ВВЕДЕНИЕ

     Актуальность  выбранной темы: Принятие нового Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации 2002 года (далее по тексту ГПК РФ) привело к появлению множества вопросов теоретического и практического характера, требующих глубокого научного осмысления.

     Введение  в систему органов гражданского судопроизводства самостоятельных  апелляционных судов, появление  стадии предварительного судебного  заседания, расширение подведомственности гражданского суда, а также другие новеллы законодательства поставили на повестку дня вопросы об эффективности и правильности сделанных изменений и нововведений.

     На  сегодняшний день участники гражданского судопроизводства уже столкнулись  с практическими и теоретическими проблемами применения новелл гражданского процессуального законодательства, в частности, с несовершенством порядка обжалования определений об оставлении заявлений (жалоб) без движения; неопределенностью некоторых понятий ГПК РФ, например понятия «заблаговременно»; невозможностью восстановления срока на апелляционное обжалование по истечении 6-месячного срока с момента принятия судебного решения; правом суда апелляционной инстанции при обжаловании только части решения, на проверку решения суда в полном объеме, на основании возражений лиц, участвующих в деле, и т.д.

     Теоретическое решение существующих проблем позволит сократить количество совершаемых  судебных ошибок и повысить качественный уровень принимаемых судебных актов.

     Нельзя  не отметить и практическую значимость решения данных проблем, так как  более качественное осуществление правосудия не может не сказаться положительно на развитии экономики страны.

     Институт  апелляции направлен на выполнение международных конвенций по защите прав человека и Конституции РФ, предусматривающих признание, соблюдение и защиту прав и свобод человека и гражданина. Рассмотрение проблем апелляции через призму принципов гражданского процесса, научных трудов зарубежных и отечественных правоведов, судебной практики будет способствовать правильному разрешению судами гражданских дел и, следовательно, укреплению правосудия и защите прав и законных интересов участников гражданского процесса.

     Исследованию  апелляции в гражданском процессе посвящены работы многих авторов. Вопросы, связанные с апелляционным производством, изучались и анализировались в трудах процессуалистов С. Н. Абрамова, Е.А. Борисовой, Е.В. Васьковского, А.Х. Гольмстена, М.А. Гурвича, А.А. Добровольского, И.М. Зайцева, А.Д. Кейлина, Л.Ф. Лесницкой, М.А. Орлова, И.О. Подвального, В.К. Пучинского, Е.А. Степановой, М.С. Шакаряна, В.М. Шерстюка, И.Е. Энгельмана, К.С. Юдельсона.

     В то же время монографических исследований, непосредственно посвященных изучению процессуального режима деятельности апелляционной инстанции в гражданском  процессе на сегодняшний день нет. Ряд  теоретических положений, касающихся апелляционного производства, сформулированных ранее, утратил свою актуальность в связи с изменениями в экономической, политической и правовых сферах.

     Предмет исследования – развитие и современное  состояние апелляционного производства.

     Объект  исследования – апелляционное  производство.

     Цель  исследования состоит в комплексном  изучении апелляционного производства по обжалованию решений и определений  мировых судей.

     Цель  настоящего исследования предопределила необходимость постановки и решения следующих задач:

• исследовать сущность и значение стадии апелляционного обжалования и пересмотра решений и определений мирового судьи;
• провести юридический анализ права апелляционного обжалования и порядок его осуществления;
• исследовать производство в суде апелляционной инстанции;
• рассмотреть полномочия суда апелляционной инстанции;
• раскрыть апелляционное обжалование определения мирового судьи.

      ГЛАВА 1. Общая  характеристика апелляционного производства

     §1. Сущность и значение стадии апелляционного обжалования и пересмотра решений и определений мирового судьи

     До  принятия Федерального закона от 7 августа 2000 г. в программе курса гражданского процессуального права и учебной  литературе не было темы «Апелляционное производство». Элементы апелляционного производства были введены в полномочия судов кассационной инстанции Федеральным законом от 30 ноября 1995 г.

     Идея  воссоздания апелляционного производства была включена в Концепцию судебной правовой реформы и реализована  Федеральным законом от 7 августа 2000 г.¹, дополнившим ГПК гл. 35² «Апелляционное производство по пересмотру решений и определений мировых судей». Данное производство включено в ГПК исключительно как способ проверки законности и обоснованности решений и определений мировых судей.

     Компетенция, порядок назначения (избрания) на должность и другие вопросы деятельности мировых судей определены Федеральным законом от 17 декабря 1998 г. «О мировых судьях в Российской Федерации»³.

