Международное коммерческое право (понятие, содержание, развитие)

Муниципальное общеобразовательное учреждение

Высшего профессионального образования

«Институт права и экономики»

Кафедра_______________

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

по дисциплине: « Коммерческое право» на тему:

Международное коммерческое право (понятие, содержание, развитие)

Выполнил: студент заочного отделения

юридического факультета

группы

Научный руководитель:

Работа________________ к защите

Замечания к работе

____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

Липецк 2012 

Содержание

Введение 3

1. Понятие международного коммерческого права 5

2. Источники международного коммерческого права 11

Заключение 19

Список использованной литературы 21

Введение

Международное коммерческое право также должно быть составной частью курса коммерческого  права. Соответствующие вопросы  должны раскрываться во всех темах  курса. Международное коммерческое право характеризуется двумя  особенностями: 1) коммерческим (торговым) характером регулируемых отношений. С  этой точки зрения международное  коммерческое право - это та часть  гражданского права, которая относится  к коммерческому праву; 2) международным  характером регулируемых отношений. В  этой части международное коммерческое право - это та часть гражданского права, которая относится к международному частному праву (МЧП). Рассмотрим эти  особенности подробнее.

 Международные  отношения регулируются международным  правом. При этом межгосударственные  отношения составляют область  международного публичного права,  а отношения между гражданами  и организациями разной государственной  принадлежности, включая предпринимателей, регулируются МЧП, составной частью  которого является международное  коммерческое право.

МЧП регулирует гражданско-правовые отношения с  иностранным элементом:

1) отношения,  субъекты которых имеют разную  государственную принадлежность;

2) отношения,  субъекты которых имеют одну  государственную принадлежность, а  объект (например, наследственное имущество)  находится за границей;

3) отношения,  возникновение, изменение или  прекращение которых связаны  с юридическим фактом, имеющим  место за границей (например, заключение  договора).

Так, по ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с  участием иностранных граждан или  иностранных юридических лиц либо к гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в России.

Присутствие иностранного элемента в отношениях, регулируемых МЧП, и использование  коллизионного метода регулирования  указанных отношений не изменяет их сути. По природе эти отношения  являются имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной  самостоятельности их участников - физических или юридических лиц  независимо от осуществления ими  предпринимательской деятельности. Коллизионный метод регулирования  позволяет определить лишь то право, которое подлежит применению к этим отношениям.

Целью данной работы является рассмотрение международного коммерческого право.

Задачи  работы:

- изучение  понятие международного коммерческого права;

- рассмотрение  источников международного коммерческого права.

1. Понятие международного коммерческого права

Для определения понятия международного коммерческого права необходимо установить природу отношений, регулируемых им, и присущие указанным отношениям методы правового регулирования.

Уже из названия международного коммерческого  права следует, что оно характеризуется  двумя особенностями: коммерческим (торговым) и международным характером регулируемых отношений.

Коммерческие отношения регулируются коммерческим правом, понятие которого является дискуссионным. Ряд авторов рассматривает коммерческое (предпринимательское) право как самостоятельную отрасль права¹ либо как комплексную отрасль права. Другие сводят предмет регулирования предпринимательского права только к отношениям оптовой и розничной торговли и связанной с ними инфраструктуры либо даже только к договорным отношениям весьма ограниченного круга.

Международное частное право является подотраслью гражданского права, оформленной в виде специального раздела ГК РФ. Этот раздел, как и другие разделы ГК РФ, содержит наряду с общими нормами международного частного права специальные нормы коммерческого права, регламентирующие международный торговый обмен. Специальные нормы, регулирующие международный торговый обмен содержатся также во множестве других федеральных законов и нормативных правовых актов.

Из изложенного выше можно представить  сферу международного коммерческого  права — это та часть гражданского права, которая относится, с одной стороны, к международному частному праву, поскольку характеризуется наличием иностранного элемента, а с другой — к коммерческому праву, поскольку содержание международного частного права шире понятия международного коммерческого права.

