Договор доверительного управления имуществом. 2

      СОДЕРЖАНИЕ 

      Введение.........................................................................................................2

1. Понятие, цели и основные положения договора доверительного управления имуществом..........................................................................4
2. Элементы договора..................................................................................7
3. Содержание договора............................................................................15
4. Прекращение доверительного управления имуществом...................21

Заключение..................................................................................................23

Список  использованной литературы.........................................................24 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение 

      Доверительное управление имуществом - новый институт казахстанского гражданского права. Его появление было обусловлено развитием рыночных отношений. Раньше существовал только один метод выбора хозяйственного руководителя - административный. В новых условиях хозяйствования этот метод стал подвергаться критике как неэффективный. Это послужило толчком для возникновения идеи создать систему определения хозяйственного руководителя не на административной, а на гражданско-правовой основе, когда руководитель окажется материально заинтересованным в результатах своей деятельности, будет нести ответственность за ненадлежащие результаты. Эту функцию был призван выполнять институт доверительного управления.

     Отношения доверительного управления имуществом в действующем гражданском законодательстве регулируются нормами главы 44 ГК РК (Особенной части) «Доверительное управление имуществом», статьями 883-894.

     В некоторых законодательных актах  содержатся отдельные нормы, касающиеся доверительного управления имуществом. В частности, это Закон Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», который упоминался ранее, предусматривающий  возможность доверительных трастовых  операций с деньгами (ст. 30 названного Закона). Закон Республики Казахстан  от 17 апреля 1995 года предусматривает  лицензирование указанной деятельности. Локальные нормы имеются в  законе Республики Казахстан от 20 июня 1997 года «О пенсионном обеспечении  в Республике Казахстан». Деятельность по управлению пенсионными активами также подлежит лицензированию. Доверительного управления имуществом касается и Закон  Республики Казахстан от 21 января 1997 года « О банкротстве». Нормы о  доверительном управлении содержатся и в иных законодательных актах  Республики Казахстан.

     Имеются подзаконные нормативные акты. К  примеру, действуют Правила передачи в доверительное управление предприятий  и государственных пакетов акций  акционерных обществ, утвержденные постановлением Департамента государственного имущества и приватизации Министерства финансов Республики Казахстан от 22 октября 1998 года. Правила о порядке передачи имущества государственных служащих в доверительное управление, утвержденные постановлением Правительства Республики Казахстан от 20 января 2000 года N 99, и другие.

      Доверительное управление имуществом - это универсальный  институт, который рассчитан на применение как в коммерческой, так и в некоммерческой сфере. Применение данного института призвано обеспечивать стабильность гражданских отношений, т.к. доверительное управление ориентировано не просто на сиюминутную выгоду, а на установление длительных отношений по извлечению доходов из имущества.

      Новизна конструкции доверительного управления порождает целый ряд проблем как в юридической науке, так и на практике. По большей части они касаются толкования норм о доверительном управлении, а также возможностей использования доверительного управления в различных ситуациях, прямо не предусмотренных законом. На сегодняшний день доверительное управление используется не так широко, как хотелось бы. В связи с чем необходимо определить причины недостаточного использования этого института, а также выявить возможные пути их устранения.

      Надо  также отметить и то, что в науке  гражданского права весь институт доверительного управления в целом пока не подвергался детальному исследованию. Проанализировав законодательство о доверительном управлении, можно сказать, что данный правовой институт имеет массу недостатков, а именно неточность формулировок, отсутствие специального законодательства по передаче в доверительное управление отдельных видов имущества (например, акций, объектов недвижимости, особенно предприятий) и т.д. Таким образом, указанные выше обстоятельства, делают изучение института доверительного управления имуществом в настоящее время весьма актуальным. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1.   Понятие, цели  и основные положения  договора доверительного  управления имуществом

      В соответствии со ст. 886 ГК РК по договору доверительного управления имуществом одна сторона передает другой стороне на какой-либо срок имущество, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах передавшего это имущество лица или иного,  указанного им лица.