     24 декабря 1999г. был принят Федеральный  закон «Об общем числе мировых судей и количестве судебных участков в субъектах Российской Федерации»⁴.

     Однако  функционирование мировых судей  не могло начаться до принятия законодательства, регулирующего порядок рассмотрения и разрешения подсудных им гражданских  дел (см. ст. 23 ГПК) и порядок проверки законности и обоснованности решений мировых судей⁵.

     Апелляционное производство имеет длинную историю. Оно возникло еще в Римской  империи. В зарубежном гражданском  процессе апелляционное обжалование  является обычным способом проверки решений судов первой инстанции.

     Институт  апелляции был известен гражданскому судопроизводству дореволюционной  России и действовал на основе Устава гражданского судопроизводства 1864 г. до 1917 г. После 1917 г. советским процессуальным законодательством апелляционная проверка решений судов первой инстанции была отменена⁶.

     В современный период апелляционное  производство было восстановлено с  принятием АПК РФ 1995 г. А с введением  мировых судей в систему судов  общей юрисдикции и наделением их функцией осуществления правосудия был установлен апелляционный порядок обжалования и проверки решений и определений мировых судей.

     Таким образом, апелляционная форма обжалования  предусмотрена в ГПК только для  решений и определений мирового судьи. Для обжалования постановлений федеральных судов первой инстанции сохранена кассация с элементами апелляционной проверки (см. абз. 4 ст 361 ГПК РФ)

     Сущность  апелляционного обжалования состоит  в том, что участвующие в деле лица имеют право обратиться в  установленном законом порядке  с апелляционной жалобой на не вступившее в законную силу постановление мирового судьи в районный суд как суд апелляционной инстанции. (Слово apellatio латинского происхождения, означает «призвать кого-либо к вмешательству в спор»; практически речь идет о призвании к такому вмешательству вышестоящей инстанции.)

     Обращение заинтересованного лица в апелляционную  инстанцию обязывает ее проверить  законность и обоснованность постановления  мирового судьи по правилам производства в суде первой инстанции, т.е. апелляционная инстанция вправе вторично рассмотреть дело по существу.

     В процессуальной литературе различают  два вида апелляции - полную и неполную⁷.

     Неполная  апелляция — пересмотр решения, не вступившего в законную силу, на основании доказательств, как исследованных судом первой инстанции, так и представленных в суд второй инстанции. При неполной апелляции дело может быть возвращено в суд первой инстанции для нового рассмотрения. Полная апелляция — пересмотр дела в целом на основе не только имеющихся в нем материалов, но и представленных в суд апелляционной инстанции любых новых доказательств, имеющих значение для дела - в этом случае апелляционный суд вправе устанавливать новые факты он не может направить дело в суд первой инстанции для нового рассмотрения а должен сам вынести решение по существу на основе исследованных доказательств и установленных фактов. Производство в апелляционной инстанции ведется согласно ч. 2 ст. 327 ГПК по правилам производства в суде первой инстанции. Вместе с тем имеются некоторые различия между этими производствами обусловленные различными целями, стоящими перед судами первой апелляционной инстанций.

     Сопоставление апелляционного производства с кассационным показывает, что наряду с различиями между ними имеется и много  общего (субъекты и объекты права обжалования, порядок и сроки обжалования основания к отмене решения и определения, обжалование определений суда и др.); единым является порядок судебного разбирательства. Этим объясняется наличие в гл. 39 и 40 ГПК многих отсылочных норм, на что следует обратить внимание при изучении тем, посвященных апелляции и кассации.

     §2. Право апелляционного обжалования и порядок его осуществления

     Под правом апелляционного обжалования  понимается право на возбуждение  апелляционного производства⁸. Для реализации данного права необходимо наличие объекта и субъектов обжалования, а также предусмотренного законом порядка его осуществления.

     Объектом  апелляционного обжалования являются решения мирового судьи, не вступившие в законную силу.

     Апелляционная жалоба может быть подана как на все решение в целом, так и на отдельные его части, например, резолютивную или мотивировочную.

     Если  мировым судьей было вынесено дополнительное решение, то оно также может быть обжаловано в апелляционном порядке.

     К объектам апелляционного обжалования относится и заочное решение.

     В соответствии со ст. 331 ГПК объектом апелляционного обжалования могут  быть и определения мирового судьи.

