Деятельность адвоката – представителя истца в делах о лишении родительских прав

2

Министерство образования и науки РФ

федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«Московская государственная юридическая академия

имени О.Е. Кутафина»

Кафедра адвокатуры и нотариата

Щемененко Мария Витальевна

Деятельность адвоката – представителя истца в делах о лишении родительских прав.

Курсовая работа

Студента 1 группы, 4 курса

Института адвокатуры

Очной формы обучения

Научный руководитель:

к.ю.н, доцент Петрова Т.В.

Дата сдачи: __________________

Дата рецензирования: _________

Дата защиты: ________________

Оценка: _____________________

Москва

2012

Оглавление

Введение.

1. Понятие, основания и порядок лишения родительских прав.

1.1. Возбуждение дела о лишении родительских прав.

1.2. Лишение родительских прав и защита прав ребёнка.

1.3. Решение по делу о лишении родительских прав.

1.4.  Взыскание алиментов с родителей, лишённых родительских прав.

2. Последствия лишения родительских прав.

Заключение.

Список использованной литературы.

Введение.

              Семейные споры являются тяжёлыми в моральном плане для каждой из сторон спора, так как собираясь заключить брак, никто заранее не предусматривает меры, чтобы обезопасить друг друга от возможных проблем.

              При возникновении конфликтов между супругами, между родителями и детьми, лучше всего получить грамотную консультацию адвоката, которая наверняка позволит избежать длительных, изнурительных споров. Обращение к адвокату является возможностью разрешить семейный спор путём переговоров, путём нахождения компромиссных вариантов.

              Любой семейный спор может быть урегулирован сторонами путём достижения согласия, выраженного в заключении соглашения (брачного договора, соглашения об уплате алиментов, соглашения о порядке общения с ребёнком, соглашения о разделе имущества и т.д.). Лица, заключившие такие соглашения, избегают опасности приобретения в дальнейшем конфликтов.

              Даже если нет имущества, по поводу которого в дальнейшем могут возникнуть серьёзные разногласия, либо нет детей, лучше заранее решить возможные проблемные вопросы, которые могут привести к семейному спору, составив для этого документы, подтверждающие обоюдное согласие сторон.

              При невозможности достижения компромиссных вариантов по каким-либо вопросам семейного спора, сторона вправе обратиться для урегулирования конфликта в суд.

              При грамотно составленном исковом заявлении, а также собранных доказательствах по делу срок принятия решения будет сведён до минимума. В этом также необходима помощь адвоката.

              К категории семейных споров можно отнести любые споры, возникающие между супругами, между родителями и детьми по поводу возникновения и осуществления прав родителей и детей, по поводу возникновения, прекращения прав супругов на имущество.

              Адвокат может помочь в разрешении любых проблем, возникающих по поводу следующих вопросов:

1.      Расторжение брака;

2.      Раздел имущества;

3.      Выделение супружеской доли;

4.      Определение порядка общения с ребёнком;

5.      Взыскание алиментов на содержание детей, супруга;

6.      Оспаривание отцовства/материнства;

7.      Лишение/ограничение родительских прав;

8.      И многих других.[1]

              В своей работе я хотела бы рассмотреть вопрос о лишении родительских прав со стороны истца, подробно описать процедуру и возможные действия адвоката – представителя истца.
1. Понятие, основания и порядок лишения родительских прав.

Прежде, чем говорить о лишении родительских прав, необходимо сказать, что, собственно, представляют собой родительские права.

              В соответствии со ст.47 Семейного кодекса Российской Федерации, права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей, удостоверенном в установленном законом порядке.[2]

              Родительские права – это совокупность прав и обязанностей родителей перед своими несовершеннолетними детьми. Они имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих несовершеннолетних детей. Родительские права прекращаются по достижении детьми возраста восемнадцати лет, а также при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия. Родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей. Они несут ответственность за воспитание и развитие своих детей, обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей. Родители имеют преимущественное право на воспитание своих детей перед всеми другими лицами. В обязанности родителей входит обеспечение получения детьми основного общего образования. Родители с учётом мнения детей имеют право выбора образовательного учреждения и формы обучения детей до получения детьми основного общего образования.

              Защита прав и интересов детей возлагается на их родителей. Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий.

              Обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей. При осуществлении родительских прав родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию. Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей.

              Все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию, исходя из интересов детей и с учётом мнения детей. Родители (один из них) при наличии разногласий между ними вправе обратиться за разрешением этих разногласий в орган опеки и попечительства или в суд.

