Договор доверительного управления ценными бумагами

    Содержание:

    Введение…………………………………………………………...…………1

    Глава 1. Сущность и основные понятия договора доверительного управления…………………………………………………………………….......3

    1.1. Понятие и значение договора доверительного управления……......3

    1.2. Основные принципы договора доверительного управления…..…..6

    1.3. Договор доверительного управления, как фидуциарная сделка.….9

    Глава 2. Особенности договора доверительного управления ценными бумагами………………………………………………………………………….12

    2.1. Понятие ценных бумаг, их виды и типы……………………..….…..12

    2.2. Права и обязанности сторон при доверительном управлении ценными бумагами……………………………………………………………....20

    2.3. Совершенствование законодательства о договоре доверительного управления ценными бумагами…………………………………………….…..26

    Заключение………………………………………………………………....32

    Список  использованной литературы……………………………………..34

     Введение

    Само  понятие доверительного управления - весьма обширное. Оно обобщает в  себе несколько видов договоров. Это и доверительное управление активами, доверительное управление имуществом, так же возможно доверительное управление ценными бумагами, денежными средствами и недвижимостью.

    Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» деятельность по управлению ценными бумагами является одним из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. При осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами профессиональный участник (управляющий) от своего имени за вознаграждение и в течение определенного срока доверительного управления исполняет функции по управлению переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу:

    ценными бумагами;

    денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги;

    денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми  в процессе управления ценными бумагами.

    Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к управляющему.

    Таким образом, суть услуги состоит в том, что управляющий по договору доверительного управления должен совершать с имуществом те же действия, что совершил бы и обычный собственник, действуя разумно и добросовестно. Эти действия имеют своей целью как минимум сохранение имущества, а также приумножение его стоимости или извлечение дохода.

    Цель  курсовой работы - рассмотреть и  проанализировать договор доверительного управления ценными бумагами в России.

    Для достижения поставленной  цели необходимо решить следующие задачи:

• Изучить основные понятия, значение и принципы договора доверительного управления;
• Рассмотреть договор доверительного управления, как фидуциарную сделку;
• Выявить основные виды и типы ценных бумаг;
• Проанализировать права и обязанности сторон при доверительном управлении ценными бумагами;
• Рассмотреть пути совершенствования законодательства о договоре доверительного управления ценными бумагами.

     Глава 1. Сущность и основные понятия договора доверительного управления.

1. Понятие и значение договора доверительного управления

    Доверительному  управлению посвящена глава 53 ГК (ст.1012-1026). Согласно ст.1012 ГК «по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя)».

    Из  данного определения можно выделить следующие особенности договора доверительного управления:

• договор доверительного управления заключается между учредителем (которым, по общему правилу, является собственник имущества) и управляющим. Обязанностью доверительного управляющего является управление имуществом в интересах выгодоприобретателя (которым может быть и сам учредитель). Если выгодоприобретатель не совпадает с учредителем в одном лице, то заключается договор в пользу третьего лица (ст.430 ГК). Таким образом, договор доверительного управления может быть заключен как в пользу учредителя, так и в пользу третьего лица.
• договор доверительного управления не влечет перехода права собственности на имущество к доверительному управляющему (п.1 ст.1012 ГК). Так как передавая имущество в доверительное управление, собственник не передает управляющему правомочия по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом (они по-прежнему остаются у собственника), а лишь наделяет доверительного управляющего правом от своего имени осуществлять эти правомочия.¹ Вместе с тем, сам собственник, пока действует договор доверительного управления имуществом, не может осуществлять принадлежащие ему правомочия по владению, пользованию или распоряжению переданным в доверительное управление имуществом.
• доверительный управляющий вправе совершать любые юридические и фактический действия в интересах собственника или выгодоприобретателя.

    Указанные действия доверительный управляющий  должен осуществлять в пределах, предоставленных ему собственником (п.1 ст.1020 ГК). Кроме того, доверительный управляющий обладает возможностью предъявлять требования о защите прав на имущество, в том числе и к самому собственнику (п.3 ст.1020 ГК).

    Юридические и фактические действия должны совершаться в пределах, дополнительно установленных законом или договором. Данное ограничение в первую очередь касается возможности распоряжаться недвижимостью. Согласно ст.1020 ГК, доверительный управляющий не может распоряжаться переданным ему недвижимым имуществом. Иное может быть установлено договором, причем в нем должны быть перечислены случаи, когда такое распоряжение допустимо.