Международное коммерческое право  характеризуется двумя особенностями:

- во-первых, международным характером регулируемых отношений (участием в них иностранцев). Это означает также, что источником регулирования таких отношений выступает международный правовой акт, который нивелирует национальные различия в регулировании отношений по международной торговле. Показательна в этой связи, например, ст. 7 ГК РФ, которой установлено, что если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены внутренним гражданским законодательством, применяются правила международного договора. Из этого следует, что нормы национальных правовых систем также являются источниками правового регулирования международных коммерческих отношений². Если же ими устанавливаются необоснованные ограничительные или преференциальные режимы, идущие вразрез с потребностями международного коммерческого оборота и это противоречит международному договору, подлежат применению правила международного договора;

- во-вторых, торговым характером регулируемых отношений. Эго означает, что общеэкономический международный обмен, который не носит характера торгового, т. е. осуществляемого в качестве промысла с целью извлечения прибыли (например, обмен произведениями искусства между музеями разных стран, не преследующий коммерческих целей), не выступает предметом регулирования международного коммерческого права¹.

Международное коммерческое право  — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения с участием иностранцев, осуществляющих предпринимательскую деятельность, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Международное коммерческое право  и смежные понятия. Российский законодатель исходит из приведенного выше подхода к сущности международного коммерческого права, закрепляя в ст. 2 Федерального закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»¹ определение внешнеторговой деятельности. Внешнеторговая деятельность определяется как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

Из этого определения следуют  два основных признака внешнеторговой деятельности:

1) это деятельность, опосредуемая отношениями между лицами, осу-

ществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (предпринимательская деятельность);

2) это деятельность, опосредуемая отношениями между лицами раз 
ной государственной принадлежности (деятельность с участием 
иностранцев)².

Понятие внешнеторговой деятельности уже понятия внешнеэкономической деятельности. Последняя включает в себя наряду с внешнеторговой (предпринимательской) деятельностью также деятельность в сфере международного общения, но не связанную с извлечением прибыли (например, межвузовские обмены студентами и преподавателями, гуманитарная помощь и другие благотворительные мероприятия).

Следовательно, международное частное  право (внешнеэкономическое право), регулирующее гражданско-правовые отношения с участием иностранцев (внешнеэкономические отношения), включает в себя международное коммерческое право (внешнеторговое право), регулирующее предпринимательские отношения с участием иностранцев (внешнеторговые отношения).

Как уже отмечалось, внешнеторговая деятельность опосредуется не только гражданско-правовыми (предпринимательскими) отношениями, но и отношениями, связанными с публичной организацией этой деятельности (публичным порядком в сфере международных отношений, внутригосударственным регулированием). Нормы, регулирующие отношения, связанные с публичной организацией внешнеторговой деятельности, являясь нормами публичного права, не составляют содержания международного коммерческого права (внешнеторгового права)². В частности, не выступают предметом регулирования международного коммерческого права так называемые международные экономические отношения, опосредующие организацию международных связей. Такие отношения, являясь международными макроэкономическими отношениями (межгосударственными публичными отношениями), регулируются международным экономическим правом.

На наш взгляд, весьма основательным  научным трудом, посвященным международному экономическому праву, является работа Д. Карро и П. Жюйара. Авторы правильно отмечают, что развитие правового режима международной торговли всегда происходило в диапазоне между либерализацией и протекционизмом, в зависимости от доминирующих доктрин и государственных концепций, касающихся роли государства в этой сфере. В настоящее время тенденция изменилась в сторону экономической либерализации, разумеется, подкрепленной определенным государственным регулированием, причиной чему является все возрастающее в мировой экономике явление глобализации².

В вопросе разграничения международного экономического права и международного торгового (коммерческого) права указанные  авторы, на наш взгляд, не вполне последовательны; используют разные критерии, но не критерии предмета и метода регулирования.

Действительно, вроде бы правильно  отмечается, что международное экономическое право может пониматься в широком и узком смысле. В широком смысле международное экономическое право — это совокупность норм, регулирующих экономические операции любого рода, при условии, что эти экономические операции выходят за пределы правовой системы одного государства. Исходя из такого понимания получается, что международное экономическое право охватывает все самые разнородные правоотношения, как публичные, так и частные. В узком смысле международное экономическое право — это совокупность норм, которые регулируют организацию международных экономических отношений, главным образом макроэкономические отношения (в противопоставлении отношениям микроэкономическим). При таком подходе нормы международной торговой системы будут являться нормами международного экономического права, а нормы, например, международной купли-продажи — нет.

