СОДЕРЖАНИЕ

Стр.

Глава  1. Правовой статус адвоката………………………………….

1. Понятие адвокатской  деятельности……………………….

2. Статус  адвоката: процедура приобретения……………………

Глава 2. Деятельность адвоката как представителя  в гражданском процессе…. 

2.1. Участие  адвоката в гражданском процессе в суде первой инстанции: правовые основания…………………..

2.2. Доказывание  в гражданском процессе в суде  первой инстанции: полномочия  адвоката………………………….

2.3. Участие  адвоката в подготовке дела  к судебному разбирательству  в суде первой инстанции………..

2.4. Участие  адвоката в процессе доказывания  на стадии судебного разбирательства  в суде первой инстанции………… 

Заключение………………. 

Литература…………………. 
 

Введение

     Произошедшие  коренные преобразования в политической и экономи-ческой системе страны повлекли за собой глобальные изменения во всех сферах жизни государства и общества. Реорганизация правоохранительной и судебной системы вызывает необходимость коренного пересмотра организационных принципов и законодательных основ деятельности адвокатуры как одного из основных  механизмов защиты прав человека.

     Таким образом, за последние годы роль и  место адвокатуры, а также круг её задач по осуществлению защиты  прав и законных интересов существенным образом изменились. Принятие нового Уголовно-процессуального кодекса расширило круг процессуальных прав адвоката. Принятие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» юридически оформило принадлежность адвокатуры к институтам гражданского общества и возложение на нее  отдельных публично-правовых функций.

     Сегодня все больше и больше граждан обращаются в суд за защитой своих нарушенных и оспариваемых кем-то прав, охраняемых законом интересов. Но далеко не всякий гражданин в состоянии выстоять против такой сложной системы российского правосудия. Начав, они разочаровываются в самой судебной системе, ее эффективности, узнают глубину ее бюрократизма, теряя интерес к защите своих нарушенных прав,  и бросают свои дела. В такой ситуации особую значимость приобретает профессия - адвокат. Адвокатура в современном обществе является одним из главных социально-правовых институтов, которые гарантируют соблюдение прав и свобод человека, провозглашенных Конституцией Российской Федерации - «основным законом страны». 

       В соответствии с частью 1 ст. 48 ГПК РФ допускается ведение гражданами своих дел в суде как самостоятельно, так и с помощью представителя. Среди лиц, которые могут быть представителями в суде, ст. 49 ГПК называет адвоката, причем ставит его на первое место в общем перечне иных возможных представителей.

       31 мая 2002года принят Федеральный  закон № 63-ФЗ « Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в  Российской Федерации». В этой  связи в адвокатуре происходят  существенные изменения, обусловленные  в том числе вступлением в  силу Федерального закона от 20.12.2004г. № 163-ФЗ « О внесении изменений в Федеральный закон РФ « Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

       Проблемы  права на судебную защиту, в том  числе ее гражданско-процессуальный аспект, приобретают в настоящее время повышенную общественную значимость. Юридические и физические лица широко используют представленное им конституционное право на  квалифицированную юридическую помощь членов адвокатских палат, призванных осуществлять судебное представительство по различным категориям гражданских дел от имени и в интересах обращающихся к ним граждан и организаций. Сегодня просто трудно представить гражданский процесс без адвоката – представителя сторон, иных участников спора.

       Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее преступника или неправое дело. Между тем главное предназначение адвокатуры состоит в оказании юридической помощи всему обществу и его членам, защите прав и свобод. Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому деятельность ад-воката отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и публично-правовым интересам государства и общества в целом. В последнее время это многие осознали, и отношение к адвокатуре в обществе медленно, но меняется. Это заставляет власть очень осторожно относиться к вопросам  законодательного реформирования адвокатуры.

       Таким образом, все выше изложенное свидетельствует  об актуальности темы данного дипломного исследования: «Правовой статус адвоката. Адвокат как субъект доказывания  в гражданском процессе».

