Акционерного общества и его правового статуса в РБ

ВВЕДЕНИЕ

Экономические условия настоящего времени благоприятствуют возникновению и развитию крупных субъектов хозяйствования, обеспечивая преимущество наиболее снабженным всеми средствами научно-технического прогресса и обладающим большим оборотным капиталом.

Безусловно, развитие кредитования дает возможность современному предпринимателю  пользоваться не только собственными, но и заемными средствами, которые предоставляются ему за соответствующий процент. Но это всеобщее распространение кредита становится своего рода "капканом" для предпринимательства. Субъект хозяйствования уже не может отказываться от кредитования, принужденный использовать его в качестве инструмента выживания в жестких условиях рынка. Вместе с тем пользование кредитом представляет значительную опасность, которая независима от личной предусмотрительности самого кредитополучателя.

Однако реальная альтернатива кредиту есть. Одним из самых известных способов скопления у одного лица значительных капиталов и разделения бремени риска предпринимательской деятельности является соединение имущественных интересов нескольких лиц.

Столетие спустя переход к рыночной организации хозяйства потребовал установления (точнее говоря, возрождения) свойственных ей организационно-правовых форм. Прежде всего это связано с появлением хозяйственных обществ и товариществ, которые стали основными профессиональными участниками имущественного оборота, постепенно вытесняя из него ранее господствовавшие государственные предприятия. Эти обстоятельства повлекли резкие изменения законодательства о юридических лицах и его бурное развитие в сравнении с ранее действовавшим правопорядком.

Впервые в истории отечественного права Гражданский кодекс Республики Беларусь  - основной кодификационный акт гражданского законодательства - содержит подробно разработанную систему норм о юридических лицах; Гражданский кодекс устанавливает основные принципиальные положения, на которых должно базироваться последующее законодательство об отдельных видах юридических лиц. При этом Гражданский кодекс вводит чрезвычайно важный для устойчивости гражданского оборота принцип замкнутого перечня, согласно которому юридические лица могут создаваться и функционировать только в такой организационно-правовой форме, которая прямо предусмотрена законом.

После вступления со 2 августа 2006 года в силу Закона Республики

Беларусь от 09.12.1992 г. N 2020-XII "О хозяйственных  обществах"  в новой редакции особое внимание вызывают вопросы регулирования  новых отношений, складывающихся в  хозяйственных обществах, к которым  в силу положений статьи 1 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 г. N 2020-XII "О хозяйственных обществах", причислены коммерческие организации, учрежденные двумя или более лицами с разделенными на доли (акции) учредителей (участников) уставными фондами. Фактически такими обществами являются: акционерное общество (как открытое, так и закрытое), общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью.

     Акционерным обществом признается общество, уставный фонд которого разделен на определенное число равных долей, каждой из которых соответствует акция – ценная бумага, наделяющая каждого ее владельца равными правами. Акция закрепляет права ее владельца на участие в управлении акционерным обществом, на часть прибыли акционерного общества в виде дивидендов, а также на часть имущества акционерного общества после его ликвидации. Акционерное общество – коммерческая организация, значит, основной целью деятельности является извлечение прибыли. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную продажу их на условиях, устанавливаемых законодательством о ценных бумагах, а в случае размещения дополнительно выпускаемых акций за счет собственных средств этого общества и (или) его акционеров, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами, - закрытое размещение дополнительно выпускаемых акций (среди ограниченного круга лиц) (в ред. Законов Республики Беларусь от 05.01.2006 N 99-З, от 20.06.2008 N 347-З.

  Каковы же правовые предпосылки для создания открытого акционерного общества, что для этого необходимо, какими нормативными актами регулируется создание и деятельность общества, как осуществляется руководство, какими правами наделены акционеры и в каких случаях возможна реорганизация и ликвидация ОАО. Для этого проанализируем законодательство Республики Беларусь в части, касающейся АО. Прежде всего Гражданского кодекса Республики Беларусь и Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», регулирующих правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров и другие вопросы создания и деятельности акционерных обществ, а также на примере создания и деятельности открытого акционерного общества «Гомельхлебопродукт».

