Договор строительного подряда. 14

СОДЕРЖАНИЕ 

      Введение                                                                                                             3                                                                        

      1  Общие положения о договоре строительного подряда                             6                 

1.1  Правовое регулирование строительной деятельности в РФ          6

1.2  Понятие и элементы договора строительного подряда                  9        

1.3 Предпосылки и порядок заключения договора строительного подряда                                                                                                     16                                                                                    

      2 Содержание договора строительного подряда                                         20                                        

1.   Права и обязанности заказчика                                                       20                                 

   2.2  Права и обязанности подрядчика                                                    23                                            

2.3  Ответственность по договору строительного подряда                  26

3 Актуальные  проблемы правоприменения по договору строительного подряда                                                                                                             30                                                                      

       3.1 Правовые последствия неисполнения и ненадлежащего исполнения обязательств по договору строительного подряда                  30

       3.2 Распределение рисков между  сторонами по       договору строительного подряда                                                                                   45                                                                                                                                   

      Заключение                                                                                                      52                                                     

      Список  использованных источников и литературы                                    55                                                                                             
 
 
 
 
 
 
 
 
 

      ВВЕДЕНИЕ 

      Строительство - особая отрасль материального производства, включающая в себя деятельность государственных органов, органов местного самоуправления, юридических и физических лиц, направленную на создание новых и модернизацию уже имеющихся фондов производственного и непроизводственного назначения. «Конечным продуктом» строительной деятельности, в отличие от других отраслей материального производства, являются объекты недвижимости, имеющие высокую социальную значимость.

      Данная  тема исследования, является одной из самых актуальных на сегодняшний момент. Дело в том, что в любом обществе договор строительного подряда может быть назван среди наиболее распространенных. В России сейчас, даже, несмотря, на множественные сложности, строительная деятельность процветает, а количество строительных фирм продолжает расти.

      В нашей стране и раньше существовал  такой тип договора, назывался  он договором капитального строительства. Тогда все строилось на планово-административных началах. При переходе к рыночной экономике подход изменился, сейчас уже не осуществляется типовое регулирование, и плановое регулирование, и свобода субъектов рынка достаточно обширна. Однако законодательство все же устанавливает отдельные императивные нормы, прежде всего для защиты заказчиков.

      Договор строительного подряда относится  к числу классических договорных институтов, известных цивилистике со времен римского права. Выбор данной темы не случаен.

      Во-первых, актуальность выбранной темы говорит, что сейчас в России люди стали  строить себе жилье за свои деньги, а заработанные своими руками деньги всегда проще отдавать, когда знаешь вес подробности правовых отношений.

      Во-вторых, договор строительного подряда  широко применяется как в предпринимательской, инвестиционной деятельности, так и в частной, включая, бытовую.

      Строительство занимает особое место среди других отраслей материального производства, поскольку строительные отношения имеют свою особую специфику, т.к. от того,  каким образом будут распределены права и обязанности сторон, зачастую зависит успешное завершение работы. Здесь также важное место занимают нормативно-правовые акты, регулирующие строительную деятельность, основным из которых является Гражданский Кодекс РФ. Но помимо правовых актов отношения в области строительства регулируются договором (контрактом) строительного подряда, который наравне с законом определяет порядок проведения работ по строительству и реконструкции объектов.

      Цель  данной работы анализ теоретических  аспектов договора строительного подряда, а также практическое применение данного гражданско-правового договора, анализ судебной практики, обобщение различных нормативных документов и получение максимальных знаний в области заключения и применения договора строительного подряда.

      Указанная цель определяет задачи исследования:

      - рассмотреть нормативную базу регулирование договора строительного подряда;

      - раскрыть понятие и сущность договора строительного подряда;

      - проанализировать предпосылки и порядок заключения договора строительного подряда;

      - всесторонне охарактеризовать существенные  условия договора строительного подряда и их правовое регулирование:

      - изучить актуальные проблемы правоприменении по договору строительного подряда.                                                                                   

      Объектом  данного исследования являются общественные отношения складывающейся в возникновении и реализации прав и обязанностей субъектов договора строительного подряда, правовое положение субъектов данного договора, общие положения о договоре строительного подряда и элементы договора.

      Предметом являются нормы действующего трудового законодательства, практика их применения, теоретические разработки ученых в области правового регулирования рассмотрения и разрешения гражданских споров.

      В  качестве методов в работе использованы общенаучные, такие как анализ, синтез, индукция, дедукция, в работе также используется метод сравнительного исследования, который позволяет выявить особенности соотношения норм ГК и ФЗ, регулирующих отношения, касающихся договора строительного подряда.

      Теоретическую базу исследования составили труды С.С. Алексеева, М. И. Брагинского, О. Н. Садикова, Ю.К. Толстого, В.В. Витрянского, И.Б. Новицкого, И. А. Покровского, Б.Д. Завидова, и многих других.