              Родитель, проживающий отдельно от ребёнка, имеет права на общение с ребёнком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребёнком образования. Родитель, с которым проживает ребёнок, не должен препятствовать общению ребёнка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребёнка, его нравственному развитию.

              Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребёнка.

              Родитель, проживающий отдельно от ребёнка, имеет право на получение информации о своём ребёнке из воспитательных учреждений, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений. В предоставлении информации может быть отказано только в случае наличия угрозы для жизни и здоровья ребёнка со стороны родителя. Отказ в предоставлении информации может быть оспорен в судебном порядке.

              Родители вправе требовать возврата ребёнка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав.

              Родители, лишённые родительских прав, теряют все права, основанные на факте родства с ребёнком, в отношении которого они были лишены родительских прав.

Согласно ст.69 Семейного кодекса РФ существует только 6 оснований для лишения родительских прав, которые должны быть подтверждены неоспоримыми доказательствами:

1.      Уклонение от выполнения родительских обязанностей, в том числе злостное уклонение от уплаты алиментов;

2.      Отказ без уважительных причин взять своего ребёнка из родильного дома либо иного лечебного учреждения, воспитательного учреждения, учреждения социальной защиты населения или из других аналогичных учреждений;

3.      Злоупотребление своими родительскими правами;

4.      Жестокое обращение с детьми;

5.      Хронический алкоголизм или наркомания родителя;

6.      Совершение умышленного преступления против жизни или здоровья ребёнка либо против жизни и здоровья супруга.[3]

Согласно ст.70 Семейного кодекса РФ лишение родительских прав производится в судебном порядке. Дело о лишении родительских прав рассматривается по заявлению одного из родителей или лиц, их заменяющих, прокурора, а также по заявлению органов или учреждений, на которые возложены обязанности по охране прав несовершеннолетних детей (органов опеки и попечительства, комиссий по делам несовершеннолетних, учреждений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей).[4]

              В судебном процессе должны быть доказаны обстоятельства, бесспорно подтверждающие наличие вины родителя и факт того, что изменение поведения родителя в лучшую сторону невозможно.[5]

              Также существуют случаи, когда лишение родительских прав невозможно. Не могут быть лишены родительских прав лица, не выполняющие свои родительские обязанности вследствие стечения тяжёлых обстоятельств и по другим причинам, от них не зависящим (например, психического расстройства или иного хронического заболевания, за исключением лиц, страдающих хроническим алкоголизмом или наркоманией). Наличие документально подтверждённой нетрудоспособности (оформление инвалидности) ни в коей мере не освобождает от обязанности платить алименты: в этом случае алименты платятся с пенсии должника.[6]

              Лишение родительских прав касается каждого ребёнка в отдельности. Нельзя лишить родительских прав вообще, не выделяя ребёнка, чьи права и интересы грубо попираются родителями. Не допускается также лишение родительских прав в отношении ребёнка, которого ещё нет.[7]

              Какую же помощь может оказать адвокат при лишении родительских прав? Это:

1.      Консультации;

2.      Составление и подача искового заявлении;

3.      Участие в ходе досудебной подготовки дела;

4.      Оказание помощи в сборе необходимых документов;

5.      Участие в судебных заседаниях;

6.      Обжалование решения суда (при необходимости);

7.      А также многую другую.[8]

Каков же порядок лишения родительских прав?

- возбуждение дела о лишении родительских прав;

- лишение родительских прав и защита прав ребёнка;

- решение по делу о лишении родительских прав;

- взыскание алиментов с родителей, лишённых родительских прав;

1.1. Возбуждение дела о лишении родительских прав.

В соответствии с п.1 ст.70 Семейного кодекса РФ лишение родительских прав производится в судебном порядке. Дела о лишении родительских прав рассматриваются по заявлению одного из родителей (лиц, их заменяющих), прокурора, а также по заявлениям органов или учреждений, на которые возложены обязанности по охране прав несовершеннолетних детей (органов опеки и попечительства, комиссий по делам несовершеннолетних, учреждений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, и других).[9]

              Лишение родительских прав производится только судом в порядке гражданского судопроизводства и только по заявлению лиц, указанных в п.1 ст.70 СК. Иск о лишении родительских прав может предъявить один из родителей к другому, если есть основания для лишения его родительских прав, предусмотренные ст.69 СК.

              К числу лиц, заменяющих родителей, относятся опекун (попечитель), приёмные родители. Дедушка, бабушка и другие родственники ребёнка, чьи права и обязанности по его воспитанию не оформлены в установленном законом порядке, такого права не имеют. Но они могут обратиться с заявлением о принятии мер по защите прав ребёнка в органы опеки и попечительства.[10]

              Прокурор всегда вправе предъявить требование о лишении родительских прав в защиту прав и интересов ребёнка. Возбуждение им дела о лишении родительских прав наиболее важно в делах, характеризующихся особым общественным значением, а также в исключительных по своему характеру случаях противоправного поведения родителей (одного из них).