1. ОБРАЗОВАНИЕ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

     Рассматривая этапы создания акционерного общества в правовой системе Республики Беларусь, необходимо обратить внимание на то, что в ст. 10 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" предусмотрено, что хозяйственное общество создается двумя путями, а именно:

- путем учреждения  общества;

- путем реорганизации юридического  лица.

При этом п. 2 ст. 47 Гражданского кодекса Республики Беларусь  и ст. 10 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" предусматривают, что хозяйственное общество считается созданным исключительно с момента его государственной регистрации.

Если рассматривать  путь учреждения акционерного общества, то необходимо отметить, что в соответствии с со ст. 11 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах", хозяйственное общество, а следовательно, и акционерное общество при своем учреждении проходит через следующие этапы.

Этап 1: заключение между учредителями договора в письменной форме о  создании акционерного общества [п. 1 ст. 98 Гражданского кодекса Республики Беларусь, ст. 11 и 67 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах"].

При этом договор о создании акционерного общества должен в обязательном порядке включать в себя следующие существенные условия:

- определять порядок осуществления  учредителями совместной деятельности  по созданию хозяйственного общества, их права и обязанности по созданию хозяйственного общества, в том числе порядок подготовки проектов учредительных документов хозяйственного общества;

- распределять между учредителями  обязанности по подготовке к  государственной регистрации хозяйственного  общества, в том числе по согласованию в установленном порядке наименования хозяйственного общества, открытию временного счета для аккумуляции денежных средств, предназначенных для формирования его уставного фонда, по совершению иных действий, установленных законодательством;

- определять размер уставного фонда, порядок внесения учредителями вкладов в уставный фонд;

- определять юридическое лицо, правомочных проводить экспертизу  достоверности денежной оценки  имущества, вносимого в виде  неденежного вклада в уставный  фонд хозяйственного общества;

- содержать сведения об учредителях  акционерного общества;

- определять категории акций  (простые (обыкновенные) и привилегированные), подлежащих распределению среди  учредителей, их номинальную стоимость  и количество акций каждой  категории;

- устанавливать порядок размещения  акций среди учредителей акционерного  общества;

- содержать иные сведения, предусмотренные  законодательными актами.

Указанный договор должен в обязательном порядке для его  действительности быть совершен в письменной форме. Причем законодательством презюмируется простая письменная форма данного договора, однако ст. 67 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" предусматривает, что указанный договор может быть совершен в нотариальной форме при условии единогласного решения учредителей об этом. Договор считается заключенным с момента подписания его всеми учредителями, если речь идет о простой письменной форме договора, и с момента нотариального удостоверения договора, если учредители приняли решение о совершении его в нотариальной форме.

Анализируя договор  о создании акционерного общества, необходимо обратить внимание на тот  факт, что рассматриваемый договор  не является учредительным документом общества и действует исключительно до момента исполнения всеми учредителями обязательств по данному договору (как правило, указанный договор, а точнее, обязательства, им порожденные, действуют до момента государственной регистрации акционерного общества, вернее, до момента получения учредителями всех документов, свидетельствующих о регистрации акционерного общества, однако обязательства, связанные с указанным договором, которые не прекратились в связи с регистрацией акционерного общества продолжают действовать до момента их исполнения).

Законодатель предусматривает, что  в период действия договора о создании акционерного общества и до момента  его государственной регистрации  учредители (при наличии единогласия  между ними) могут внести изменения  и дополнения в указанный договор (однако в договоре может быть предусмотрено, что он не подлежит изменению или дополнению, и в этом случае в силу ст. 67 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" и опираясь на п. 1 ст. 420 Гражданского кодекса Республики Беларусь учредители не смогут никак повлиять на условия договора до момента его прекращения).