       Объектом  исследования настоящей работы является правовой статус адвоката и деятельность адвоката в суде первой инстанции  в гражданском процессе.

       Предмет исследования – участие и полномочия адвоката в гражданском процессе в суде первой инстанции.

       Цель  работы – изучение правового статуса адвокатов и  деятельности адвокатов как субъектов доказывания в суде первой инстанции.

       Задачи  исследования:

1. Дать понятие адвокатской деятельности,  правового статуса адвоката и процедуры его приобретения.
2. Изучить правовые основания участия адвоката в гражданском процессе в суде первой инстанции.
3. Рассмотреть полномочия адвоката по доказыванию в гражданском процессе в суде первой инстанции; определение адвокатом предмета и пределов доказывания.
4. Охарактеризовать деятельность адвоката в процессе сбора доказательств.
5. Определить деятельность адвоката по представлению, исследованию и оценке доказательств в гражданском судопроизводстве в суде первой инстанции.

       Положения, выносимые на  защиту.

       1. Конкретизация прав и обязанностей  адвоката по сбору доказательств и отношения суда к ним.

       2. Вопрос об отводе адвоката  лицом, участвующем в деле (ст. 19 ГПК РФ).

       Участие адвоката в гражданском процессе ранее являлось предметом исследования в юридической литературе. К ним  относятся работы, посвященные анализу правовой природы и содержания судебного представительства, одной из разновидностей которого является деятельность адвоката в гражданском судопроизводстве. Теоретический интерес в данном случае представляют исследования В.А. Елизарова, В.В. Калитвина, Д.П. Ватмана. Достаточно эффективно изучали некоторые аспекты практики представительства адвокатов И.И. Склярский, Г.В.Любарская, М.Л. Липецкер, Б.М. Тиховский, М.Ю. Барщевский, А.А. Ерошенко и другие.

       В разработку этической стороны работы адвоката значительный вклад внесли Я.С.Киселев, Д.П.Ватман, А.Д. Бойков, в том числе по осуществлению судебного представительства.

       Данная  работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованных источников. 
 
 

      ГЛАВА I

         ПРАВОВОЙ СТАТУС АдвокатА

1. Понятие адвокатской деятельности

     Несмотря  на усилия по повышению уровня правовой культуры населения, потребность в получении юридической помощи не утрачивает своей значимости. Последовательное урегулирование в нормативном порядке все более широкого круга общественных отношений откликается вовлеченностью населения в правоотношения по поводу, например, работы, учебы, получения медицинских услуг и участия в деятельности общественных объединений, выборах. Поэтому потенциальная или реальная потребность в квалифицированной помощи юриста может возникнуть практически у каждого.

     Гарантия  государственной защиты прав и свобод человека, закрепленная в ст. 45 Конституции, обусловливает гарантии на получение квалифицированной правовой помощи.

     Адвокат (от лат.advocates - призванный; англ. Lawyer, barrister,) - юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультаций, рекомендаций, защиты обвиняемого на всех стадиях следствия и суда, представления интересов потерпевших и т.д. ¹

     В Древнем Риме (в доимперский период) адвокатами называли родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. Во времена Римской империи этим термином стали обозначать судебных защитников.

     В Европе, как в науке, так и в  западноевропейских языках, с термином «адвокатура» (advocatio, abogacia, lavvocatio, the advocacy и др.) соединяется понятие деятельности, отличной от деятельности поверенных, что подразумевает функционирование специального сословия профессиональных юристов.

      В русском разговорном языке термин «адвокатура» стал означать с середины XIX в. профессию адвокатов, отличающихся от оказывающих юридическую помощь поверенных, которые могут и не быть юристами. Также термином «адвокатура» обозначалось объединение адвокатов в какую-либо структуру.

      В советский период (1917-1991 гг.) этот термин стал обозначать юристов-профессионалов, объединенных в коллегии для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам (разъяснение правовых вопросов, составление договоров, жалоб, представительство в суде и т.п.), так как коллегии адвокатов являлись практически единственной формой объединения лиц, оказывающих юридическую помощь на профессиональной основе.