      Потребность в такой передаче может определяться неопытностью или неспособностью собственника эффективно использовать некоторые  объекты принадлежащего ему имущества; желанием использовать для этого  профессионалов; а также его желанием без особых для себя забот оказывать  материальную помощь третьим лицам  за счет своего имущества, оставаясь  его собственником. Также институт доверительного управления имуществом может успешно использоваться в целях объединения капиталов. В этих случаях несколько лиц - учредителей доверительного управления передают свое имущество в доверительное управление одного лица, которое использует это имущество в интересах всех учредителей доверительного управления. В принципе же доверительное управление имуществом может быть учреждено для любых целей, не противоречащих закону. Оно может иметь своей целью не только извлечение доходов из этого имущества, но и увеличение имущества или просто поддержание его в надлежащем состоянии.

      Передавая имущество в доверительное управление, собственник не передает управляющему правомочия по владению, пользованию  и распоряжению этим имуществом (они  по-прежнему остаются у собственника), а лишь наделяет доверительного управляющего правом от своего имени осуществлять эти правомочия. Вместе с тем, сам  собственник, пока действует договор  доверительного управления имуществом, не может осуществлять принадлежащие ему правомочия по владению, пользованию или распоряжению переданным в доверительное управление имуществом.

      Имущество, передаваемое в управление, должно принадлежать учредителю на праве собственности. Носители других вещных прав, таких как право хозяйственного ведения и право оперативного управления, не могут быть учредителями доверительного управления. Категория не может строиться в виде пирамиды. Право оперативного управления и право хозяйственного ведения уже предполагают осуществление его носителями правомочий собственника. Эти правомочия не могут быть вторичными, осуществляемыми во втором звене.

      В любом случае отношения по доверительному управлению имуществом осуществляются на основе заключаемого между учредителем управления и доверительным управляющим договора. Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. При этом договор может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Поскольку этот договор относится к числу реальных договоров, для его заключения необходимо не только письменное оформление соглашения сторон, но и передача имущества в доверительное управление.

      Повышенные  требования предъявляются к форме  договора доверительного управления недвижимым имуществом. Он должен быть заключен в  простой письменной форме только путем составления одного документа, подписанного сторонами. Но недостаточно составления письменного документа, еще закон требует совершить все действия по оформлению договора, которые предусмотрены для договора продажи недвижимости, то есть приложить к нему соответствующие документы, например, передаточный акт, акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, акт независимого оценщика, если таковой требуется, заключение независимого аудитора о составе и стоимости имущества и т. д. Перечень документов зависит от вида недвижимости имущества (жилой дом, предприятие, земельный участок и т. д.) и требований правового акта или сторон договора.

      Другой  особенностью оформления доверительного управления недвижимости является требование закона о государственной регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление. Государственная регистрация должна осуществляться в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество. В настоящее время государственная регистрация осуществляется в порядке, предусмотренном Законом РК от 26 июля 2007 года № 310 “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", в котором, в частности, указано, что наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и доверительное управление этим имуществом (ст.5). Государственную  регистрацию доверительного  управления   имуществом,  равно  как  осуществление  других  сделок с  ним и ограничений прав на него, осуществление других сделок с ним и ограничений прав на него, осуществляет учреждение юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, расположенное на территории регистрационного округа по месту нахождения недвижимого имущества. Учреждение юстиции по регистрации прав проверяет действительность поданных заявителем документов и наличие соответствующих прав у подготовившего документ гражданина, юридического лица или органа власти; проверяет наличие ранее зарегистрированных и ранее заявленных прав и, наконец, осуществляет государственную регистрацию прав в Едином государственном реестре прав. В завершение всего учреждение юстиции по регистрации прав выдает документ, подтверждающий государственную регистрацию передачи недвижимого имущества в доверительное управление. Несоблюдение как формы договора доверительного управления имуществом, так и требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет за собой недействительность договора. Как правило, договор   доверительного управления имуществом - это свободный договор, заключенный всецело по усмотрению сторон. Однако в случаях, когда управление имуществом учреждается по основаниям, предусмотренным законом (ст. 886 ГК РК), договор доверительного управления имуществом приобретает обязательный характер. Так, заключение договора доверительного управления имуществом становится обязательным для органа опеки и попечительства, если вступило в силу решение суда, предусматривающее необходимость постоянного управления имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим. Но, необходимо отметить, что наличие согласия доверительного управляющего на заключение договора всегда обязательно.