Этап 2: исполнение учредителями взятых на себя обязательств по договору о  создании акционерного общества, в  рамках которых учредители осуществляют все необходимые действия по подготовке создания общества до момента проведения его учредительного собрания.

На данном этапе осуществляется внесение каждым из учредителей своего вклада в уставный фонд акционерного общества. При этом, учитывая, что  в соответствии с п. 3 ст. 99 Гражданского кодекса Республики Беларусь при учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены между учредителями, каждый из учредителей, причем как открытого акционерного общества, так и закрытого акционерного общества, обязан внести полностью свой вклад в уставный фонд акционерного общества до момента его государственной регистрации. Следовательно, учитывая отсутствие акционерного общества как субъекта права, до момента его государственной регистрации все денежные средства, вносимые в качестве вкладов учредителей в уставный фонд общества, направляются на временный счет, открываемый учредителями в банке, который с момента государственной регистрации акционерного общества трансформируется в расчетный счет общества. Что же касается вкладов в неденежной форме, то до момента государственной регистрации общества их реальное внесение невозможно, так как отсутствует баланс общества, на который можно внести указанные вклады, однако учредители, вносящие такие вклады, должны их надлежащим образом индивидуализировать и подготовить к внесению, в том числе осуществив их экспертную оценку, для того чтобы сразу же после государственной регистрации акционерного общества, то есть незамедлительно, внести указанные вклады на баланс общества.

Этап 3: проведение учредительного собрания акционерного общества. Данный этап возникает после осуществления учредителями всех необходимых действий, связанных с созданием акционерного общества.

В соответствии со ст. 12 и 68 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" учредительное собрание осуществляет следующие действия:

- утверждает денежную оценку имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд акционерного общества;

- утверждает устав  акционерного общества;

- образует его органы управления  и избирает их членов;

- утверждает решение о выпуске  акции.

Решение по всем вопросам принимается учредительным собранием единогласно, за исключением вопроса, связанного с образованием органов управления акционерного общества, его контрольных органов и избранием их членов. Решение по последнему вопросу принимается большинством (не менее чем три четверти голосов от общего количества голосов учредителей акционерного общества). При этом число голосов, принадлежащих учредителю, определяется пропорционально количеству подлежащих распределению для него акций.

Решения учредительного собрания определяются протоколом, который подлежит обязательному подписанию всеми участниками акционерного общества.

Этап 4: государственная регистрация  акционерного общества.

Этап 5: государственная  регистрация акций. В соответствии с Законом Республики Беларусь "О ценных бумагах и фондовых биржах", и Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг утвержденной  Постановление Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь от 11.12.2009 N 146, для создания акционерного общества в обязательном порядке необходимо зарегистрировать его акции. При этом выпуск акций осуществляется в размере сформированного и зарегистрированного уставного фонда акционерного общества. Таким образом, при создании акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей в соответствии с договором о создании акционерного общества. Первичное размещение акций при формировании уставного фонда по цене ниже номинальной стоимости не допускается. Все выпускаемые акционерным обществом акции обеспечиваются его имуществом. Для государственной регистрации акций все необходимые документы представляются в территориальные подразделения Департамента по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь (регистрирующий орган) в месячный срок, при учреждении акционерного общества - с даты его государственной регистрации. Для государственной регистрации акций при создании акционерного общества в регистрирующий орган представляются:

- заявление,  содержащее сведения о наименовании  акционерного общества, акциях (вид,  категория, тип привилегированных  акций, количество, номинальная стоимость,  серия, номера, объем выпуска), учетный  номер плательщика. В серии  акций указываются буквы белорусского (русского) алфавита и арабские цифры, соответствующие номеру выпуска (для акций);

- решение о  выпуске акций;

- нотариально  засвидетельствованные копии действующей  редакции устава акционерного  общества и (или) изменений  и дополнений к нему;

- копия платежного  документа, удостоверенная банком, подтверждающая внесение соответствующей  платы;

- копия договора  на депозитарное обслуживание  акционерного общества;

- копия протокола  учредительного собрания, утвердившего  решение о выпуске акций;

- копия аудиторского  заключения, подтверждающего факт  формирования уставного фонда  в полном объеме (представляется  закрытым акционерным обществом  с иностранными инвестициями).