      В современной науке большинство  ученых, занимающихся исследованиями в области адвокатуры и адвокатской деятельности, сходится во мнении, что адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам путем правового консультирования, организации защиты или представительства интересов в конституционном, гражданском, арбитражном, административном и уголовном судопроизводстве; предоставления иных видов юридической помощи в соответствии с законодательством Российской Федерации.²

     Адвокатская деятельность не является предпринимательской.

     Не  является адвокатской деятельностью  юридическая помощь, оказываемая клиентам:

• работниками правовых служб предприятий, учреждений и организаций независимо от формы собственности, а также сотрудниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;
• владельцами и работниками зарегистрированных в установленном порядке организаций, хозяйственных обществ и товариществ, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;
• нотариусами, патентными или частными поверенными либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности, не связанной с адвокатской.

      В дальнейшем мы будем рассматривать  более подробно факторы, влияющие на адвокатскую деятельность, делающую ее более профессиональной, юридически оформленной и находящейся под внутренним контролем сообщества адвокатов. Из сказанного мы делаем вывод, что адвокат - это лицо, которое в установленном законом порядке получило статус адвоката и право на осуществление адвокатской деятельности.

      Оказывая  юридическую помощь, адвокат выполняет  следующие функции: 

1. дает консультации и справки по правовым вопросам, как в устной, так и в письменной форме;
2. составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3. представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
4. участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
5. участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6. участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
7. представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
8. представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
9. участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10. выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

     Адвокат имеет право оказывать любую  юридическую помощь, не запрещенную Федеральным законом.

     Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступить только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено Федеральным законом.

     Адвокаты  иностранного государства могут  оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства.

     Адвокаты  иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации по вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации.

     Адвокаты  иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом исполнительной власти в области юстиции в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством Российской Федерации.

     Без регистрации в указанном реестре  осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории Российской Федерации запрещается.

     Адвокат не может состоять на государственной  службе и занимать оплачиваемую должность в органах местного самоуправления. Мнение ученых и практических работников по этому поводу одинаково. Споры вызывает занятие адвокатом коммерческой или предпринимательской деятельностью. В этом вопросе мнения расходятся. На наш взгляд, возможность адвоката заниматься предпринимательской деятельностью должна находиться под его внутренним контролем и границы ее определяются адвокатской этикой.

     Правовой  статус адвоката подводит нас к формулировке понятия «адвокатура» в современном звучании, и мы можем сказать, что адвокатура является профессиональным сообществом лиц, получивших статус адвоката и занимающихся адвокатской деятельностью.

     Не  входя в структуру государственной власти и органов местного самоуправления, адвокатура может и должна служить инструментом гражданского общества, с помощью которого общество сохраняет баланс между государственными интересами и интересами отдельных граждан. В этом, очевидно, и состоит главная задача адвокатуры, решение которой достигается через определенные правовые механизмы, учитывая то, что человек, его права и свобода являются и меню и ценностью.

     Таким образом, основой и центром правовой системы России должен быть человек, защита его прав и свобод, и задача адвокатуры - всемерно этому содействовать.

     Эти положения закреплены в новом  Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», изданном в 2002 г.

      Для обеспечения деятельности и эффективного исполнения обязанностей адвоката государство должно гарантировать адвокатскую неприкосновенность. Адвокатская неприкосновенность в соответствии с международным правом - это комплекс мероприятий в виде организационных и правовых гарантий правозащитной деятельности адвоката в целях обеспечения юридической помощи населению, что является обеспечением одного из основных прав человека - права на защиту.