    Договор доверительного управления относится  к категории реальных договоров, т.е. считается заключенным в момент передачи имущества. Такой вывод можно сделать исходя из формулировки определения договора доверительного управления (ст. 1012 ГК). По данному договору «одна сторона передает другой стороне...», к договору доверительного управления недвижимым имуществом предъявляются иные требования. Такой договор будет считаться заключенным с момента его государственной регистрации (ст.164, 433 ГК).

    Предметом договора доверительного управления является совершение управляющим любых юридических  и фактических действий в интересах  выгодоприобретателя (п. 2 ст. 1012 ГК РФ), поскольку их точное содержание обычно невозможно предвидеть в момент учреждения управления. Однако какие-то из этих действий могут быть заранее исключены или ограничены законом или договором. Например, управляющему может быть запрещено безвозмездное отчуждение находящегося в его управлении имущества (или его части), а иные сделки по отчуждению имущества могут допускаться лишь с прямого согласия учредителя управления.²

    В зависимости от характера имущества, передаваемого в доверительное управление, правовая основа договора доверительного управления приобретает дополнительные аспекты. Не исключением является и доверительное управление ценными бумагами.

    На  сегодняшний день доверительное  управление ценными бумагами требует  особой системы регулирования, учитывающей все особенности этого объекта.

    Надо  признать, что правила, установленные  в рамках гражданского законодательства для доверительного управления имуществом, не могут быть применены на общих  основаниях, если объектом доверительного управления выступают ценные бумаги. Связано это с тем, что ценные бумаги являются очень специфичным объектом доверительного управления.

    В тоже время, правовые аспекты, отличающие его от других объектов, Гражданским  Кодексом не урегулированы, поскольку статья 1025 ГК РФ предусматривает принятие специального закона о доверительном управлении ценными бумагами. Проект такого закона был подготовлен и направлен в Госдуму Российской Федерации, но принятие его откладывается.

    В настоящий момент основания, условия и порядок осуществления доверительного управления ценными бумагами определены лишь ведомственными нормативными актами: Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации и Центрального банка Российской Федерации, что не является достаточной нормативной базой для управления таким особым объектом, как ценные бумаги.

    В связи с наличием неурегулированных  моментов в существующем законодательстве, разбросанностью норм, регламентирующих доверительное управление ценными  бумагами, по отдельным законам и подзаконным актам, неоднозначностью их толкования, в процессе осуществления доверительного управления ценными бумагами возникают противоречия, затрудняющие его применение.³

    Таким образом, для приведения к единообразию процесса осуществления доверительного управления в сфере обращения ценных бумаг требуется принятие закона о доверительном управлении ценными бумагами.  
 

    1.2. Основные принципы  договора доверительного  управления.

    Существуют  основные юридические аспекты, тонкости, касающиеся доверительного управления. Договор доверительного управления должен отвечать принципам, приведенным ниже.

    1.  Доверительный управляющий всегда  должен действовать в интересах  собственника - учредителя правления  (статья 1012 ГК РФ).

    Доверительная собственность (или траст — от англ. trust) в общем праве — это система отношений, при которой имущество, изначально принадлежащее учредителю, передается в распоряжение доверительного собственника (управляющего или попечителя), но доход с него получают выгодоприобретатели (бенефициары). Учредитель (который может одновременно быть и выгодоприобретателем или, в ряде случаев, и управляющим) в рамках специального соглашения передает принадлежащие ему ценности под контроль попечителя, который обязан совершать с ними операции, приносящие выгодоприобретателям максимальную прибыль или соответствующие другим инструкциям учредителя.⁴

    2.  Учредитель правления обязан  не вмешиваться в оперативно-хозяйственную  деятельность управляющего по  управлению имуществом.

    3.  Договор доверительного управления и законодательство ограничивают полномочия доверительного управляющего.

    4.  Договор доверительного управления  заключается на срок не более  пяти лет (статья 1016 ГК РФ).

    5.  Договор доверительного управления  имуществом считается заключенным  с момента передачи учредителем управления прав управления соответствующего имущества доверительному управляющему.

