Международное комерческое право

План

1. Международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации (общая характеристика)
2. Состав арбитража в международном коммерческом арбитраже

3.  Патологическая арбитражная оговорка

1

Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-I "О международном коммерческом арбитраже" (с изменениями и дополнениями)

В процессе реализации внешнеэкономических  связей могут возникнуть различные  споры, в том числе связанные  с внешнеторговыми операциями и  имеющие гражданско-правовой характер. Такие споры могут рассматриваться не только в судебном, но и в арбитражном порядке.

Под арбитражем понимается любой арбитраж (третейский суд) независимо от того, образуется ли он специально для рассмотрения отдельного дела или осуществляется постоянно действующим арбитражным учреждением, в частности Международным коммерческим арбитражным судом или Морской арбитражной комиссией при Торгово-промышленной палате РФ.

Третейский суд означает единоличного арбитра или коллегию арбитров (третейских судей).

Название международного коммерческого арбитража имеет условный характер, так как международный коммерческий арбитраж действует на территории определенного государства, является одним из законных средств рассмотрения споров, допускаемых указанным государством, и не имеет каких-либо национальных свойств.

Основное отличие арбитража  от государственного суда состоит в  том, что арбитраж представляет собой  институт частного (т.е. негосударственного) разбирательства, что обусловливает  ряд его преимуществ перед  государственным судом в отношении коммерческих споров. Так, стороны, участвующие в споре, могут избирать любой арбитраж и тех арбитров, которых они сочтут наиболее подходящими для рассмотрения спора. Это позволяет сторонам при необходимости обращаться в специализированные арбитражи и избирать арбитров, имеющих глубокие профессиональные знания.

Государственный суд  применяет гражданско-процессуальный кодекс своей страны. Здесь стороны  не вольны избирать судей, рассматривающих  их спор. Судебное разбирательство  часто обставлено многими формальностями и длится продолжительное время.

Арбитражное разбирательство  обычно проходит в элементарной процессуальной форме и в довольно быстрые  сроки. В международном коммерческом арбитраже при рассмотрении гражданско-правовых споров процессуальные отношения регулируются на основании правил рассмотрения споров, утвержденных институтом, при котором действует арбитраж (торговой палатой, биржей, ассоциацией и т.п.), либо в соответствии с порядком, определенным сторонами по спору (изолированный арбитраж).

Арбитраж требует гораздо  меньше денежных затрат, чем судебное государственное разбирательство. Он позволяет также рассматривать  споры в закрытых заседаниях, что  способствует сохранению коммерческой тайны и препятствует утечке информации о производственно-торговых и других секретах участников арбитражного разбирательства.

Международный коммерческий арбитраж существует в двух формах:

• изолированный арбитраж;
• институционный арбитраж.

Изолированный арбитраж создается спорящими сторонами для рассмотрения только одного спора. Он может также функционировать как постоянно действующий орган, имеющий свою структуру, технический аппарат, списки арбитров и правила рассмотрения споров.

Институционный  арбитраж – это постоянно действующий арбитраж. Он обычно образуется при торговых палатах, биржах и т.п. Постоянно действующим по существу является лишь сам арбитражный институт, а состав арбитража избирается сторонами по каждому конкретному спору из списков арбитров арбитражного института.

Международный коммерческий арбитраж делится на виды в зависимости от характера споров, входящих в его компетенцию.

Общий международный  коммерческий арбитраж рассматривает  все споры, возникающие в связи  с внешнеэкономическими сделками и  входящие в его компетенцию.

Специализированный арбитраж рассматривает споры, относящиеся к одному из видов внешнеэкономической сделки или сделки с конкретным товаром (услуги, работы).

Третейский суд имеет следующие права:

он может сам вынести  постановление о своей компетенции, в том числе по любым возражениям относительно наличия или действительности арбитражного соглашения. Для этой цели арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, должна трактоваться как соглашение, не зависящее от других условий договора. Решение третейского суда о том, что договор ничтожен, не влечет за собой в силу закона недействительность арбитражной оговорки;

заявление об отсутствии у третейского суда компетенции  может быть сделано не позднее  представления возражений по иску. Назначение стороной арбитра или  ее участие в назначении арбитра не лишает сторону права сделать такое заявление. Заявление о том, что третейский суд превышает пределы своей компетенции, должно быть сделано, как только вопрос, который, по мнению стороны, выходит за эти пределы, будет поставлен в ходе арбитражного разбирательства. Третейский суд может в любом из этих случаев принять заявление, сделанное позднее, если он сочтет задержку оправданной;

третейский суд может  вынести постановление по заявлению  либо как по вопросу предварительного характера, либо в решении по существу спора. Если третейский суд постановит, как по вопросу предварительного характера, что он обладает компетенцией, любая сторона может в течение 30 дней после получения уведомления об этом постановлении просить суд принять решение по данному вопросу. Такое решение не подлежит обжалованию. Пока просьба стороны ожидает своего разрешения, третейский суд может продолжать разбирательство и вынести арбитражное решение.