      Договор доверительного управления имуществом может быть как возмездным, так  и безвозмездным. Что отличает его от договора комиссии и агентского договора, где уплата вознаграждение со стороны комитента комиссионеру - обязательное условие договора. Безвозмездным договор доверительного управления признается тогда, когда в законе или в самом договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно. Возмездный характер договор приобретает тогда, когда в нем определены размер и форма вознаграждения управляющему. При отсутствии таких сведений он считается незаключенным. Возмездный договор доверительного управления имуществом является взаимным договором. Безвозмездный же договор относится к числу односторонних договоров, так как в этом случае учредитель доверительного управления имуществом приобретает только права и не несет обязанностей перед управляющим. 

2. Элементы договора

2.1. Стороны договора

      В правоотношении по доверительному управлению участвуют три субъекта: учредитель, доверительный управляющий и выгодоприобретатель. Однако сторонами договора или контрагентами являются лишь учредитель и доверительный управляющий. Учредителем управления именуется сторона, передающая имущество, а доверительным управляющим - сторона, получающая его. Лицо, в интересах которого по указанию учредителя управления осуществляется доверительное управление, именуется выгодоприобретателем. И его необходимо рассматривать в качестве третьего лица, поскольку договор заключен в его пользу (ст. 391 ГК РК).

      Отношения по доверительному управлению имуществом могут возникнуть как для частной, так и для публичной собственности (государственной, муниципальной). Поэтому в качестве учредителя доверительного управления имуществом может выступать любой собственник имущества.

      Необходимо  иметь в виду, что по общему правилу  только собственник имущества может  быть учредителем управления. Как  уже отмечалось выше, ни обладатели права хозяйственного ведения, ни обладатели права оперативного управления в  этом качестве выступать не могут. Обусловлено  это тем, что доверительное управление имуществом предполагает осуществление другим лицом правомочий собственника. Между тем только собственник должен решать вопрос о том, кто и на каком правовом основании будет осуществлять правомочия по владению, пользованию и распоряжению его имуществом. Поэтому для учреждения управления имуществом, состоящим в оперативном управлении или хозяйственном ведении, этот режим должен быть прекращен: если необходимо соответствующие организации должны быть ликвидированы, а имущество передано в управление на первичной основе.

      Но  из общего правила есть определенные исключения. К ним относится доверительное  управление, которое условно можно назвать исполнительным.  Оно отличается по целям и задачам, которые реализуются в ходе управления.  Это доверительное  управление,   учреждаемое для  исполнения  определенных  действий  в  интересах  других   лиц,  поддержания  и  обеспечения  определенных  законных  интересов,  не  имеющее  в  качестве  главной  задачи   учреждения   управления   получение   прибыли.  Сюда относятся:  управление  имуществом  опекуном  (ст. ст. 22, 23 ГК РК), управление имущество безвестно отсутствующего (ст.29 ГК РК), то есть случаи учреждения управления на основании закона. При осуществлении этого типа доверительных отношений учредителем доверительного управления выступает не собственник имущества, а другое лицо, специально уполномоченный на то орган. Так, например, в соответствии со ст. 26 ГК РК при необходимости постоянного управления имуществом недееспособного гражданина учредителем доверительного управления этим имуществом становится орган опеки и попечительства. А в случае учреждения доверительного управления на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик), этот исполнитель завещания и является учредителем управления.

      При передаче в доверительное управление государственного или муниципального имущества учредителем управления от лица собственника  вправе быть лишь орган, уполномоченный собственником управлять его имуществом.

      Смысл института "управления" заключается  в использовании вместо управления на административных началах управления на коммерческой основе. "Управляющий", традиционный для нашего права, осуществляет управление организацией (предприятием), выступая в качестве органа юридического лица, как должностное лицо. "Управляющий" в доверительном управлении, по гражданскому кодексу, осуществляет управление имуществом, выступая в личном качестве на коммерческой основе. В отличие от учредителя в роли доверительного управляющего могут выступать только субъекты предпринимательства - коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Это обусловлено самой сутью передачи имущества в доверительное управление: желанием собственника имущества передать его в руки профессионалов, кем и являются вышеуказанные субъекты предпринимательства.

      Но  здесь также существуют определенные исключения. Во-первых, доверительным  управляющим не может быть такая  коммерческая организация, как унитарное  предприятие, так как оно обладает специальной правоспособностью (ст.35 ГК), которая не предусматривает возможности осуществлять доверительное управление имуществом. Кроме того, запрет для унитарного предприятия выступать в роли доверительного управляющего позволит избежать скрытой передачи государственного или муниципального имущества в "доверительное" управление кому-либо из должностных лиц унитарного предприятия.