    6.  Договор доверительного управления  имуществом подразумевает две  обязательные процедуры: подписания  сторонами соглашения и фактической  передачи доверительному управляющему имущества, являющегося объектом указанного соглашения. На практике это выглядит следующим образом. Стороны заключают письменный договор доверительного управления, составляют акт передачи имущества и обращаются с заявлением о государственной регистрации передачи имущества в доверительное управление.

    7.  Доверительный управляющий, осуществляя  непосредственное доверительное  управление имуществом, может совершать  в отношении этого имущества  любые юридические и фактические  действия, предусмотренные договором, в интересах учредителя (или выгодоприобретателя). Но, естественно, доверительный управляющий не может продавать или использовать в переработке имущество, находящееся в доверительном управлении. При продаже или переработке этого имущества изменяется его материально-вещественная форма, следовательно, исчезает объект управления. Следовательно, в случае реализации или переработки такого имущества договор доверительного управления фактически превращается в одну из разновидностей посреднических договоров (комиссии, поручения), в результате чего договор доверительного управления может быть признан недействительным.

    8.  Все операции и сделки с  переданным в доверительное управление  имуществом доверительный управляющий  осуществляет от своего имени, указывая при этом, что он действует именно в качестве управляющего (п. 3, ст. 1012 ГК РФ). Таким образом, другая сторона должна быть информирована о совершении сделок доверительным управляющим, а в письменных документах после наименования доверительного управляющего (или ФИО) должна делаться пометка «Д.У.»

    9.  Если в документах отсутствует  пометка «Д.У.», доверительный  управляющий лично отвечает перед  третьими лицами, но только принадлежащим  ему имуществом. А имущество, переданное  в доверительное управление, продолжает оставаться собственностью учредителя управления. Договор доверительного управления отражает эти юридические моменты, несмотря на то, что данные положения прописаны Гражданским Кодексом РФ.

    10.  Весь учет доверенного имущества  доверительный управляющий обязан отражать в обособленных регистрах бухгалтерского учета. Несмотря на это, данные обособленного баланса используются только учредителем управления. В собственном учете доверительный управляющий отражает только вознаграждение за доверительное управление имуществом, а также собственные расходы, понесенные в результате исполнения договора доверительного управления.

    11.  Денежные средства, поступающие  на расчетный счет, открытый для  доверительного управления, являются  собственностью учредителя управления. Средства, полученные доверительным управляющим в качестве вознаграждения за доверительное управление имуществом, являются его собственным доходом и поступают на специальный расчетный счет доверительного управляющего, но не на счет открытый для расчетов по доверительному управлению.

    12.  Договор доверительного управления  может быть как возмездным, так  и безвозмездным.

    13.  Договор доверительного управления  обязательно должен раскрывать  размер и форму вознаграждения  доверительному управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена (ст. 1016 ГК РФ).

    14.  Договор доверительного управления  может быть заключен на безвозмездной  основе, о чем прямо должно  указываться в договоре. В статье 423 ГК РФ договор доверительного  управления предполагается возмездным, если иное не предусмотрено законом или договором.

    15.  В случае имущество, передаваемое  в доверительное управление, используется  в качестве залога, учредитель  правления обязан обеспечить  доверительного управляющего сведениями  и документацией, необходимыми ему для эффективного управления имуществом;

    16.  Договор доверительного управления  может быть свободным (заключаться  по усмотрению сторон) или обязательным (прямое указание в законе на  заключение договора). К примеру,  доверительное управление имуществом подопечного на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания, требует обязательного заключения договора. Под обязательное заключение договора попадает доверительное управление имуществом безвестно пропавшего человека, или лица, над которым назначено попечительство (ст. 41, 42, 43 ГК РФ). Статья 1026 ГК РФ определяет, в каких случаях договор доверительного управления является обязательным.⁵ 

    1.3. Договор доверительного управления, как фидуциарная сделка.

    Сделками  признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделка - это определенный волевой акт, направленный на достижение правового результата, и обусловленный силой принуждения государства.