     К субъектам, имеющим право апелляционного обжалования, относятся лица, участвующие  в деле (стороны, третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора, прокурор)⁹.

     Прокурор  вправе обжаловать решение мирового судьи только в том случае, если он участвовал в деле.

     Право апелляционного обжалования имеют и судебные представители, но только в том случае, если данное полномочие оговорено в доверенности на ведение дела в суде, выданной представляемым (ст. 54 ГПК). Законные представители не связаны доверенностью на ведение в суде дел своих представляемых. Вопрос об апелляционном обжаловании решения мирового судьи в каждом отдельном случае должен решаться ими самостоятельно.

     Право на подачу апелляционной жалобы на решение мирового судьи имеют  и правопреемники лиц, участвующих  в деле (ст. 44 ГПК).

     Средством возбуждения апелляционного производства для сторон и третьих лиц служит апелляционная жалоба, для прокурора - апелляционное представление.

     Апелляционные жалоба, представление могут быть поданы в течение десяти дней со дня вынесения мировым судьей решения в окончательной форме. Под вынесением решения в окончательной форме понимается вынесение мировым судьей мотивированного решения, составление которого может быть отложено на срок не более чем пять дней со дня окончания разбирательства дела. В этом случае резолютивную часть решения мировой судья должен объявить в том же судебном заседании, в котором закончилось разбирательство дела (ст. 199 ГПК).

     Законом урегулирован порядок подачи апелляционных  жалобы, представления.

     Решения мирового судьи обжалуются в апелляционном порядке в соответствующий районный суд через мирового судью (ч. 1 ст. 320 ГПК).

     В ст. 21 Федерального конституционного закона «О судебной системе Российской Федерации»¹⁰ объясняется, почему решения мирового судьи обжалуются именно в районный, а не в какой-либо иной суд. В ней определено, что районный суд является непосредственно вышестоящей судебной инстанцией по отношению к мировым судьям, действующим на территории соответствующего судебного района¹¹.

     Закон не предусматривает возможности подачи апелляционных жалобы, представления непосредственно в суд апелляционной инстанции - районный суд. Из этого следует, что если заинтересованное лицо, вопреки требованию закона (ч. 1 ст. 320 ГПК), направило свою апелляционную жалобу непосредственно в районный суд, то такая подача апелляции не должна влечь за собой никаких юридических последствий, т.е. апелляционная жалоба должна считаться неподанной.

     Апелляционные жалоба, представление составляются в письменной форме. Содержание апелляционных жалобы, представления должно отвечать требованиям ст. 322 ГПК. В апелляционных жалобе, представлении необходимо указать: наименование районного суда, в который адресуются жалоба, представление; наименование лица, подающего жалобу, представление, его место жительства или место нахождения; какое решение мирового судьи обжалуется; доводы жалобы, представления; просьбу заинтересованного лица; перечень прилагаемых к жалобе, представлению документов.

     Апелляционная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем. Если апелляционная жалоба подается представителем, то к жалобе должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя, если в деле не имеется таких документов.

     Апелляционное представление подписывается прокурором.

     Апелляционные жалоба, представление и приложенные  к ним документы должны быть представлены с копиями, число которых соответствует  числу лиц, участвующих в деле.

     Если  апелляционная жалоба подлежит оплате государственной пошлиной, то к ней необходимо приложить документ, подтверждающий произведенную оплату¹².

     Размер  государственной пошлины, уплачиваемой при подаче апелляционной жалобы, определяется в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 333.19 части 2 Налогового кодекса  РФ и составляет 50% размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.

     В апелляционной жалобе не могут содержаться  требования, которые не были заявлены мировому судье.

     Существование в законе данного запрета объясняется  тем, что основой апелляционного обжалования является правило «двойной подсудности». Это означает, что одно и то же дело должно быть рассмотрено дважды: первый раз - в суде первой инстанции, второй раз - в суде апелляционной инстанции. Рассмотрение в суде апелляционной инстанции нового требования, не заявлявшегося и не рассматривавшегося в суде первой инстанции (мировым судьей), нарушало бы данное правило и противоречило бы содержанию апелляции как таковой.

     Недопустимость  в апелляционной жалобе новых  требований обусловлена также необходимостью сохранения внутреннего тождества спорного правоотношения.

     Сравниваемыми величинами являются спорное отношение  в момент рассмотрения и разрешения дела в суде первой инстанции и  спорное отношение в момент возбуждения, рассмотрения и разрешения его в высшем суде.