Казалось бы, на основе приведенного выше разграничения международного экономического права в широком и узком смысле авторы могли бы последовательно определить и понятие международного торгового (коммерческого) права. Однако вместо этого авторы ограничиваются неконкретным с точки зрения определения природы международного торгового права утверждением, что новое международное торговое право, составляющее систему ВТО, охватило теперь и интеллектуальную собственность, и действия инвесторов, и предоставление услуг. Таким же неконкретным и, следовательно, спорным является итоговое определение международного экономического права, под которым авторы понимают «отрасль права, которая охватывает вопросы, касающиеся правового закрепления лиц, их инвестиций, международной торговли имуществом и услугами, а также ее финансового обеспечения».

Система международного коммерческого  права. Исходя из выведенного нами определения понятия международного коммерческого права как совокупности общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения с участием иностранцев, осуществляющих предпринимательскую деятельность, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, следует и сходство систем гражданского права (отрасли права) и международного коммерческого права как составной части гражданского права (коммерческого и международного частного права как подотраслей гражданского права).

Международное коммерческое право  при всех его особенностях является частью частного права, которая предназначена для обслуживания международного торгового обмена.

Сходство систем гражданского и  международного коммерческого права  проявляется как в сходстве построения нормативного материала, так и в  сходстве построения учебных курсов. Соответствующим образом строится и система правовой науки международного коммерческого права.

Международный гражданский процесс (арбитражный процесс, международный коммерческий арбитраж) изучается в курсе международного коммерческого права, хотя процессуальное производство по делам с участием иностранных лиц относится к публичному праву. Не случайно нормы о международном гражданском процессе расположены в процессуальных кодексах. Изучение указанных отношений в настоящем курсе международного коммерческого права объясняется комплексным характером их предмета, состоящим из разнородных (частных и публичных) отношений, объединенных внешним признаком участия в указанных отношениях лиц разной государственной принадлежности.

Являясь сложным интегрированным  курсом, базирующимся на иных предметах (гражданском праве, включая коммерческое право и международное частное право; административном праве, в частности таможенном, валютном и др.; коммерческом праве зарубежных стран; процессуальном праве), международное коммерческое право должно изучаться студентами после того, как будут освоены указанные учебные дисциплины.

2. Источники международного коммерческого права

Источником права в специально юридическом смысле является внешняя форма выражения права, в частности нормативный правовой акт. Источником международного коммерческого права является такая внешняя форма выражения права, которая предназначена для регулирования международной коммерческой деятельности с учетом ее особенностей. Поскольку же международная коммерческая деятельность опосредуется как отношениями гражданско-правового характера (имущественные

и связанные с ними личные неимущественные  отношения с участием иностранцев, осуществляющих предпринимательскую  деятельность, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной  самостоятельности их участников), так и отношениями публично-правового характера (отношения по публичной организации международной коммерческой деятельности), то и источниками международного коммерческого права следует признать любые внешние формы выражения права, содержащие как нормы частного права, так и нормы публичного права, предназначенные для регулирования международной коммерческой деятельности.

Правовое регулирование международной  коммерческой деятельности осуществляется международными договорами, актами внутреннего (национального) законодательства, обычаями делового оборота (торговыми обычаями), судебной (арбитражной) практикой и доктриной. Прежде чем остановиться на характеристике каждого из указанных источников в отдельности, обратим внимание на их соотношение.

Во-первых, в литературе отмечается определенная неоднородность, двойственный характер источников правового регулирования  международных коммерческих отношений. С одной стороны, это международные договоры и международные обычаи, с другой — национальные нормативные правовые акты, судебная практика и обычаи делового оборота. Следует согласиться с М. М. Богуславским в том, что отмечаемая двойственность источников международного коммерческого права, которой порой в литературе придают существенное значение, «не означает возможности разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного характера»³.