Регистрирующий  орган отвечает за полноту представленных документов и содержащихся в них сведений.

Регистрирующий  орган рассматривает документы, представленные для государственной  регистрации акций, и принимает  соответствующее решение в 20-дневный  срок с даты их представления в  полном объеме.

Регистрирующий  орган вправе запрашивать у государственных органов и иных организаций дополнительные сведения, необходимые для принятия соответствующего решения. При необходимости получения дополнительных сведений регистрирующий орган вправе продлить срок принятия соответствующего решения до 30 дней с уведомлением об этом эмитента.

В случае нарушения  установленного порядка или несоответствия представленных документов требованиям  законодательства о ценных бумагах  или их представления не в полном объеме регистрирующий орган вправе отказать акционерному обществу в государственной регистрации акций.

Регистрирующий  орган направляет эмитенту уведомление  с указанием причин отказа либо о  необходимости устранения выявленных недостатков с указанием сроков их устранения.

В случае неустранения выявленных недостатков в установленный срок регистрирующий орган принимает решение об отказе в государственной регистрации акций.

Отказ может  быть обжалован акционерным обществом  в судебном порядке.

В подтверждение  регистрации акций акционерного общества эмитенту выдается свидетельство о регистрации акций.

Для государственной  регистрации акций в соответствии с Законом Республики Беларусь "О ценных бумагах и фондовых биржах", и Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг утвержденной  Постановление Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь от 11.12.2009 N 146, в регистрирующий орган, каковым является территориальное подразделение департамента по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь, представляются следующие документы:

- заявление, содержащее  сведения о наименовании эмитента, ценных бумагах (вид, категория,  количество, номинальная стоимость,  серия, номера, объем выпуска), учетный номер плательщика;

- решение о выпуске  акций;

- нотариально засвидетельствованные  копии действующей редакции устава  акционерного общества;

- копия платежного  документа, удостоверенная банком, подтверждающая внесение платы  за государственную регистрацию акций;

- копия протокола учредительного  собрания, утвердившего решение  о выпуске акций;

- копия, аудиторского заключения, подтверждающего факт формирования уставного фонда в полном объеме, - для закрытых акционерных обществ с иностранными инвестициями.

При этом в создаваемом открытом акционерном обществе обязательно  наличие работника, имеющего квалификационный аттестат, выданный органом, регулирующим рынок ценных бумаг, либо вместо него возможно оказание консультационных услуг обществу со стороны профессионального участника рынка ценных бумаг в Республике Беларусь.

Учредители акционерного общества заключают договор о создании акционерного общества. К договору о создании акционерного общества применяются общие положения гражданского законодательства о договорах и других обязательствах. Договор  определяет порядок осуществления совместной деятельности по созданию общества, сведения об учредителях акционерного общества, размер уставного фонда общества, категории выпускаемых акций (простые (обыкновенные) и привилегированные) и порядок их размещения среди учредителей акционерного общества, а также иные условия, предусмотренные законодательством об акционерных обществах.

     Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме.

Договор о создании акционерного общества не является учредительным  документом, и его действие прекращается с момента исполнения всеми учредителями обязательств по данному договору. В период действия договора о создании акционерного общества и до момента государственной регистрации акционерного общества по единогласному решению его учредителей в него могут быть внесены изменения и дополнения, совершенные в той же форме, что и договор о создании акционерного общества, если из этого договора не вытекает иное. Договор о создании акционерного общества подлежит предъявлению в государственные органы и иные организации, а также третьим лицам в случаях, установленных законодательными актами, либо по решению учредителей [ст. 67 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII (ред. от 15.07.2010) "О хозяйственных обществах"].