     Запрет  на указание в апелляционной жалобе требований, не заявленных мировому судье, распространяется также и на апелляционное  представление прокурора.

     Несоблюдение  требований закона о содержании апелляционных  жалобы, представления и порядка их подачи ведет к наступлению определенных юридических последствий, предусмотренных ст. ст. 323, 324 ГПК.

     Апелляционные жалоба, представление могут быть оставлены мировым судьей без  движения в случаях, когда¹³:

• содержание жалобы, представления не соответствует требованиям ч. 1 ст. 322 ГПК (например, не указаны доводы апелляционных жалобы, представления);
• жалоба, представление не подписаны подающим их лицом;
• в деле отсутствуют, а к апелляционной жалобе не приложены документы, удостоверяющие полномочия представителя;
• отсутствуют копии жалобы, представления и приложенных к ним документов;
• в жалобе, представлении указаны требования, не заявленные мировому судье;
• жалоба не оплачена государственной пошлиной.

     При наличии хотя бы одного из перечисленных выше оснований мировой судья выносит определение об оставлении апелляционных жалобы, представления без движения и назначает лицу, подавшему жалобу, представление, срок для исправления недостатков¹⁴.

     В случае если лицо, подавшее апелляционную  жалобу, или прокурор, принесший апелляционное представление, в установленный срок выполнит указания, содержащиеся в определении мирового судьи, то жалоба, представление считаются поданными в день первоначального поступления их в суд.

     Апелляционная жалоба может быть возвращена лицу, подавшему жалобу, а апелляционное представление может быть возвращено прокурору в определенных законом случаях (ст. 324 ГПК)¹⁵.

     Если  лицо, подавшее апелляционную жалобу, или прокурор, принесший апелляционное  представление, в установленный  срок не выполнит указаний мирового судьи, содержащихся в определении об оставлении апелляционных жалобы, представления без движения, то жалоба возвращается лицу ее подавшему, а представление - прокурору.

     Если  апелляционные жалоба, представление  поданы после истечения установленного в законе 10-дневного срока на апелляционное обжалование и в жалобе, представлении отсутствует просьба о восстановлении пропущенного срока или в его восстановлении было отказано, жалоба возвращается лицу, ее подавшему, представление - прокурору.

     Апелляционная жалоба может быть возвращена лицу, подавшему жалобу, по его просьбе, апелляционное представление - при  отзыве его прокурором - при условии, что дело не направлено в районный суд.

     Во  всех перечисленных выше случаях  вопрос о возвращении апелляционной жалобы решается мировым судьей путем вынесения определения.

     Определение о возвращении апелляционной  жалобы в силу указания ч. 3 ст. 324 ГПК  и определение об оставлении апелляционной  жалобы без движения из-за его препятствия  дальнейшему рассмотрению дела могут быть обжалованы в районный суд.

     Если  апелляционные жалоба, представление  поданы с соблюдением всех требований закона, то мировой судья обязан направить всем лицам, участвующим  в деле, копии жалобы, представления  и приложенных к ним документов.

     Получив апелляционные жалобу, представление, лица, участвующие в деле, вправе направить мировому судье соответствующие  письменные возражения относительно апелляционных  жалобы, представления¹⁶. К возражениям на апелляционные жалобу, представление должны быть приложены документы, подтверждающие эти возражения. Возражения и приложенные к ним документы должны быть представлены с копиями по числу лиц, участвующих в деле.

     Закон не связывает представление возражений на апелляционные жалобу, представление какими-либо временными рамками. Из этого следует, что лица, участвующие в деле, вправе представить свои возражения на любом этапе апелляционного производства. Было бы целесообразным ограничить возможность представления письменных возражений на апелляционные жалобу, представление моментом назначения дела к рассмотрению в районном суде.

     Лица, участвующие в деле, имеют также  право знакомиться с материалами  дела, поступившими апелляционными жалобой, представлением и возражениями на них.

     По  истечении 10-дневного срока на апелляционное обжалование мировой судья направляет дело с апелляционными жалобой, представлением и поступившими относительно них возражениями в районный суд¹⁷.

      Глава 2. Производство в суде апелляционной инстанции

     §1. Рассмотрение дела судом апелляционной инстанции

     Производство  в суде апелляционной инстанции  начинается с момента поступления  в районный суд дела с апелляционной  жалобой и приложенными к ней  документами. Суд назначает день судебного заседания и извещает лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания.