Если стороны не договорились об ином, третейский суд может по просьбе любой стороны распорядиться о принятии какой-либо стороной таких обеспечительных мер в отношении предмета спора, которые он считает необходимыми. Третейский суд может потребовать от любой стороны предоставить надлежащее обеспечение в связи с такими мерами.

При встрече к сторонам должно быть равное отношение, и каждой стороне должны быть предоставлены все возможности для изложения своей позиции.

При условии соблюдения положений Закона РФ “О международном  коммерческом арбитраже” стороны могут  по своему усмотрению договориться о процедуре ведения разбирательства третейским судом.

В отсутствии такого соглашения третейский суд может с соблюдением  положений указанного выше Закона вести  арбитражное разбирательство таким  образом, какой считает надлежащим. Полномочия, предоставленные третейскому суду, включают полномочия на определение допустимости, относимости, существенности и значимости любого доказательства.

Стороны могут по своему усмотрению договориться о месте  арбитража. В отсутствие такой договоренности место арбитража определяется третейским судом с учетом обстоятельств дела, включая фактор удобства для сторон.

Третейский суд может, если стороны не договорились об ином, собраться в ином месте, которое  он считает надлежащим для проведения консультаций между арбитрами, заслушивания свидетелей, экспертов или сторон либо для осмотра товара, другого имущества или документов.

Если стороны не договорились об ином, арбитражное разбирательство  в отношении конкретного спора  начинается в день, когда просьба  о передаче этого спора в арбитраж получена ответчиком.

Стороны могут по своему усмотрению договориться о языке  или языках, которые будут использоваться в ходе арбитражного разбирательства. В отсутствии такой договоренности третейский суд определяет язык или  языки, которые должны использоваться при разбирательстве. Такого рода договоренность или определение, если в них не оговорено иное, относятся к любому письменному заявлению стороны, любому слушанию дела и любому арбитражному решению, постановлению или иному сообщению третейского суда.

Третейский суд может  распорядиться о том, чтобы любые  документальные доказательства сопровождались переводом на язык или языки, о  которых договорились стороны или  которые определены третейским судом.

В течение срока, согласованного сторонами или определенного третейским судом, истец должен заявить об обстоятельствах, подтверждающих его исковые требования, о спорных вопросах и о требуемом удовлетворении, а ответчик должен заявить свои возражения по этим пунктам, если только стороны не договорились об ином в отношении необходимых реквизитов таких заявлений. Стороны могут представить вместе со своими заявлениями все документы, которые они считают относящимися к делу, или сделать ссылку на документы или другие доказательства, которые они представят в дальнейшем.

Если стороны не договорились об ином, то в ходе арбитражного разбирательства  любая сторона может изменить или дополнить свои исковые требования или возражения по иску, если только третейский суд не признает нецелесообразным разрешить такое изменение с учетом допущенной задержки.

При условии соблюдения любого иного соглашения сторон третейский суд принимает решение о том, проводить ли устное слушание дела для предотвращения доказательств  или для устных прений либо осуществлять разбирательство только на основе документов и других материалов. Однако, кроме того случая, когда стороны договорились не проводить устного слушания, третейский суд должен провести такое слушание на сообразной стадии арбитражного разбирательства, если об этом просит любая из сторон.

Сторонам достаточно заблаговременно направить уведомление  о любом слушании и о любом  заседании третейского суда, проводимом в целях осмотра товаров, другого  имущества или документов.

Все заявления, документы  или другая информация, представляемые одной из сторон третейскому суду, должны быть переданы другой стороне. Сторонам должны быть переданы любые заключения экспертов или другие документы, имеющие доказательственное значение, на которых третейский суд может основываться при вынесении своего решения.

Если стороны не договорились об ином, то в тех случаях, когда  без указания уважительной причины:

• истец не представляет свое исковое заявление – третейский суд прекращает разбирательство;
• ответчик не представляет своих возражений по иску – третейский суд продолжает разбирательство, не рассматривая такое непредставление само по себе как признание утверждений истца;
• любая сторона не является на слушание или не представляет документальные доказательства – третейский суд может продолжить разбирательство и вынести решение на основе имеющихся у него доказательств.