              Функциональные обязанности по охране прав несовершеннолетних детей возлагаются на многие органы и учреждения. К ним, прежде всего, относятся органы опеки и попечительства, комиссии по делам несовершеннолетних, учреждения для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей: дома ребёнка, школы-интернаты, детские дома, дома инвалидов. Что же касается учреждений более широкого профиля, выполняющих, например, функции социального обслуживания населения, то всё зависит от круга их обязанностей. Если сюда входит и защита прав ребёнка, то правомерно говорить и о существовании их права на предъявление иска о лишении родительских прав. Поэтому такой иск могут предъявлять:

- социально-реабилитационные центры для несовершеннолетних;

- центры помощи детям, оставшимся без попечения родителей;

- территориальные центры социальной помощи семье и детям;

- социальные приюты для детей и подростков;

- детские дома;

- интернаты для умственно отсталых детей и для детей с физическими недостатками.

              Не исключено, что существуют или будут существовать иные учреждения, деятельность которых напрямую связана с защитой прав и интересов ребёнка. Наличие этой связи и есть тот критерий, который позволяет говорить о существовании права на предъявление иска о лишении родительских прав.[11]

              В качестве ответчика по делу о лишении родительских прав могут выступать либо оба родителя, либо один из них. Не исключается одновременное предъявление иска о лишении родительских прав к одному из родителей и иска об ограничении родительских прав к другому. Иск о лишении родительских прав может быть предъявлен и к несовершеннолетнему родителю, достигшему 16 лет.

              Для того, чтобы лишить родителей (родителя) родительских прав, необходимо подать в суд исковое заявление. Грамотно составленное и поданное исковое заявление влияет на весь исход дела.

              Согласно ст.117 Гражданского процессуального кодекса РФ иск о лишении родительских прав предъявляется по месту жительства ответчика, а если оно неизвестно, то месту нахождения его имущества или по последнему известному месту жительства.[12] Поскольку определение места жительства ответчика подчас затруднительно, выход из положения состоит в одновременном предъявлении иска о лишении родительских прав и взыскании алиментов. Тогда можно воспользоваться ст.118 ГПК, позволяющей рассмотреть этот иск по месту жительства истца.[13] Если найти ответчика не удастся, может быть объявлен розыск из-за уклонения от уплаты алиментов.

              Личное участие адвоката в подаче искового заявления одинаково полезно и в случаях, когда заявление, отвечающее всем требованиям закона, принимается судьёй к производству, и когда следует отказ в приёме искового заявления.

              На личном приёме судья может обратить внимание заявителя на процессуальные моменты, которые не были учтены адвокатом при составлении документа. Могут быть изменены формулировки запросов, подготовленных заранее, дополнены или изменены вопросы эксперту, истребованы по инициативе судьи новые доказательства. Адвокату нужно быть готовым не только исправить процессуальные упущения, но и переоценить заново фактический и доказательственный материал.

              В случае, когда судья решает отказать в приёме заявления, адвокат может предпринять некоторые полезные шаги – лично уточнить причины отказа, в беседе с судьёй попытаться убедить его в отсутствии препятствий к обращению в суд, устранить недостатки в подготовке исковых материалов, а если это сделать не удаётся, то получить мотивированное определение об отказе. При подаче заявления адвокат может согласовать время производства отдельных процессуальных действий или назначение дела к слушанию с графиком собственной работы и степенью занятости доверителя.

              При составлении искового заявления адвокат должен соблюсти все требования относительно формы и содержания искового заявления. Поэтому следует учитывать своеобразие дел о лишении родительских прав. Адвокат обязан вместе с исковым заявлением предоставить в суд свидетельство о рождении ребёнка (желательно в подлиннике), в отношении которого ставится вопрос о лишении родительских прав. Если у родителей несколько детей и они находятся в разных местах, адвокат должен не только их перечислить, но и по возможности указать место их пребывания. Также может возникнуть такая ситуация, которая свидетельствует о необходимости применения мер по обеспечению иска в соответствии со ст.133 ГПК.[14] Следовательно, адвокату необходимо заявить ходатайство о применении таких мер, указать причины, указывающие на необходимость, и последствия непринятия таких мер. Под обеспечением иска о лишении родительских прав понимается временное отобрание детей у ответчика. Оно осуществляется судом в день, когда принимается исковое заявление, без извещения ответчика и других лиц, участвующих в деле. Для оказания помощи в обеспечении иска суд может привлечь органы опеки и попечительства.

