коллизийном принципе; формуле прикрепления) содержится отсылка к законодательству государства, которое должно регулировать определенное правоотношение (согласно законодательство государства, где создано предприятие; по закону страны, где находится имущество). По содержанию привязки они делятся на односторонние и двусторонние.

Материально-правовой метод  и материально-правовые нормы. Коллизионная норма, отсылая к законодательству определенного государства, самостоятельно не регулирует правоотношения с “иностранным элементом”. Ее существование имеет  смысл при условии использования  и материально-правовые нормы, то есть такой, которые по сути регулирует правоотношения в международном частном праве. Наличие материально-правовых норм свидетельствует о существует рядом с коллизионным материально-правовые метода регулирования указанных отношений.

Содержание этого метода состоит в том, что правоотношения регулируются непосредственно юридическими нормами, без отсылки к иностранной  правовой системе.

Часто нормы национального  права является результатом трансформации  международных соглашений во внутреннее законодательство. Причем они могут  определять не только прав статус иностранных субъектов права в определенном государстве, но и права и обязанности таких субъектов за границей. Внутренние по происхождению, гражданско-правовые по содержанию, эти нормы являются материально-правовыми нормами международного частного права.

Международные и торговые обычаи, судебная и арбитражная практика является источниками материально-правовых норм в государствах в той мере, в какой они их признают.

Использование материально-правового  метода в регулировании отношений  в международном частном праве  имеет преимущества перед коллизионным. Они состоят в том, что, во-первых, этот метод создает значительно большую определенность для участников правоотношений, поскольку для них эти нормы могут быть известны заранее. Во-вторых, унифицированные материально-правовых нормы позволяют избежать односторонности в правовом регулировании. В свою очередь, коллизионный метод регулирования содействует устранению пробелов, кот образуются в связи с использованием исключительно материально-правовых норм. Объединение указанных методов позволяет учитывать конкретные условия возникновения и реализации прав и обязанностей субъектов правоотношений.

Основные вопросы, связанные с действием, толкованием  и квалификацией норм права.

Толкование, квалификация и  “конфликт квалификаций в международном  частном праве. Перед судом или  другим органом, кот должен решить спор с «иностранным элементом», возникает  проблема толкования юр нормы, квалификации этой нормы или фактических обстоятельств  дела, решение "конфликта квалификаций". Толкованием нормы можно считать  выяснение ее содержания. Квалификация является элементом толкования нормы  и состоит в ее юридической  оценке. Она направлена на выяснение  цели нормы права. Вопрос предмета квалификации как самостоятельное впервые  нашло отражение в конце XIX в трудах немецкого юриста Кана и французского - Бартена. Оба ученых пришли к выводу, что коллизионные нормы разных правовых систем, даже в случае их формулирования одинаковой терминологией, скрывают в себе "скрытые коллизии", кот порождают "конфликт квалификаций", то есть несогласованность принципов национального права.

Основные способы решения  вопроса квалификации. Квалификация обстоятельств дела (сути спора) или  нормы права может быть разной в зависимости от того, принципы какой правовой системы будут  применяться. Поэтому различают  несколько основных способов квалификации:

1) по закону суда;

2) по системе права  того государства, к которому  отсылает коллизионная норма; 

3) по принципу автономной  квалификации.

1. Теория квалификации  по закону суда означает, что  суд, применяя коллизионную норму,  квалифицирует ее понятие  соответствуют содержания, кот они имеют в гражданском законодательстве правовой системы местонахождения суда. Квалификация по закону суда проявляется и тогда, когда суд, руководствуясь определениями, понятиями, категориями своего права, квалифицирует иностранное право как собственное.

2. Оппоненты теории квалификации  по закону суда считали более  целесообразным проведение квалификации по системе права того государства, к кот отсылает коллизионная норма. Указанная теория не получила широкого одобрения. Специалисту, правовое сознание кот формируется в большей степени под влиянием принципов, понятий и категорий собственной правовой системы, сложно понять иностранное право так, как оно понимается в стране своего происхождения.

3. Содержание теории "автономной  квалификации" сводится к тому, что суд, рассматривая спор  с "иностранным элементом", должен провести квалификацию  понятий нормы права не посредством обращения к конкретным существующим правовым системам, а на основе общих правовых понятий, которые образуются благодаря сравнительному юридическому анализу законодательства отдельных государств.

Оговорка о публичном  порядке. Результат действия коллизионной нормы, а именно: применение или не применение иностранного права в  определенных случаях связано с  оговоркой о публичном порядке. Она означает следующее. Во-первых, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может не применяться, если он противоречит основам публичного порядка определенного государства. Поэтому права и обязанности, которые основываются на таком иностранном  законе, не признаются в государстве, где не может быть применен такой  закон. Во-вторых, иностранный закон  может не использоваться, если это  противоречит основам применения законодательства в этом государстве.