      Во-вторых, при характеристике этой стороны  договора также необходимо выделить так называемое исполнительное доверительное управление. При его осуществлении в качестве доверительного управляющего могут выступать не только коммерческие граждане и индивидуальные предприниматели, но и граждане, не являющиеся предпринимателями, и некоммерческие организации (например, фонд), за исключением учреждения. Главным образом это доверительное управление учреждается не для приумножения имущества собственника, а для его сохранения или распределения, то есть для некоммерческих целей. В этих случаях важны не столько профессиональные качества управляющего, сколько то доверие, которое испытывает к нему учредитель управления.

      Особое  положение в правоотношении по доверительному управлению имуществом занимает выгодоприобретатель. Как уже отмечалось выше, выгодоприобретатель не является стороной договора доверительного управления имуществом, а согласно правовой конструкции казахстанского гражданского права его позиция соответствует статусу третьего лица в обязательстве (ст. 391 ГК РК). Собственно говоря, выгодоприобретатель в договоре доверительного управления имуществом как раз и является тем лицом, в пользу и в интересах которого осуществляется доверительное управление. Согласно ст. 391 ГК РК договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. В соответствии с такой правовой конструкцией осуществляется, например, доверительное управление в пользу несовершеннолетнего, когда собственником имущества является законный представитель, или осуществляется доверительное управление ценными бумагами в пользу юридического лица, являющегося контрагентом учредителя, и т. п. Законодательство допускает, что при определенных условиях выгодоприобретатель может совпадать с учредителем - собственником имущества. Такое случается, когда по договору, в соответствии со ст. 886 ГК РК, учредитель передает доверительному управляющему имущество с условием осуществления управления этим имуществом в интересах учредителя управления. В таком правоотношении присутствуют две стороны договора и нет третьего лица.

      Также необходимо отметить, что на стороне  учредителя управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателя может выступать не одно, а несколько лиц. Несколько собственников могут в целях объединения капиталов передать свое имущество в доверительное управление одного лица, которое использует это имущество в интересах всех учредителей доверительного управления. Например, мелкие акционеры могут объединять свои акции, передавая их в доверительное управление одному лицу, действующему в их интересах. Или же гражданин, учреждая доверительное управление своим имуществом, может назначить в качестве выгодоприобретателей в равных или иных долях своих детей.

2.2. Объекты договора

      Объектом  доверительного управления может быть не любое имущество собственника. Закон прямо называет в этом качестве объекты недвижимости, включая имущественные  комплексы (п.1 ст.117, ст.119 ГК), ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права (п.1 ст.885 ГК). Другое имущество, то есть движимые вещи, могут стать объектом рассматриваемого договора лишь при возможности его обособления и учета на отдельном балансе или отдельном банковском счете.

      Необходимость такого обособления вызывается самой  природой отношений доверительного управления, не допускающей возможности  смешения находящегося в управлении имущества с личным имуществом управляющего. В свою очередь, это исключает  передачу в доверительное управление, например, только обычных движимых вещей потребительского назначения, ибо обособить их в юридическом смысле (путем открытия отдельного баланса) невозможно.

      С этой точки зрения следует иметь  в виду, что деньги как разновидность  движимых вещей сами по себе (не в  составе имущественного комплекса) не должны становиться объектом доверительного управления. Ведь при их использовании  в имущественном обороте право  собственности на соответствующие  купюры неизбежно утрачивается и они не могут быть возвращены собственнику по окончании срока договора. Деньги могут становиться объектом доверительного управления в том случае, когда они входят в состав имущественного комплекса.

      "Денежное  доверительное управление" отличается  от доверительного управления  имуществом, предусмотренного гл. 44 ГК РК, и вообще не подпадает под действие его статей 883-895. «Денежное доверительное управление» - это даже не разновидность договора о доверительном управлении, оно относится к договору поручения. Правовой режим в этих случаях разный.

      Как уже отмечалось, объектом доверительного управления могут быть не только вещи, но и субъективные права. К числу этих прав относятся исключительные права и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. "Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо".

      Что касается исключительных прав, то обычно в доверительное управление передаются такие права, осуществление которых достаточно обременительно для их обладателей или требует наличия соответствующих навыков, как правило, отсутствующих у ординарных участников гражданского оборота.