1.2. Лишение родительских прав и защита прав ребёнка.

              В ходе судебного процесса дело разрешается по существу. Ошибки и недосмотры в суде первой инстанции не всегда удаётся исправить или восполнить на последующих стадиях процесса. Поэтому адвокат – представитель истца должен чётко и максимально подробно обосновывать свою позицию.

              Считаю необходимым разобраться более подробно по каждому основанию лишения родительских прав.

- Лишение родительских прав на основании уклонения от выполнения родительских обязанностей.

              Уклонение от выполнения родительских обязанностей предполагает систематическое, то есть неоднократное невыполнение родительского долга. В данном случае адвокату необходимо доказать, что со стороны ответчика отсутствует забота о ребёнке. Это может выражаться в отсутствии питания, необходимой одежды, медицинской помощи. Чаще всего равнодушное отношение к детям сочетается с безразличием к условиям содержания и воспитания, а нередко и с пьянством и аморальным поведением. В зависимости от возраста детей, для них в каждом конкретном случае становятся губительными вполне определённые действия (бездействия) родителя. Например, маленький ребёнок погибает потому, что его не кормят, подросток страдает от общения с собутыльниками родителя. В данном случае адвокат может в обосновании своей позиции использовать свидетельские показания, также, если ребёнку требуется медицинская помощь запросить медицинское заключение.[15]

              Ст.69 СК выделяет как разновидность уклонения от выполнения родительских обязанностей злостное уклонение от уплаты алиментов. Данный факт может быть подтверждён приговором суда а также адвокатским запросом в службу судебных приставов о подтверждении несвоевременной выплаты или уклонении от выплаты алиментов.[16]

- Лишение родительских прав на основании отказа без уважительных причин взять ребёнка из родильного дома (отделения) либо из иного лечебного учреждения, воспитательного учреждения, учреждения социальной защиты населения или из аналогичных организаций.

              Имеется в виду, что такой отказ не вызывается причинами, признанными судом уважительными (тяжёлая болезнь, инвалидность, отсутствие всякого жилья и т.п.).[17] Свою позицию адвокат может подтвердить документом из родильного дома (отделения) или лечебного учреждения, содержащим сведения об оставлении ребёнка. Что касается воспитательного учреждения, то здесь возможно подтверждение свидетельскими показаниями (учителя, охранники и т. д.), а также запросом в отдел по делам несовершеннолетних для подтверждения факта нахождения у них ребёнка, оставленного родителями в воспитательном учреждении.

- Лишение родительских прав на основании злоупотребления родительскими правами.

              Злоупотребление родительскими правами может иметь разные формы выражения, например, создание условий, затрудняющих или делающих невозможным получение ребёнком образования; приучение его к употреблению алкогольных напитков, наркотиков; использование несовершеннолетнего при совершении преступления, приобретении доходов преступным путём. Злоупотребляют родительскими правами лица, заставляющие своих детей просить подаяние, заниматься проституцией и т.п. В любом случае злоупотребляющий родительскими правами использует беспомощное состояние ребёнка, его прямую зависимость от родителя. Злоупотребление родительскими правами, как правило, не носит разового характера, выражается в целом ряде поступков и действий родителя. Для привлечения к ответственности необходимо установить вину.[18] Свою позицию адвокат может доказать с помощью свидетельских показаний, а также, если ребёнок при таких обстоятельствах попал в лечебное учреждение (травмпункт, больница) или полицию (за попрошайничество, проституцию), адвокатскими запросами из данных учреждений.

- Лишение родительских прав на основании жестокого обращения родителей с детьми.

              Жестокое обращение родителей с детьми заключается, во-первых, в физическом, во-вторых, в психическом насилии над ними. В первом случае речь может идти о побоях, причинении физических страданий любым способом. Психическое насилие выражается в угрозах, внушении чувства страха, подавлении всякой воли ребёнка и т.п. Особую опасность для ребёнка представляет покушение на его половую неприкосновенность. В данном случае адвокату следует обосновывать свою позицию свидетельскими показаниями, запросами в полицию, медицинскими заключениями, а также представляется необходимым ходатайствовать о назначении судебно-медицинской экспертизы, а также комплексной психолого-психиатрической экспертизы.

- Лишение родительских прав на основании хронического алкоголизма или наркомании.