Третейский суд может  назначить одного или нескольких экспертов для представления  ему доклада по конкретным вопросам, которые определяются третейским судом; потребовать от стороны представления  эксперту любой относящейся к делу информации либо предъявления для осмотра, или предоставления возможности осмотра им относящихся к делу документов, товаров или другого имущества.

При отсутствии договоренности сторон об ином эксперт, если сторона  просит об этом или если третейский суд считает это необходимым, должен после представления своего письменного или устного заключения принять участие в слушании, на котором сторонам предоставляется возможность задавать ему вопросы и представлять специалистов для дачи показаний по спорным вопросам.

Третейский суд или  сторона с согласия третейского  суда могут обратиться к компетентному  суду РФ с просьбой о содействии в получении доказательств. Суд  может выполнить эту просьбу, руководствуясь правилами, касающимися  обеспечения доказательства, в том числе судебных Поручений.

Третейский суд разрешает  спор в соответствии с такими нормами  права, которые стороны избрали  в качестве применимых к существу спора. Любое указание на право или  систему права какого-либо государства  должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

Коллизия (лат. collisio - противоречие) - это расхождение между отдельными законами одного государства или  противоречие законов, судебных решений различных государств.

Коллизионная норма  представляет собой юридическую  норму, указывающую, что право государства  подлежит применению к отношению  гражданско-правового характера, возникающему в условиях международной жизни. Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема и привязки. Объем – это указание на круг отношений, к которым эта норма применяется. Привязка же обозначает, какое право следует применять. Основными типами таких привязок являются закон гражданства или постоянного местожительства, закон местонахождения вещи, закон места совершения акта, закон суда и др.

Совокупность применяемых  государством коллизионных норм представляет собой коллизионное право. Это право  включает в себя как “внутренние” коллизионные нормы, источниками которых  является законодательство данного государства и его судебная практика, так и коллизионные нормы, унифицированные посредством международных обычаев, признаваемых компетентными органами государства.

При отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

Во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

При арбитражном разбирательстве, осуществляемом коллегией арбитров, любое решение третейского суда, если стороны не договорились об ином, должно быть вынесено большинством арбитров. Однако вопросы процедуры могут разрешаться арбитром, являющимся председателем третейского суда, если он будет уполномочен на это сторонами или всеми другими арбитрами.

Если в ходе арбитражного разбирательства стороны урегулируют  спор, третейский суд прекращает разбирательства  и по просьбе сторон и при отсутствии возражений с его стороны фиксирует это урегулирование в виде арбитражного решения на согласованных условиях. Это решение должно содержать указание на то, что оно является арбитражным решением и имеет ту же силу и подлежит исполнению так же, как и любое другое арбитражное решение по существу спора.

Арбитражное решение  должно быть вынесено в письменной форме и подписано единоличным  арбитром или арбитрами. При арбитражном  разбирательстве, осуществляемом коллегией  арбитров, достаточно наличия подписей большинства членов третейского  суда при условии указания причины отсутствия других подписей.

В арбитражном решении  должны быть указаны мотивы, на которых  оно основано, вывод об удовлетворении или отклонении исковых требований, сумма арбитражного сбора и расходы  по делу, их распределение между  сторонами.

В арбитражном решении  должны быть указаны его дата и  место арбитража. Арбитражное решение  считается вынесенным в этом месте.

В течение 30 дней по получении  арбитражного решения, если сторонами  не согласован иной срок:

• любая из сторон, уведомив об этом другую сторону, может просить третейский суд исправить любые допущенные в решении ошибки в подсчетах, описки или опечатки либо иные ошибки аналогичного характера;
• при наличии соответствующей договоренности между сторонами любая из сторон, уведомив об этом другую сторону, может просить третейский суд дать толкование какого-либо конкретного пункта или части решения.

Третейский суд, если он сочтет просьбу оправданной, должен в течение 30 дней по ее получении  внести соответствующие исправления  или дать толкование. Такое толкование становится составной частью арбитражного решения.

Третейский суд в  течение 30 дней, считая с даты арбитражного решения, может по своей инициативе исправить любые ошибки.

Если стороны не договорились об ином, любая из сторон, уведомив об этом другую сторону, может в течение 30 дней по получении арбитражного решения просить третейский суд вынести дополнительное решение в отношении требований, которые были заявлены в ходе арбитражного разбирательства, однако не были отражены в решении. Третейский суд, если он сочтет просьбу оправданной, должен в течение 60 дней по ее получении вынести дополнительное арбитражное решение.