Обратная отсылка и  отсылка к закону третьего государства. Считается, что суть обратной отсылки  состоит в отсылке коллизионной нормы законодательства одного государства  к закону другого государства, а  закон последнего, не решая вопрос по существу, в свою очередь, отсылает к закону первого государства. Если же к решению спора привлекается правовая система третьего государства, то речь идет об отсылке к закону третьей страны (трансмиссию).

Обход закона в международном  частном праве. Обход закона в  международном частном праве  означает осознанное создание хотя бы одной стороной правоотношений оснований  для применения закона той прав системы, кот более лояльно определяет определенный прав статус. Так, разные принципы определения "национальности" субъектов хозяйственной деятельности позволяют подчинять их прав статус законодательству того государства, которое  является наиболее благоприятным в  вопросах заключения и выполнения хозяйственных  договоров, налоговой, таможенной политики.

Правовой статус физических лиц.

Основы регулирования  прав статуса физических лиц в  международном частном праве. Среди  субъектов международного частного права важное место в правоотношениях  занимают физические лица, прав статус кот может быть различным. В доктрине, законодательстве, практике к этим лицам применяется термин "иностранцы".

Совок прав, свобод и обязанностей иностранцев в стране пребывания, кот гарантируются ей, образуют их прав статус, который в международном  частном праве часто зависит  от:

• вида прав связи лица с государством (иностранные граждане, лица без гражданства, лица с несколькими гражданствами, беженцы и др.);
• времени пребывания в государстве (постоянно проживают, временно пребывают);
• цели пребывания в государстве (выполнение служебных обязанностей, предпринимательская деятельность, обучение, лечение и т. д.);
• наличия иммунитетов и привилегий (работники дипломатических и консульских учреждений).

Статус физических лиц  в международном частном праве  практически полностью подчиняется  законодательству государства пребывания, то есть нормам конституции государств, специальным законам о прав статусе иностранцев, другим нормативным актам. На иностранных граждан может распространяться и действие законодательства  государства их гражданства, на лиц без гражданства - законодательство государства их постоянного проживания. Статус этих лиц определяется также международными соглашениями.

Право и дееспособность иностранцев. Прав статус физических лиц, в том  числе и иностранцев, во многих государствах регулируют нормы отдельных разделов кодифицированных гражданских актов. Правосубъектность раскрывается через понятия "правоспособность" и "дееспособность". На счет правоспособности не возникает особых трудностей - все государства относятся к этому одинаково. Что касается дееспособности, то из-за того что не везде она наступает с одного возраста возникают коллизии. В большинстве государств континентального права дееспособность иностранцев определяется по закону их гражданства, а лиц без гражданства - по месту их постоянного проживания. Государства общего права не признают этот принцип - у них все определяет национальное  законодательство.

Взаимность относительно физических лиц в международном  частном праве. Режим наибольшего  благоприятствования, специальный  режим является формами выражения  взаимности в международном частном  праве. Взаимность в широком значении этого понятия означает предоставление лицам иностранного государства  определенных прав или требование от них выполнения определенных обязанностей при условии, что лица этого государства  будут пользоваться аналогичными правами  в этом иностранном государстве.

Особенности прав статуса  бипатридов.  Каждое государство  является приверженцем единого гражданства, поскольку прав статус лиц с двойным  гражданством порождает немало проблем  как в сфере публичного, так  и частного права. Двойное гражданство  появляется вследствие возникновения  коллизий законодательства разных государств относительно приобретения и утраты гражданства, миграционных процессов, регистрации браков с иностранцами.

Бипатриды пользуются правами  и выполняют обязанности наравне  с гражданами государства, в котором  проживают. Одновременно они имеют  права и обязанности относительно государства, в котором не проживают, но гражданами которого они являются.

Государства стремятся избежать таких случаев, в частности, путем  двусторонних соглашений.

Правовое положение  юридических лиц.

Понятие "юридическое  лицо". Понятие юридические лица не во всех прав системах нормативно определено. В законодательстве и практике признается, что юридическое лицо создается  в порядке, предусмотренном законодательством, имеет имущество, права и обязанности, преимущественно имущественные, самостоятельно (от своего имени) выступает в гражданских  правоотношениях и хозяйственном  обороте, отвечает по обязательствам из договоров и деликтов.

Юридические лица могут делиться на субъекты публичного и частного права в зависимости от природы  акта, вследствие которого оно создано. Юридические лица частного права  создаются преимущественно в  нормативно-явочном порядке. Они  учитываются в специальных реестрах или получают специальные разрешение от компетентных органов.