Во-вторых, международное и внутригосударственное  регулирование международной коммерческой деятельности, несмотря на известные  различия, определенным образом согласовано. Международно-правовая норма применяется к международным коммерческим отношениям в результате ее преобразования в норму внутригосударственного права путем ратификации, издания акта о применении международного договора или издания иного внутригосударственного акта. Одновременно действует правило, предусмотренное п. 4 ст. 15 Конститу ции РФ, ст. 7 ГК РФ, рядом других федеральных законов, в соответствии с которым общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные внутригосударственным актом, то применяются правила международного договора¹.

Международные договоры. Среди международных  договоров как источников международного коммерческого права следует прежде всего выделить многосторонние и двусторонние международные договоры.

Многосторонние международные  договоры заключаются группой стран, и тем самым создается универсальный международно-правовой режим отношений для лиц, имеющих соответствующую государственную принадлежность. В качестве примера можно назвать Бреттон-Вуд-ские соглашения и созданные ими Международный валютный фонд (МВФ) и Всемирный банк, Марракешские соглашения, учредившие Всемирную торговую организацию (ВТО), и др.

Двусторонние международные договоры в основном являются каналами реализации международного сотрудничества по вопросам о налогах, финансовой помощи, развитии, поощрении и защите частных инвестиций. Например, соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений заключены Россией с Албанией, Аргентиной, Бельгией, Грецией, Данией, Египтом, Италией, Люксембургом и рядом других государств. В рамках таких соглашений договаривающиеся стороны берут на себя обязательства поощрять инвесторов другой стороны осуществлять капиталовложения на своей территории. Стороны гарантируют в соответствии со своим законодательством полную и безусловную правовую защиту капиталовложениям инвесторов другой стороны, обязуются обеспечивать таким капиталовложениям справедливый и равноправный режим, исключающий применение мер дискриминационного характера, которые могли бы препятствовать управлению и распоряжению капиталовложениями.

Выделяют также смешанные источники международного экономического права. К ним относят договоры, заключаемые между государством, с одной стороны, и частными лицами другого государства с другой. Такого рода соглашения играют значительную роль, особенно в международном инвестиционном праве¹. Например, одним из видов инвестиционной деятельности является осуществление инвестиций в поиски, разведку и добычу минерального сырья на условиях соглашения о разделе продукции².

Характеризуя международные договоры, следует также учитывать их различие по юридической силе. В соответствии с п. 2 ст. 3 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации»⁴ все международные договоры Российской Федерации подразделяются на межгосударственные (заключаемые от имени Российской Федерации), межправительственные (заключаемые от имени Правительства РФ) и межведомственные (заключаемые от имени федеральных органов исполнительной власти). Высшей юридической силой среди международных договоров обладают договоры, заключенные от имени Российской Федерации и ратифицированные Государственной Думой РФ.

Внутреннее законодательство. Как уже отмечалось, нормы национальных правовых систем, являющиеся односторонними актами государства, также следует рассматривать в качестве источников международного коммерческого права⁵. Например, использование государством обменного курса или процентных ставок, установление определенного инвестиционного климата, ряда других предписаний, ограничений и запретов, касающихся международной торговли, в принципе является внутренней компетенцией государства, проистекающей из его суверенитета. Таким образом, не только международные соглашения, но и внутреннее (национальное) законодательство является источником международного коммерческого права.

Следует подчеркнуть, что односторонние  акты государств в сфере регулирования международных коммерческих отношений нередко играют определяющую роль. Более того, «международное экономическое право официально признает привилегированную роль наиболее передовых государств, которые располагают властью и действуют в качестве настоящих «международных экономических законодателей» через международные организации, находящиеся под их контролем (например, МВФ), либо просто используют свою экономическую мощь». Подтверждением является периодическое проведение экономических саммитов стран «группы восьми», или G-8, включающей такие влиятельные страны, как Канада, США, Франция, Великобритания, Италия, Япония, ФРГ и Россия.