В случае необходимости  суд может продлить срок, в течение  которого он должен исправить ошибки, дать толкование или вынести дополнительное арбитражное решение.

Оспаривание в суде арбитражного решения может быть произведено  только путем подачи ходатайства  об отмене.

Международный коммерческий арбитраж – это третейский суд, постоянно действующий или специально созданный в каждом конкретном случае, основной целью которого является рассмотрение и разрешение по существу международного коммерческого спора в определенной процессуальной форме путем вынесения обязательного для спорящих сторон решения. Сущность арбитража заключается в том, что он имеет третейскую природу, т.е. формируется на основании соглашения между спорящими сторонами, при их непосредственном участии и под их контролем. В этом смысле можно утверждать, что арбитраж является институтом, полностью противоположным институту государственных судов, которые представляют собой органы судебной системы какого-либо государства. Международный коммерческий арбитраж создается для разрешения особой категории споров, а именно споров, носящих коммерческий характер, т.е. вытекающих из гражданско-правовых и главным образом торговых сделок, а также включающих в себя «иностранный элемент» в той или иной форме.

1) Договорная концепция  юридической природы арбитража  в качестве главного аргумента  приводит утверждение о том,  что арбитражное соглашение, лежащее в основе передачи спора на разрешение в арбитраж, представляет собой обычный гражданско-правовой договор. Предметом такого договора выступает выбор сторонами вида арбитража, времени и места проведения арбитражного разбирательства, определение самой процедуры арбитражного разбирательства и материального права, подлежащего применению арбитрами. В силу того, что в основе арбитражного соглашения лежит воля сторон передать спор на разрешение в арбитраж, договорный характер такого соглашения определяет договорную природу самого арбитража. Признание арбитражного соглашения в качестве гражданско-правового договора, содержащего элементы материального характера и регулируемого материальным правом, позволяет утверждать о возможности постановки коллизионной проблемы (например, по вопросам о форме арбитражного соглашения, основаниях его недействительности, правосубъектности сторон такого соглашения), что создает предпосылки для применения иностранного права.

2) Процессуальная концепция  предполагает признание арбитража в качестве особой формы правосудия, осуществляемого от имени государства. Арбитражное соглашение в этом контексте рассматривается лишь как соглашение процессуального характера, основной целью которого является исключение юрисдикции государственного суда. Элемент государственности сторонники данной концепции видят в том, что ряд вопросов арбитражного процесса может быть разрешен только при участии государственных судебных органов. К их числу относятся вопросы, связанные с признанием арбитражного соглашения юридически действительным, с определением компетенции арбитража, с осуществлением признания и исполнения арбитражного решения. При решении этих вопросов будет применяться право того государства, на территории которого происходит арбитражное разбирательство или к суду которого сделаны соответствующие обращения. На практике такая квалификация вышеупомянутых действий в качестве процессуальных влечет за собой невозможность применения иностранного права и, следовательно, применение лишь соответствующего внутригосударственного (национального) права, что исключает постановку коллизионной проблемы.

3) Смешанная концепция  сочетает в себе основные положения двух предыдущих концепций и рассматривает арбитраж как самостоятельный институт, включающий в себя и материально – правовые, и процессуально – правовые элементы. Такой подход позволяет обеспечить применение не только собственного права того государства, где происходит арбитражное разбирательство, но и соответствующего иностранного права, к которому отсылает применимая коллизионно-правовая норма. В этом случае можно говорить о ситуации расщепления коллизионных привязок, когда к единому арбитражному соглашению будет применяться комплекс коллизионных норм в отношении формы соглашения или других условий его действительности, правосубъектности сторон и т.д. В то же время вопросы взаимоотношений арбитража и государственного суда (например, допустимость спора в качестве предмета арбитражного разбирательства, принятие обеспечительных мер, приведение в исполнение арбитражного решения) будут разрешаться на основании процессуального права того государства, на территории которого имеет место арбитражное разбирательство, или того государства, где испрашивается исполнение арбитражного решения.

В силу того, что международный  коммерческий арбитраж является важнейшим  институтом международного частного права, общие положения МЧП об источниках правового регулирования применимы и к арбитражу. Основными источниками права, регулирующими вопросы международного коммерческого арбитража, выступают международные договоры и внутригосударственное (национальное) законодательство. Международные договоры представлены целым рядом документов как универсального, так и регионального характера.