    По особому характеру взаимоотношений участников сделки можно разделить на фидуциарные и нефидуциарные. Фидуциарные сделки основаны на особых лично-доверительных отношениях сторон. Фидуциарные сделки (лат. fiducia – доверие), это сделки которые носят доверительный характер. Поручение, комиссия, передача имущества в доверительное управление связаны с наличием, так называемых лично-доверительных отношений сторон. Главная особенность фидуциарных сделок состоит в том, что изменение характера взаимоотношений сторон, утрата их доверительного характера может привести к прекращению отношений в одностороннем порядке (например, поверенный и доверитель в договоре поручения вправе в любое время отказаться от соглашения).⁶

    Собственно  разновидность фидуциарных сделок не является чем-то новым. Во многих правовых системах встречаются подобные сделки, и по ним уже давно сложилась устойчивая судебная практика по их применению, и в некоторых государствах она формировалась в течение нескольких веков. В российской юридической науке под фидуциарными сделками понимают сделки, имеющие лично-доверительный характер, что проявляется в возможности одностороннего отказа от сделки без возмещения убытков другой стороне. Юридическим основанием, побуждающим стороны соглашения прибегать к совершению фидуциарных сделок, обычно служит желание получить те преимущества, которые предоставляет такая сделка по сравнению с юридическими действиями и сделками, имеющие прямо соответствующие юридические цели.

    В современных условиях фидуциарная  конструкция активно используется как способ обеспечения исполнения обязательства. Фидуция, предоставляя кредитору полное юридическое господство над обеспечительным имуществом, до сих пор является наиболее эффективным способом обеспечения, нежели иные обеспечительные конструкции.

    Договор доверительного управления носит лично-доверительный, или фидуциарный характер, что  отражается в его названии, в наименовании основного должника, а также в  признаках его поведения. В предпринимательских  отношениях без доверия к управляющему, покоящегося на знаниях о его профессиональных и личных качествах, собственник вряд ли вступит с ним в подобные отношения. Это связано с риском неэффективного управления или утраты (полной или частичной) имущества, который несет собственник, передавая имущество в управление.

    Договор доверительного управления можно считать  фидуциарной (основанной на особых лично-доверительных  отношениях сторон) сделкой и относить его к разряду лично-доверительных  соглашений. Некоторые юристы считают, что договор доверительного управления порождает чисто обязательственные отношения, конкретные права и обязанности, и не обладает достаточной степени доверительностью.⁷ Однако, договор доверительного управления имеет все признаки фидуциарной сделки. Если:

      Доверительный управляющий действует только в интересах учредителя правления, поэтому должен проявлять самую высокую степень заботливости при доверительном управлении имуществом (ст. 1022).

    Учредитель  управления всецело делегирует свои полномочия доверительному управляющему и лишает себя возможности самому управлять этим имуществом, таким образом, выражая высокую степень доверия другой стороне;

    Управляющий не пользуется имуществом в своих  собственных интересах, все его  действия направлены на улучшение благосостояния собственника имущества

    В случае если управляющий не оправдывает  оказанного ему доверия, договор  доверительного управления может быть расторгнут. В этом случае это может  послужить достаточным основанием для привлечения его к установленной  в законе или договоре ответственности;

    Собственник, оказывая доверие управляющему, не должен вмешиваться в деятельность управляющего;

    Договор доверительного управления может быть расторгнут в одностороннем порядке  в связи с невозможностью или  неспособностью доверительного управляющего осуществлять управление лично (ст. 1024 ГК РФ);

    Учредитель  управления может отказаться от договора в случае утраты доверия или недобросовестности управляющего.

    Все эти пункты прямо указывают на то, что договор доверительного управления может быть отнесен к фидуциарной сделке.⁸ 
 

    Глава 2. Особенности договора доверительного управления ценными бумагами.

    2.1. Понятие ценных  бумаг, их виды  и типы

    Ценные  бумаги – необходимый атрибут  рыночного хозяйства. Как объекты  гражданских прав они относятся  к вещам, будучи их особой разновидностью (ст. 128 ГК).

    В пункте 1 статьи 142 Гражданского Кодекса  содержится  классическое определение  ценной бумаги как строго формального  документа, удостоверяющего имущественные  права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этого документа. Отсюда следует, что ценная бумага представляет собой, во-первых, документ, удостоверяющий определенное имущественное право (в том числе право требования уплаты определенной денежной суммы, передачи определенного имущества); во-вторых, этот документ имеет строгую форму и обязательные реквизиты, отсутствие хотя одного из которых (либо неправильное его указание) делает бумагу ничтожной (п. 2 ст. 144 ГК); в третьих, этот документ неразрывно связан с воплощенным в нем правом, ибо реализовать это право или передать его другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа.