      К исключительным правам относятся и  авторские права. Управление авторскими правами - это одна из сфер, где традиционно осуществляется управление имуществом. Это управление на разных этапах осуществлялось на разной основе. Ранее основанием возникновения такого управления был закон, независимо от волеизъявления авторов. Сейчас такое управление осуществляется на основании волеизъявления автора, а управляющая организация не вправе отказать автору в заключении с ним договора. Такой договор должен рассматриваться как публичный договор присоединения.

      Это тоже не разовое осуществление права, осуществление не одного права, а комплекса прав, пусть однородных. Права осуществляются в отношении всех произведений, принадлежащих одному правообладателю (участником правоотношения является не только автор, а любой правообладатель). К объектам договора о доверительном управлении могут относиться права как на уже созданные или принадлежащие правообладателю произведения, так и на те, которые еще могут быть созданы или стать ему принадлежащими. На авторские права (и на права вообще) распространяются все общие принципы, установленные для доверительного управления имуществом.

      Организации, осуществляющие доверительное управление авторскими правами, в этом отношении  существенно отличаются от прочих представителей автора, например, литературных агентов, которые могут выступать только от имени авторов, в качестве их представителей в пределах полномочий, указанных  в доверенности.

      Наиболее  распространенный объект доверительного управления имуществом - это ценные бумаги. Законом и подзаконными актами предусмотрены специальные правила учета ценных бумаг и управления ими. Так, согласно ст.892 ГК РК, при передаче в доверительное управление ценных бумаг возможно их объединение в случае приобретения в доверительное управление от разных лиц. Однако и в этом случае ценные бумаги должны быть обособлены от имущества управляющего, в том числе от ценных бумаг, принадлежащих ему лично. Данное правило распространяется и на права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами  (ч.1 ст. 892 ГК РК).

      Закон запрещает передавать в доверительное  управление имущество, находящееся  в хозяйственном ведении (государственных  и муниципальных предприятий) или  в оперативном управлении (казенных предприятий или финансируемых  собственниками учреждений). Ведь такое  имущество уже передано собственником  на ограниченном вещном праве самостоятельным  юридическим лицам. Последние сами вправе выступать учредителями доверительного управления в отношении закрепленного за ними имущества собственника, ибо тогда теряет смысл само их существование. Если же собственник передаст их имущество в доверительное управление, то у них  исчезнет  объект  их  вещного  права.

      Поэтому собственник, в том числе (и прежде всего) публичный, считающий целесообразным отдать в доверительное управление принадлежащий ему имущественный комплекс (например, предприятие), должен вначале либо ликвидировать созданное им юридическое лицо, либо изъять у него часть имущества. Имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами ликвидированного предприятия либо изъятое у учреждения, и может стать объектом договора доверительного управления.

      Как уже отмечалось, объекты, находящиеся  в управлении, должны быть четко  обособлены как от прочего имущества собственника, так и прочего имущества лично управляющего. Если речь идет об отдельных объектах недвижимости, обособление происходит на основании государственной регистрации. Если речь идет о комплексе имущества, такое обособление происходит вполне естественно по другим основаниям (наследование, безвестное отсутствие, недееспособность, ликвидация юридического лица по несостоятельности), даже если в комплекс не входит недвижимость.

      Из  общего правила о полном юридическом  обособлении имущества, находящегося в доверительном управлении, существуют исключения.

      Во-первых, в случае признания учредителя управления несостоятельным (банкротом), взыскания  по долгам может быть обращено на его  имущество, переданное в доверительное  управление.

      Во-вторых, при недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, для покрытия убытков от деятельности управляющего, взыскание в субсидиарном порядке может быть обращено сначала на имущество доверительного управляющего, а затем на имущество учредителя управления.

      В-третьих, взыскание может быть обращено на заложенное имущество, переданное в  доверительное управление. Это обусловлено тем, что право залога имеет вещный характер. Обладая правомочием следования, залогодержатель сохраняет свое право на вещь и тогда, когда она переходит к новому собственнику или владельцу. Учредитель управления обязан известить доверительного управляющего о том, что имущество обременено залогом.

2.3. Существенные условия  договора

      Содержание  договора доверительного управления имуществом составляет совокупность его существенных условий, которые стороны обязаны  включить в договор. В противном  случае он будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 393 ГК РК). Все они указаны в ст. 887 ГК РК.