"третейский суд" означает единоличного арбитра или коллегию арбитров (третейских судей);

"суд" означает соответствующий орган судебной системы государства;

когда какое-либо положение  настоящего Закона, за исключением статьи 28, предоставляет сторонам возможность принимать решения по определенному вопросу, стороны могут поручить принятие такого решения какому-либо третьему лицу, включая учреждение.

Третейский суд – постоянно действующий третейский суд или третейский суд, образованный сторонами для решения конкретного спора. Третейское разбирательство состоит из процесса разрешения спора в третейском суде и принятия решения третейским судом. Стороны третейского разбирательства: организации – юридические лица, граждане – предприниматели, физические лица, которые предъявили в третейский суд иск в защиту своих прав и интересов либо которым предъявлен иск.

В Российской Федерации  могут образовываться постоянно  действующие третейские суды и третейские суды для разрешения конкретного спора. Постоянно действующие третейские суды образуются торговыми палатами, биржами, общественными объединениями предпринимателей и потребителей, иными организациями – юридическими лицами и действуют при этих организациях – юридических лицах (например, третейский суд при РАО ЕЭС «Россия»).

Спор может быть передан  на разрешение третейского суда при  наличии заключенного между сторонами  третейского соглашения (соглашение сторон о передаче спора на разрешение третейского суда).

Третейский суд разрешает  споры на основании Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ, нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, нормативных правовых актов субъектов РФ и органов местного самоуправления, международных договоров РФ и иных нормативных правовых актов, Действующих на территории Российской Федерации.

Третейским судьей избирается (назначается) физическое лицо, способное  обеспечить беспристрастное разрешение спора, прямо или косвенно не заинтересованное в исходе дела, являющееся независимым от сторон и давшее согласие на исполнение обязанностей третейского судьи. Третейский судья, разрешающий спор единолично, должен иметь высшее юридическое образование. В случае коллегиального разрешения спора высшее юридическое образование должен иметь председатель состава третейского суда.

Постоянно действующий  третейский суд осуществляет третейское разбирательство в соответствии с правилами постоянно действующего третейского суда, если стороны не договорились о применении других правил третейского разбирательства, Третейский суд, для разрешения конкретного спора, осуществляет третейское разбирательство в соответствии с правилами, согласованными сторонами.

Истец излагает свои требования в исковом заявлении, которое в письменной форме передается в третейский суд. Копия искового заявления передается ответчику. Ответчик вправе представить истцу и в третейский суд отзыв на исковое заявление, изложив в нем свои возражения против иска. Ответчик также вправе предъявить истцу встречный иск при условии, что существует взаимная связь встречного требования с требованиями истца, а также при условии, что встречный иск может быть рассмотрен третейским судом в соответствии с третейским соглашением.

Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на обоснование своих требований и возражений. Каждой стороне должны быть предоставлены равные возможности для изложения своей позиции и защиты своих прав и интересов.

После исследования обстоятельств дела третейский суд большинством голосов третейских судей, входящих в состав третейского суда, принимает решение.

Если в третейском соглашении не предусмотрено, что решение третейского суда является окончательным, то решение третейского суда может быть оспорено участвующей в деле стороной, путем подачи заявления об отмене решения в компетентный суд в течение трех месяцев со дня получения стороной, подавшей заявление, решения третейского суда (статья 40 ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» от 24 июля 2002 г.). Компетентный суд – арбитражный суд субъекта Российской Федерации по спорам, подведомственным арбитражным судам, районный суд по спорам, подведомственным судам общей юрисдикции, в соответствии с подсудностью, установленной арбитражным процессуальным или гражданским процессуальным законодательством РФ.

На территории Российской Федерации функционируют два  институционных арбитража, задачей  которых является разрешение международных  коммерческих споров – Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) и Морская арбитражная комиссия (МАК) при Торгово-промышленной палате РФ. Оба институционных арбитража функционируют на основании Положений, содержащихся в приложениях к Закону 1993 г., и выступают в качестве правопреемников существовавших ранее арбитражных органов – Внешнеторговой арбитражной комиссии (ВТАК) и Морской арбитражной комиссии (МАК) при Всесоюзной Торговой палате соответственно. МКАС и МАК являются самостоятельными постоянно действующими арбитражными учреждениями (третейскими судами), осуществляющими свою деятельность на основании Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» от 7 июля 1993 г. ТПП РФ утверждает Регламент МКАС и Регламент МАК, порядок исчисления арбитражного сбора, ставки гонораров арбитров и других расходов МКАС и МАК, оказывает иное содействие в их деятельности.