     В этой связи необходимо ориентироваться на международно-правовые акты о роли адвоката в обществе:

• Основные положения о роли адвокатов, принятые VIII Конгрессом  ООН по предупреждению преступлений в 1990 г. в Нью-Йорке;
• Основные принципы, касающиеся роли юристов, принятые Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, проходившим в августе - сентябре 1990 г. в Гаване.³

     В них говорится, что правительства стран должны обеспечить адвокатам следующее:

1. возможность исполнить все их профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства;
2. возможность свободно передвигаться и консультировать клиента в своей стране и за границей;
3. невозможность наказания или угрозы такового и обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами;
4. там, где безопасность адвокатов находится под угрозой в связи с исполнением профессиональных обязанностей, они должны быть адекватно защищены властями;
5. адвокаты не должны идентифицироваться с их клиентами и делами клиентов в связи с исполнением их профессиональных обязанностей;
6. суд или административный орган не должны отказывать в признании права адвоката, имеющего допуск к практике, представлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был дисквалифицирован в соответствии с 
   национальным правом и практикой его применения;
7. адвокат должен обладать уголовным и гражданским иммунитетом от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе;

     8) обязанностью компетентных властей  является обеспечение адвокату возможности своевременного ознакомления с информацией, документами и материалами дела, а в уголовном процессе - не позднее окончания расследования и до судебного рассмотрения дела.

     Эти положения признаны международным  сообществом, и любая страна, считающая себя правовым государством, должна привести свое законодательство в соответствие с перечисленными нормами. В настоящее время законодательство России не содержит положений, создающих гарантии независимости адвокатской деятельности от неуместного вмешательства государства. Сегодня проведение всех процессуальных действий в отношении адвоката регулируется общими нормами уголовно-процессуального законодательства и не предполагает дополнительных процессуальных гарантий, которые бы учитывали публичный характер адвокатской деятельности. Не редки случаи, когда адвокат, ведущий дело, часто бывает неудобной фигурой для следователя, осуществляющего предварительное следствие, прокурора, надзирающего за ним, и т.д. Желая избавиться от «неудобного» адвоката, правоохранительные органы начинают оказывать на него «воздействие».⁴

     Это выражается иногда в попытках вывести  адвоката из дела путем подмены его статуса, то есть допросив его в качестве свидетеля по делу, могут изъять документы в консультации и использовать другие приемы, вполне вписывающиеся в действующее законодательство, что затрудняет работу адвоката и является нарушением прав граждан на получение квалифицированной юридической помощи. В этой связи адвокат сам нуждается в наличии правовых и организационных гарантий своей деятельности.

     В новом Законе об адвокатской деятельности прямо говорится, что вмешательство в деятельность адвоката, осуществляемую в рамках законодательства Российской Федерации, каким бы ни было образом запрещается.

     Адвокат не может быть привлечен  к дисциплинарной, гражданской, административной ответственности за мнение, выраженное им при осуществлении своей профессиональной деятельности.

     Истребование  от адвокатов, а также от других работников адвокатских кабинетов, адвокатских бюро, адвокатских палат субъектов Российской Федерации или Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретному делу, не допускается.⁵

      Жизнь и безопасность адвоката и членов его семьи реально никак не обеспечены, поскольку существующие правовые нормы носят декларативный характер, а Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в п. 4 ст. 18 провозглашает: «Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества». Однако какие конкретные действия должны предприниматься во исполнение данной нормы, кто именно должен их осуществлять, Законом не определено.⁶

  Не устанавливают соответствующих правил и законодательные акты, регламентирующие деятельность правоохранительных органов и предоставляющие гарантии защиты некоторым специальным субъектам. Так, ст. 10 Федерального закона «О милиции» содержит п. 24, который обязывает органы милиции «применять меры безопасности предусмотренные ФЗ в отношении судей, народных заседателей, присяжных  заседателей, прокуроров, судебных исполнителей, должностных лиц, контролирующих органов и органов внутренних дел, а также их близких; применять предусмотренные ФЗ  меры по охране потерпевших, свидетелей и других лиц, содействующих уголовному судопроизводству, их близких, жизнь, здоровье, или имущество которых находится в опасности. Таким образом, адвокаты не входят в круг лиц, в отношении которых милиция обязана обеспечивать меры безопасности.