              Хронический алкоголизм и наркомания относятся к числу тяжёлых заболеваний, сопряжённых с полным поражением волевой сферы человека. Однако эти заболевания сами по себе представляют особую опасность для ребёнка. В семье родителей – хронических алкоголиков чаще всего дети голодают, не имеют самого необходимого, за ними никто не смотрит, они невольно впитывают в себя нездоровую семейную атмосферу, от чего гибнут нравственно и физически. Опасность хронического алкоголизма родителя и в том, что его состояние служит, как правило, первопричиной возникновения всех других оснований лишения родительских прав. Поэтому отсутствие вины родителя здесь правового значения не имеет. То же самое можно сказать относительно наркомании, которая всегда носит хронический характер. Что же касается токсикомании, то она не является самостоятельным основанием лишения родительских прав, хотя, на мой взгляд, также представляет особую опасность для ребёнка.

              Наличие хронического алкоголизма должно подтверждаться соответствующим медицинским заключением. Адвокату необходимо запросить выписку из наркологического диспансера, из лечебных учреждений, подтверждающую факт нахождения у них ответчика на учёте или на лечении от алкоголизма или наркомании.

              Нередко родитель, страдающий хроническим алкоголизмом, не может разумно руководить своими действиями, поступками из-за тяжёлого психического заболевания, отягощённого непреодолимым влечением к алкоголю. В таких случаях адвокату надлежит запросить соответствующее медицинское учреждение относительно способности родителя (ответчика) к воспитанию своих детей. Если по заключению специалистов он этого делать не может, в качестве меры защиты прав и интересов ребёнка следует говорить об ограничении родительских прав ответчика или об устройстве детей, оставшихся без попечения родителей.[19]

              От хронического алкоголизма следует отличать так называемое бытовое пьянство. Тогда поведение родителя, его отношение к детям оценивается по другим основаниям лишения родительских прав.

- Лишение родительских прав на основании совершения умышленного преступления против жизни и здоровья ребёнка либо против жизни и здоровья супруга.

              Умышленное (осознанное, целенаправленное) преступление против жизни и здоровья ребёнка, совершённое его родителями, относится числу наиболее тяжких и общественно опасных. Речь идёт о покушении на убийство, стремлении довести до самоубийства, тяжких телесных повреждениях, побоях, истязаниях, заражении венерической болезнью, изнасиловании, развратных действиях в отношении ребёнка, оставление его в опасности и др.

Лицо, совершившее подобного рода преступление, не может быть обладателем родительских прав и обязанностей, защищать права своих несовершеннолетних детей, представлять их интересы.

              Причинить вред ребёнку могут не только преступные действия, непосредственно направленные против его жизни и здоровья. Он может пострадать и в случаях, когда объектом преступления становится жизнь и здоровье супруга, то есть другого родителя ребёнка. По смыслу ст.69 для лишения родительских прав необязательно, чтобы преступление совершалось на глазах ребёнка.

              В данном случае адвокату необходимо предоставить приговор суда в отношении ответчика, подтверждающий его виновность. Дополнительным подтверждением могут быть свидетельские показания.

Право ребёнка быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства ограничений не имеет. Тем не менее оценка ребёнком неправомерного поведения его родителей не всегда объективна. То же самое можно сказать относительно мнения несовершеннолетнего по вопросу о лишении его родителей родительских прав. Когда же суд испытывает затруднения в доказательствах и хочет убедиться в существовании фактов, свидетелем которых является ребёнок, беседу с ним не следует проводить в официальной атмосфере судебного процесса. Разговор с ребёнком по интересующим суд вопросам могут провести вне суда органы опеки и попечительства, педагог, воспитатель, психолог.
1.3. Решение по делу о лишении родительских прав.

Результатом рассмотрения иска может стать:

- отказ в его удовлетворении,

- удовлетворение иска,

- отказ в иске о лишении родительских прав и принятие решения об ограничении родительских прав в соответствии со ст.73 СК.

              Отказу в иске о лишении родительских прав обычно сопутствует предупреждение суда о недопустимости в дальнейшем нарушения родителем прав ребёнка. Эта мера носит профилактический характер и в отдельных случаях оправдана. Вместе с тем отказ в иске как таковой нуждается в серьёзной аргументации, касающейся не только прав родителя – ответчика, но и интересов его детей. Кроме того, суд в необходимых случаях может вынести определение в адрес органов опеки и попечительства с поручением осуществлять в дальнейшем контроль за неблагополучной семьёй.[20]

1.4.  Взыскание алиментов с родителей, лишённых родительских прав.

В соответствии с п.3 ст.70 СК при рассмотрении дела о лишении родительских прав суд решает вопрос о взыскании алиментов на ребёнка с родителей (одного из них), лишённых родительских прав.[21]