Особенности национального правового  регулирования международных коммерческих отношений могут находить закрепление как в общих нормативных правовых актах типа гражданского кодекса, так и в специальных законах. Так, в ряде стран (например, Австрия, Германия, Швейцария) были приняты специальные законы по вопросам международного частного (включая коммерческое) права³, что не исключало применения к международным коммерческим отношениям общих и иных специальных законов.

Российское внутреннее законодательство, регулирующее международные коммерческие отношения, представлено Конституцией РФ, Гражданским кодексом РФ и множеством федеральных законов, а также нормативными правовыми актами субъектов РФ.

Среди норм Конституции РФ, касающихся сферы международной торговли, можно  назвать п. 2 ст. 8 (о признании и защите равным образом различных форм собственности, включая иностранную), п. 4 ст. 15 (о действии общепризнанных принципов, норм международного права и международных договоров РФ), п. 1 ст. 17 (о признании и гарантировании прав и свобод человека и гражданина), ст. 34 (о свободном использовании своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности), ст. 35 (о гарантиях права собственности), ст. 46 (о гарантиях судебной защиты нрав и свобод), ст. 71-72 (о разграничении компетенции Российской Федерации и субъектов РФ) и многие другие.

ГК РФ, помимо общих норм (о сроках, о сделках, о лицах, о договорах и обязательствах и др.), подлежащих применению к международным коммерческим отношениям, содержит ряд специальных норм (п.1 ст. 2, ст. 7, ст. 140—141, п. 3 ст. 162 и др.) и специальный раздел VI «Международное частное право», состоящий в основном из коллизионных норм, регулирующих вопросы выбора применимого права. Коллизионные нормы в указанном разделе подразделены на общие и специальные. Общие нормы сосредоточены в основном в главе 66 «Общие положения». Это нормы об определении применимого права, о квалификации юридических понятий при определении применимого права, об установлении содержания норм иностранного права, о взаимности, об обратной отсылке, о применении императивных норм, об оговорке, о публичном порядке, о реторсии.

Специальные коллизионные нормы содержатся в главах 67 «Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц» и 68 «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям». Среди них имеются нормы, непосредственно относящиеся к сфере предпринимательства, например о праве, подлежащем применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью (ст. 1201), о праве, подлежащем применению к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции (ст. 1222), и др⁴.

Помимо ГК РФ, нормы международного коммерческого права содержатся и в ряде иных федеральных законов общего характера, например Патентном законе от 23 сентября 1992 г., Арбитражном процессуальном кодексе РФ от 24 июля 2002 г. и др.

В России действует ряд федеральных  законов, непосредственно относящихся к сфере регулирования международных коммерческих отношений. Это, в частности, федеральные законы:

«Об основах государственного регулирования  внешнеторговой деятельности» от 8 декабря 2003 г. ;

«О валютном регулировании и  валютном контроле» от 10 декабря 2003 г.;

«Об иностранных инвестициях в  Российской Федерации» от 9 июля 1999 г..

Большую роль в регулировании международных  коммерческих отношений, особенно в международной торговле и торговом мореплавании, играют обычаи делового оборота или торговые обычаи.

Обычаи делового оборота признаются источниками международного частного права, включая международное коммерческое право (ст. 5, 6, 309, 311, 314, 421, 427, 431 ГК РФ и др.). В ст. 5 ГК РФ определены понятие и признаки обычая делового оборота как источника гражданского права. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Таким образом, признаки обычая делового оборота сводятся к следующему:

а) это правило поведения, не предусмотренное законодательством. Оно применяется, если не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям международного договора, национального законодательства или внешнеторгового контракта;

б) это правило поведения, сложившееся и широко применяемое на практике независимо оттого, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Так, во внешнеторговых контрактах нередки ссылки на Международные правила толкования коммерческих терминов ИНКОТЕРМС), Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), Унифицированные правила по договорным гарантиям и иные подобные документы, делающие правила, содержащиеся в указанных документах, частью договора, что служит в данном случае основанием для того, чтобы руководствоваться ими. А из ст. 431 ГК РФ следует, что при толковании договора, включая внешнеторговые контракты, принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая обычаи делового оборота;