      Нормативную основу исследования составили Конституция  РФ, Гражданский Кодекс РФ, а также Федеральные законы Российской Федерации в части регулирования отношения, связанных с предметом настоящего исследования.

      Структура исследования обусловлена характером и последовательностью поставленных задач и состоит из введения, трех разделов, включающих восемь подразделов, и заключения, а также используемых  источников и литературы. 
 
 
 
 
 
 
 
 

      1 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА 

      1.1 Правовое регулирование строительной деятельности в РФ 

      Нормативно-правовое закрепление договора строительного подряда относится к позднейшим этапам развития социально-экономических отношений.

      В настоящее время в РФ действует  более 500 нормативных правовых актов, регламентирующих строительную деятельность. Непосредственно заключение и исполнение договоров строительного подряда регулирует Гражданский кодекс РФ (далее — ГК)¹.

      С принятием части 2 ГК РФ создана, в сущности, новая правовая база отношений в области капитального строительства. Основное ядро действующего законодательства в капитальном строительстве составляют правила, закрепленные главой 37 ГК РФ. Принципиально новым моментом является то, что в рассматриваемой области действует подавляющее большинство общих норм о договорах подряда. В то же время наряду с общими правилами отношения в области капитального строительства регулируются нормами параграфа 3 главы 37 ГК РФ, специально рассчитанными на строительный подряд ².

      Характеризуя  правила, содержащиеся в данном параграфе, отметим два момента. Во-первых, с принятием части второй ГК гражданско-правовое регулирование отношений в такой важной отрасли хозяйственной деятельности, как капитальное строительство, впервые обеспечено на законодательном уровне.

      Во-вторых, содержащиеся в ГК нормы о строительном подряде отражают лишь специфику данной разновидности договора подряда.

      Те  вопросы, которые решаются одинаково  для любых договоров подрядного характера, в § 3 главы 37 ГК в основном не затрагиваются. Поэтому полное представление о том, как обеспечивается ГК правовое регулирование подрядных отношений в области капитального строительства, может сложиться только при одновременном учете как специальных правил о строительном подряде, так и общих положений о договорах подряда, которые закреплены § 1 главы 37 ГК ³.

      Помимо  ГК РФ к источникам правового регулирования капитального строительства относятся и другие законодательные и нормативные акты Российской Федерации. Важнейшее место среди них занимает Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»⁴, регламентирующий хотя и не совпадающие, но тесно связанные с подрядными отношения между субъектами инвестиционной деятельности, то есть деятельности по вложению инвестиций в создание и воспроизводство основных фондов.

      В Градостроительном Кодексе РФ и ФЗ РФ  «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», решаются вопросы, связанные с организационными предпосылками ведения работ по капитальному строительству, в частности подготовкой, проведением экспертизы и утверждением проектов строительства, с осуществлением архитектурного и градостроительного надзора и т. д⁵.

      Положения названных, а также других законов  развиты в подзаконных актах, утверждаемых Правительством РФ, Госстроем  РФ. По сравнению с прошлым периодом число таких актов значительно  сократилось. Следует также отметить, что среди ныне действующих подзаконных актов многие рассчитаны лишь на случаи, когда строительные работы ведутся за счет бюджетных средств.

      Наиболее  важными из них являются: Постановление Министерства строительства РФ от 16 февраля 1995 г. № 18-18 «Об утверждении Порядка проведения государственной экспертизы проектов строительства объектов с привлечением иностранного капитала в Российской Федерации»; Положение о подрядных торгах в Российской Федерации, утвержденное распоряжением Госкомимущества РФ и Государственного комитета РФ по вопросам архитектуры и строительства и др. ⁶.

      Наряду  с подзаконными актами, утвержденными  на федеральном уровне, в рассматриваемой области действует немало актов, принятых субъектами РФ. Так, в Санкт-Петербурге в развитие Положения о подрядных торгах в Российской Федерации распоряжением губернатора от 16 декабря 1996 г. № 551-р утверждено Положение о подрядных торгах в Санкт-Петербурге⁷.

      Специфика правового регулирования отношений  в сфере строительства, нашедшая отражение в указанных выше актах, определяется основными особенностями капитального строительства как деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. В сравнении с прежними временами количество нормативных норм уменьшилось и сторонам предоставлена несколько большая свобода. 
 

  1.2 Понятие и элементы договора строительного подряда

      По  договору строительного подряда  подрядчик обязуется в установленный  договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (п.1 ст.740 ГК)⁸.

      Установление характерных гражданско-правовых черт договора строительного подряда и возникающих на его основе отношений должно осуществляться с учетом существенных условий договора строительного подряда. Выявление существенных условий вышеуказанного договора необходимо не только для решения вопроса о его заключении, но и для установления применимого права. В определенной степени ориентиром для выявления существенных условий договора строительного подряда могут быть разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сформулированные в Информационном письме «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»⁹.