Согласно ст. 68 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" к компетенции учредительного собрания акционерного общества кроме вопросов, указанных в ч.1 ст. 12 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах", относится утверждение решения о выпуске акций. Решение о выпуске акций утверждается учредителями акционерного общества единогласно. Решения об образовании органов управления акционерного общества, его контрольных органов и избрании их членов принимаются его учредителями большинством не менее 3/4 голосов от общего количества голосов учредителей акционерного общества. Число принадлежащих учредителям голосов определяется пропорционально количеству подлежащих распределению среди них акций.

Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность  по обязательствам, возникшим до регистрации  общества.

Общество принимает  на себя ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его  созданием, в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Учредительным документом акционерного общества является его  устав, утвержденный учредителями.

Устав акционерного общества помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 48 Гражданского кодекса (наименования юридического лица, места его нахождения, цели деятельности, порядка управления деятельностью юридического лица), должен содержать сведения о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного фонда общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, если необходимость их включения в устав предусмотрена законодательством об акционерных обществах.

Особенности создания акционерных  обществ в процессе приватизации государственного имущества определяются законодательством о приватизации.

Акционерное общество не может быть создано одним лицом  или состоять из одного лица. В случае приобретения одним акционером всех акций общества оно ликвидируется  либо преобразуется в унитарное  предприятие в соответствии с  законодательством.

2. УСТАВНЫЙ ФОНД АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

Уставный фонд акционерного общества составляется из номинальной  стоимости акций общества. Уставный фонд общества определяет минимальный  размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов

Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе  освобождение его от этой обязанности  путем зачета требований к обществу, за исключением случаев, установленных законодательными актами¹.

Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного фонда. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей.

         Законодательными актами или уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения суммарной номинальной стоимости или количества простых (обыкновенных) и (или) привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, либо доли принадлежащих ему таких акций в общем объеме уставного фонда акционерного общества [Закон Республики Беларусь ль 05.01.2006 № 99-З, пункт 5 статьи 99].

2.1. Увеличение уставного фонда акционерного общества

Ст. 74 и 75 Закона "О хозяйственных  обществах" определены условия и  порядок увеличения и уменьшения уставного фонда акционерного общества.

Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный фонд путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.

Увеличение уставного  фонда акционерного общества осуществляется путем выпуска дополнительных акций либо увеличения номинальной стоимости акций. Увеличение уставного фонда акционерного общества допускается после полной его оплаты. Увеличение уставного фонда акционерного общества путем выпуска дополнительных акций может осуществляться как за счет источников собственных средств этого общества и (или) акционеров, так и за счет иных инвестиций. Увеличение уставного фонда акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется за счет источников собственных средств этого общества, а при условии единогласного принятия такого решения всеми акционерами - за счет средств его акционеров. Сумма, на которую увеличивается уставный фонд акционерного общества за счет источников собственных средств, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов и суммой уставного фонда и резервных фондов этого общества. При увеличении уставного фонда акционерного общества путем выпуска дополнительных акций общим собранием его акционеров утверждается решение об их выпуске, содержащее реквизиты и сведения, установленные законодательством о ценных бумагах. При увеличении уставного фонда акционерного общества путем выпуска дополнительных акций за счет источников собственных средств акционерного общества акции этого выпуска размещаются среди всех акционеров пропорционально количеству принадлежащих им акций той же категории и того же типа. При увеличении уставного фонда акционерного общества путем выпуска дополнительных акций уставный фонд увеличивается на сумму номинальных стоимостей размещенных акций дополнительного выпуска. В случае размещения акций дополнительного выпуска, осуществляемого посредством проведения подписки на акции, результаты подписки утверждаются общим собранием акционеров. Увеличение уставного фонда акционерного общества для покрытия понесенных этим обществом убытков не допускается.