Устав и "национальность" юридического лица. Устав юридического лица определяет его прав положение, в частности, является ли это лицо юридическим или просто союзом физических лиц; порядок его создания и прекращения  деятельности; структуру; управление им; определение объема правоспособности; реализацию ликвидационного остатка  после прекращения его деятельности. Для определения устава юридического лица необходимо определить его "национальность", то есть государственную принадлежность и его личный закон. "Национальность" юридического  лица определяется по различным критериям. Наиболее распространенным в прав системах является принцип места создания (основания) юридического лица. Это означает распространение на такое юридическое лицо закона государства, где оно было создано и зарегистрирован его устав.

В международном частном  праве  для определения "национальности" используется также принцип места  основной деятельности юридического лица; принцип принадлежности (гражданства) основателей (участников) и состава  правления к определенной прав системе.

Транснациональные корпорации и международные юридические  лица. Транснациональные корпорации - это союзы, объединения, деятельность кот не ограничена рамками одной нации или государства. Транснациональные корпорации  присущи такие признаки:

• экономическая единая система;
• группа самостоятельных предприятий;
• деятельность проводится на территории нескольких государств;
• структурные подразделения являются субъектами национально права;
• руководство и контроль осуществляется из единого центра;
• корпорация находится вне юрисдикции отдельного государства, группы государств или международных организаций.

По характеру взаимоотношений  с материнским предприятием зависимые  предприятия делятся на: филиалы, дочерние предприятия, совместные предприятия.

В связи с деятельностью  транснациональных корпораций в  международной практике возник вопрос о признании их международными юридическими лицами. Сейчас таковыми считаются лица, созданные: 1) непосредственно международном договором; 2) на основе национального законодательства, принятого в соответствии с международном договором.

Государство как  субъект международного права.

Государство в гражданских  отношениях с "иностранным элементом". Отношения государства с другими  государствами, международными организациями, юридическими и физическими лицами делятся на два вида:

• такие, кот регулируются нормами международного публичного права (возникают между государствами, государством и международными  организациями);
• правоотношения, которые регулируются нормами международного частного права (возникают при участии государства с, одной стороны, и иностранных юридическими лицами, международной хозяйственной организаций, физическими  лицами - с другой).

Во всех правоотношениях  от имени государства, как субъекта международного частного права выступают  уполномоченные субъекты: правительство, зарубежные представительства, отдельные  должностные лица.

Иммунитет государства и  его виды. В международном частном  праве под иммунитетом понимают неподчинение одного государства законодательству и юрисдикции другого. В теории и  практике государств различают несколько  видов иммунитета:

• судебный состоит в неподсудности государства без его согласия судам другого;
• иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в том, что нельзя без согласия государства применять какие-либо принудительные меры к его имуществу;
• иммунитет от принудительного выполнения решений означает, что без согласия государства нельзя осуществлять принудительное выполнение судебного решения, вынесенного против него судом другого государства.

Доктрине и практике разных прав систем известны две теории понимания  иммунитета государства: иммунитета абсолютного  и функционального (ограниченного).

В соответствии с теорией  абсолютного иммунитета государства  иммунитет основан на императивном принципе современного международного публичного права - суверенного равенства  государств. Государство всегда является единым субъектом, хотя проявление его  правосубъектности может быть разным. Поэтому как субъект международного частного права, государство не теряет особенности суверена (властного лица), а продолжает действовать в этой сфере как суверен, пользуясь абсолютным иммунитетом.

В большинстве государств получила распространение теория функционального (ограниченного) иммунитета. В соответствии с ней государство, действуя как  суверен, всегда пользуется иммунитетом. Если же государство выступает как  частное лицо, то в этих случаях  оно иммунитетом не обладает.

Особенная часть.

Трудовые отношения.

Труд отношения с «иностранным элементом» и источники их регулирования. Трудовые отношения делятся на индивидуальные и коллективные. Источником регулирования трудовых отношений с «иностранным элементом» являются: национальное законодательство, международные акты, обычаи, судебная практика, правовая наука, трудовые договоры и другие договоры.

Коллизионные привязки, применяемые  к регламентации трудовых отношений. Как основные в правовых системах преимущественно используются отсылки  к закону места составления трудового  контракта, места выполнения работы, совместного места нахождения сторон, общего гражданства.

Для регулирования спец трудовых правоотношений, таких как выполнение работ в командировке или на территориях нескольких государств, перевод на работу в другую страну применяют дополнительные коллизионные привязки. Таковыми являются, например, отсылка к закону государства, в которой направлен работник в командировку, на территории которой в последний раз выполнялась работа.