      «Существенными  условиями договора строительного  являются условия о предмете, цене и сроке договора»¹⁰. Косвенным доказательством признания цены как существенного условия договора строительного подряда может рассматриваться содержание пункта 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», в соответствии с которым «в договоре может быть установлен способ определения цены или ее составной части».

      Существенные  условия другого подвида договора строительного подряда - договора участия в долевом строительстве многоквартирных домов и других объектов недвижимости устанавливаются частью 4 статьи 4 Федерального закона «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»¹¹.

      Любой объект состоит из совокупности разнородных, но взаимосвязанных элементов, что сказывается на правовой характеристике предмета договора строительного подряда. В момент заключения договора его работы и результаты существуют как цели, при исполнении — приобретают характер процесса, а по завершении появляются результаты¹².

        Однако,  при рассмотрении  дела  №07АП-2158/08(2),  Седьмой арбитражный апелляционный суд пришел  к правильному выводу,  что несмотря  на  то,  что договор строительного подряда в установленном  законом  порядке  не  заключен,  в  связи  с несогласованием  сторонами  условий  о  предмете,  между  сторонами  сложились фактические  отношения  по  выполнению  подрядных  работ,  так  как  результат  работ принят, частично оплачен, то есть волеизъявление сторон было направлено на исполнение договорных обязательств, то согласно ст.ст.309, 702, 711 ГК РФ ответчик обязан оплатить выполненные работы¹³.

      Аналогичная  позиция  выражена  в  Постановлениях Седьмого  арбитражного апелляционного суда: № 07АП-1829/08 от 23.04.08 г.; № 07АП-425/08 от 15.02.08 г.; № 07АП-4305/08 от 03.09.08 г¹⁴. 

      ВАС  РФ  в  определении  от  14.10.08  г.  №  13095/08  об  отказе  в передачи  дела  в президиум ВАС РФ  пришел  к выводу,  что подписанный между истцом  и ответчиком договор  подряда  не  содержит  существенных  условий,  необходимых  для  данного  вида договора,  а  потому  указанный  договор  является  незаключенным¹⁵.  Однако,  суды  всех инстанций обоснованно исходили  из  то  что,  между истцом  и ответчиком  фактически сложились подрядные отношения, что подтверждается подписанными между ними актами сдачи-приемки  выполненных  работ  и  в  соответствии  со  ст.  740  и  746  ГК  РФ, удовлетворили исковые  требования в части взыскания суммы, отказав в  удовлетворении требований  в  остальной  части  из-за  недоказанности  истцом факта  выполнения  работ  на оставшуюся сумму.

      Договор строительного подряда носит  консенсуальный, возмездный и взаимный характер. Основной сферой его применения является предпринимательская деятельность.

    В отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить известное время на выполнение работы.

      Возмездность договора строительного подряда проявляется в том, что подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило всей работы заказчику, кроме случаев установленных законом или договором.

      Субъектами договора строительного подряда являются подрядчик и заказчик. Участие третьих лиц на стороне заказчика и подрядчика не исключается, но практически значима система генерального подряда, приводящая к тому, что на стороне подрядчика в выполнении строительно-монтажных работ могут выступать субподрядчики. Правовые нормы, устанавливающие систему генерального подряда, в действующем ГК РФ включены в параграф 1 главы 37, что придает ей универсальное значение, но практически система генерального подряда применяется при осуществлении строительно-монтажных работ, то есть при возведении и реконструкции объектов недвижимости, а в иных случаях - редко. Привлечение или не привлечение субподрядчиков не влияет на юридическую и социально-экономическую характеристику договора строительного подряда, поэтому утверждение о широком применении системы генерального подряда несколько не соответствует сложимся социально-экономическим условиям выполнения строительно-монтажных работ и связанных с ними услуг.

      Заказчиком  по договору строительного подряда может быть юридическое или физическое лицо в пределах правоспособности и дееспособности.

      Приобретение  статуса заказчика осуществляется посредством заключения договора строительного  подряда. Заказчик по договору строительного подряда одновременно может выполнять гражданско-правовые функции государственного или муниципального заказчика, участника долевого строительства, инвестора или потребителя. В первом случае правовое положение заказчика по договору строительного подряда дополнительно определяется законодательством о финансовых основах местного самоуправления и бюджетным законодательством; во втором — Федеральным законом «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»; в третьем случае - законодательством об инвестиционной деятельности и, наконец, на взаимоотношения с участием потребителей распространяется действие Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей». 