     Рассмотрение  дела судом апелляционной инстанции  проводится по правилам производства в суде первой инстанции с теми особенностями, которые характерны для суда второй инстанции¹⁸:

     1) районный суд в качестве суда  второй инстанции действует единолично;

     2) срок рассмотрения дела определяется  ст. 154 ГПК, согласно которой дело  должно быть рассмотрено до  истечения двух месяцев со  дня поступления дела в суд  апелляционной инстанции;

     3) судебное заседание в суде  апелляционной инстанции состоит из четырех частей: подготовительной (ст. 160-171 ГПК), рассмотрения дела по существу (ст. 172-179 ГПК), судебных прений (ст. 190 ГПК), вынесения и объявления постановления (ст. 192-193 ГПК).

     Вместе  с тем, поскольку деятельность апелляционного суда в первую очередь носит проверочный характер, судебное разбирательство имеет и свои особенности. Так, в подготовительной части судебного заседания при проверке явки участников процесса апелляционный суд не вправе применять правила заочного производства в случае неявки ответчика. Не допускается в апелляционном производстве также замена ненадлежащего ответчика. Если при рассмотрении дела в апелляционной инстанции будет установлено, что иск предъявлен к ненадлежащему ответчику, суд не вправе заменять его надлежащим ответчикам по правилам ст. 41 ГПК. Это связано с тем, что надлежащий ответчик в случае его привлечения в процесс на стадии апелляции лишается права на обжалование постановления апелляционного суда, которое вступает в законную силу сразу после его вынесения. Во второй части судебного заседания судья в своем докладе должен изложить обстоятельства дела, содержание решения мирового судьи, доводы апелляционной жалобы или представления и поступивших на них возражений, иные данные, которые необходимо рассмотреть суду для проверки правильности решения;

     4) при рассмотрении дела апелляционный  суд вправе устанавливать новые  факты и исследовать новые  доказательства. В качестве новых  доказательств могут быть представлены  письменные и вещественные доказательства. Районный судья может допрашивать повторно всех свидетелей, а также экспертов, вызвать для допроса новых свидетелей, для консультаций — специалиста, назначать проведение экспертизы. Как проверочный орган, районный суд вправе прослушивать сделанные в ходе судебного заседания в производстве мирового судьи аудио- и (или) видеозаписи;

     5) в апелляционной инстанции действуют  все принципы гражданского судопроизводства (диспозитивности, состязательности, судебной истины, гласности и  др.) Необходимо отметить, что действие принципа диспозитивности в апелляционном производстве имеет свою специфику¹⁹.

     На  этой стадии возможно совершение следующих  диспозитивных действий²⁰:

     отказ от апелляционной жалобы, отзыв апелляционного представления (ст. 362 ГПК). В соответствии со ст. 39 ГПК отказ от жалобы приравненной к отказу истца от иска. Отказаться от жалобы может любое подавшее ее лицо (истец, ответчик, третьи лица и др). Правом отзыва представления наделен принесший его прокурор. Отказаться от жалобы можно с момента подачи жалобы до удаления суда в совещательную комнату. Утвердить данное действие может только суд апелляционной инстанции. В случае отказа от жалобы суд должен вынести определение о прекращении апелляционного производства, если решение не обжаловано другими лицами;

     отказ истца от иска и заключение мирового соглашения. В случае принятия указанных  диспозитивных действий сторон суд  должен отменить решение мирового судьи  и прекратить производство по делу²¹.

     Вместе  с тем действие принципа диспозитивности  ограничено тем, что истец не вправе изменить предмет или основание иска, ответчик не вправе предъявить встречный иск, который представляет собой новое требование, не являвшееся предметом судебного разбирательства мировым судьей (ч. 2 ст. 322 ГПК);

     6) при рассмотрении дела ведется  протокол судебного заседания²².

     Апелляционный суд — суд второй инстанции, в связи, с чем его деятельность направлена на устранение ошибок, допущенных при рассмотрении и разрешении дела мировым судьей. Нельзя сводить производство в суде апелляционной инстанции только к разрешению дела по существу, поскольку действия районного судьи носят, в первую очередь, проверочный характер и на суд возлагается обязанность проверить законность и обоснованность не вступившего в законную силу решения мирового судьи.

      §2. Полномочия суда апелляционной инстанции

     Суд апелляционной инстанции, рассмотрев в апелляционном порядке дело, вправе:

     1) оставить решение мирового судьи  без изменения, жалобу, представление  - без удовлетворения;