      Не  упоминаются адвокаты и в числе  субъектов, гарантии безопасности которых предусмотрены специальным ФЗ. В случае убийства или нанесения тяжких телесных повреждений адвокат и его близких также  не защищены законом. Законодательством предусмотрено возмещение вреда в соответствии с РФ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов» (п.7, ст. 2) в случае причинения смерти или тяжких телесных повреждений следующим лицам:

1. судьям всех судов общей юрисдикции и арбитражных судов, арбитражным заседателям, присяжным заседателям,
2. прокурорам,
3. следователям.
4. лицам, производящим дознание,
5. лицам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,
6. сотрудникам Федеральных органов внутренних дел, осуществляющих охрану общественного порядка и обеспечение общественной безопасности, а также исполнение приговоров, определение и постановлений судов по уголовным делам, постановлений органов расследования и прокуроров:

• сотрудникам учреждений и органов уголовно-исполнительной системы;

• военнослужащим внутренних   войск   Министерства   внутренних дел     Российской Федерации, принимавшим непосредственное участие в пресечении действий вооруженных преступников, незаконных вооруженных формирований и иных организованных преступных групп;

7. сотрудникам органов федеральной службы безопасности;

8. сотрудникам органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ;
9. судебным исполнителям;   

            10) работникам контрольных органов Президента Российской Федерации, осуществляющим контроль за исполнением законов и иных нормативных правовых актов, выявление и пресечение правонарушений;

            11) сотрудникам федеральных органов государственной охраны;

            12) работникам таможенных и налоговых органов, федеральных органов государственного контроля, Федеральной службы по финансовому мониторингу, Счетной палаты Российской Федерации, а также иным категориям государственных и муниципальных служащих по перечню, устанавливаемому Правительством Российской Федерации; 

            13) близким вышеперечисленных  лиц.

      В случае гибели названных лиц их родственникам  выплачивается сумма в размере, равном 180-кратному размеру среднемесячной заработной платы погибшего. В случае гибели сотрудника МВД РФ родственникам выплачивается денежное содержание за период 10 лет. Регламентированы также вопросы оказания медицинской помощи, реабилитации в случае причинения телесных повреждений или иного вреда. Законодатель не включил адвокатов в число лиц, подлежащих защите и имеющих право на возмещение вреда жизни и здоровью. В этих условиях пострадавшему адвокату или родственникам погибшего адвоката приходится бороться не за возмещение вреда, а за возбуждение уголовного дела или его более или менее сносное расследование.⁷ Зачастую и это нереально ввиду участия в противоправных действиях действующих либо бывших сотрудников правоохранительной системы.

      В свете всего сказанного выше считается  необходимым внести предложения по дополнению Уголовного Кодекса РФ в части ответственности за препятствия деятельности адвоката, законов «О милиции» и «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и  контролирующих органов» - в части реального обеспечения безопасности 
адвокатов и членов их семей. Необходимо добиться законодательного закрепления обязательно материальной помощи государства иждивенцам погибших адвокатов.

          Уголовное дело в отношении адвоката может быть возбуждено только по решению прокурора с согласия суда, следствие по возбужденному уголовному делу проводится следователем прокуратуры (ст. 448 УПК РФ).

     Задержание, арест, проникновение в жилище или  рабочее помещение адвоката, в личный или используемый им транспорт, производство там обыска или выемки, личный обыск адвоката, арест и выемка его корреспонденции, арест принадлежащих ему документов и имущества, проведение в отношении него оперативно-розыскных мероприятий не могут осуществляться иначе, как на основании решения суда и только в связи с уголовным преследованием этого адвоката,. Законодательством могут быть предусмотрены иные гарантии обеспечения беспрепятственного осуществления адвокатом своей деятельности в рамках закона на благо обществу в целом и отдельных граждан в частности.