    С этим полностью следует согласиться. В силу абз. 1 п. 2 ст. 147 ГК недопустим отказ от исполнения по ценной бумаге со ссылкой на отсутствие основания, по которому она выдана, либо на его недействительность. Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполнение по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверять основания, по которым она выдана, вполне доверившись ее формальным признакам. Такое свойство ценной бумаги называется публичной достоверностью

    В ст. 128 ГК РФ ценная бумага названа объектом гражданских прав, разновидностью вещей. Кодекс закрепляет классификацию ценных бумаг, имеющую юридическое, а не экономическое значение. Речь идет о категориях предъявительских, именных и ордерных ценных бумаг. При этом далеко не каждый вид ценной бумаги может существовать в качестве предъявительских, либо в качестве именных или ордерных бумаг, поскольку закон может ограничивать такую возможность (п. 2 ст. 145).

    В ценной бумаге на предъявителя удостоверенные ею имущественные права принадлежат  тому, кто фактически сможет предъявить ее обязанному лицу, а последний  вправе и обязан произвести исполнение такому владельцу. Соответственно этому и для передачи другому лицу прав, удостоверенных такой бумагой, достаточно  передачи самой бумаги путем ее вручения (п. 1 ст. 146 ГК).

    В именной ценной бумаге удостоверенные ею имущественные права принадлежат только прямо обозначенному там лицу, которому только и может быть произведено надлежащее исполнение по такой бумаге. Поэтому при необходимости передачи права, удостоверенного именной ценной бумагой, иному лицу ее владелец должен соответствующим образом оформить уступку своего права, в частности, соблюсти необходимые требования к форме такой уступки (ст. 389 ГК), и уведомить о состоявшейся уступке должника – обязанное по ценной бумаге лицо (п. 3 ст. 382, ст. 385 ГК). В такой ситуации прежний владелец именной ценной бумаги отвечает перед новым владельцем только за недействительность  требования, удостоверенного ценной бумагой, но не несет ответственности за фактическое неисполнение этого требования обязанным лицом (п. 2 ст. 146, ст. 390 ГК).⁹

    Под видом ценных бумаг понимается такая их совокупность, для которой все признаки, присущие ценным бумагам, являются общими, одинаковыми. Различают классификации ценных бумаг и классификации видов ценных бумаг. Классификации ценных бумаг – это деление ценных бумаг на виды по определенным признакам, которые им присущи. Классификации видов ценных бумаг – это группировки ценных бумаг одного и того же вида; это деление видов ценных бумаг на подвиды. В свою очередь, подвиды могут в ряде случаев делиться еще дальше. Каждая нижестоящая классификация входит в состав той или иной вышестоящей классификации. Например, - акция один из видов ценных бумаг. Но акция может быть обыкновенной и привилегированной. Обыкновенная акция может быть одноголосой и многоголосой, с номиналом или без номинала и т.п. Ценная бумага, как уже указывалось, обладает определенным набором характеристик (признаков).

    Временные характеристики:

    ·    происхождение: ведет ли начало ценная бумага от своей первичной основы (товар, деньги) или от других ценных бумаг.

    Пространственные  характеристики:

    · национальная принадлежность: ценная бумага отечественная или другого  государства, т.е. иностранная;

    ·  территориальная принадлежность: в  каком регионе страны выпущена данная ценная бумага.

    Рыночные  характеристики:

    ·  порядок владения: ценная бумага на предъявителя или на конкретное лицо (юридическое, физическое);

    ·  форма выпуска: эмиссионная, т.е выпускаемая  отдельными сериями, внутри которых  все ценные бумаги совершенно одинаковы  по своим характеристикам, или неэмиссионная (индивидуальная);

    ·  форма собственности и вид эмитента, т.е. того, кто выпускает на рынок ценную бумагу:  государство, корпорации, частные лица;

    ·  характер обращаемости: свободно обращается на рынке или есть ограничения;

    · юридическая сущность с точки зрения видов прав, которые предоставляет ценная бумага;

    ·   уровень риска: высокий, низкий и  т.п.;

    ·  наличие дохода: выплачивается по ценной бумаге какой-либо доход или  нет;

    · форма вложения средств: инвестируются  деньги в долг или для приобретения прав собственности. ¹⁰