      Инвесторами являются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование (п.3 ст.2 Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»). Инвесторами могут быть органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом, физические и юридические лица, в том числе иностранные, международные организации и т.д. Инвесторы могут сами выступать в роли заказчиков, если они располагают для этого необходимыми возможностями, или могут возложить эти функции на других лиц. В этом случае между инвестором и заказчиком заключается особый инвестиционный договор, который по своей юридической природе чаще всего является либо договором поручения, либо договором комиссии.

      Предметом договора строительного подряда, как и договора обычного подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму. Им может быть объект нового строительства, в том числе построенный «под ключ»; реконструкция и технического перевооружение действующего предприятия; капитальный ремонт здания или сооружения; монтаж технологического, энергетического и другого специального оборудования; выполнение пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Договор может охватывать как весь комплекс работ по объекту, так и лишь часть из них. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик может принимать на себя обязанность не только сдать построенный им объект в эксплуатацию, но и обеспечить его эксплуатацию в течение указанного в договоре срока.

      Цена в договоре строительного подряда имеет значение существенного условия, которое подлежит обязательному согласованию. Ввиду большого объема строительных работ цена договора обычно определяется путем составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на выполнение работ, приобретение оборудования, закупку строительных материалов и конструкций и т.п.

      В  этой  связи  представляет  интерес,  следующий  пример  из  судебной  практики Седьмого арбитражного апелляционного суда.

      ООО  «Апшерон»  обратилось  в  Арбитражный  суд  Алтайского  края  с  иском  к  ИП Журба Н.В.   о взыскании  задолженности за выполненные работы по договору подряда и  неустойки (дело № 07АП-27/07 от 04.02.08 г.).

      Исковые  требования  мотивированы  ссылкой  на  ненадлежащее  исполнение ответчиком обязательства по оплате выполненных ремонтных работ по договору подряда.

      Решением  Арбитражного  суда  Алтайского  края  в  удовлетворении  исковых  требований  отказано.  Суд  исходил из  того,  что ответчик  обоснованно отказался от подписания акта приемки выполненных работ, поскольку предъявленные к оплате работы выполнены истцом ненадлежащим  образом с нарушением  строительных норм и правил, выполнение  дополнительного объема  работ подрядчиком с заказчиком  не согласовывалось,  фактический объем указанных в акте  работ не  соответствует объему работ,  согласованному  сторонами,  а расценки, по  которым определена  стоимость работ, увеличены подрядчиком в одностороннем порядке.

      Постановлением  Седьмого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции  оставлено без изменения. При  этом апелляционный суд указал, что  исходя из того, что цена в договоре подряда определена в твердой  денежной сумме и в нарушении п. 3  ст.  743  ГК  РФ  подрядчик  своевременно  не  предупредил  об  увеличении  объема  работ заказчика, поэтому подрядчик сохраняет право на получение оплаты только в той сумме, которая предусмотрена сторонами в договоре¹⁶. 

      Вместе  с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Как правило, проектно-сметная документация не может пересматриваться в ходе строительства, за исключением случаев, указанных в ст.743-744 ГК, которые подробно мы рассмотрим ниже.

      Оплата  выполненных подрядчиком работ  производится заказчиком в сроки  и в порядке, установленные законодательством  или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или в договоре оплата работ производится в соответствии со ст.711 ГК, т.е. после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика, досрочно. Однако чаще всего договоры строительного подряда включают условия об авансировании работ либо оплате их отдельных этапов.

      Срок, как и цена договора, относится к существенным условиям договора строительного подряда. Поскольку отношения сторон носят длящийся характер, точное определение как конечного срока выполнения работы (именно он является существенным условием договора), так и сроков завершения ее отдельных этапов, имеет для сторон первостепенное значение. Срочный характер имеют и многие обязанности, принимаемые на себя заказчиком. Начало течения и продолжительность многих сроков зависят друг от друга. С целью согласования сроков выполнения сторонами взаимных обязательств к договору строительного подряда обычно прилагаются различные календарные планы и графики, которые становятся составными частями договора.

      Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем договор составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами. В прежние годы в рассматриваемой области на практике были широко распространены предельно краткие, состоящие буквально из нескольких пунктов договоры, к которым, однако, прилагались особые условия с пространным описанием взаимных прав и обязанностей сторон. Сейчас все чаще заключаются более основательные, многостраничные договоры, детально регламентирующие взаимоотношения заказчика и подрядчика. В ряде случаев при их составлении используются примерные формы договоров строительного подряда, рекомендованные для отдельных видов строительных работ, а также ведения строительства в различных отраслях¹⁷.

      Выявление существенных условий договора строительного  подряда необходимо не только для  решения вопроса о его заключении, но и для установления применимого  права. Существенными условиями данного договора являются условия о предмете, цене и сроке договора. Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем документ составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами договора – подрядчиком и заказчиком. Участие третьих лиц на стороне заказчика и подрядчика не исключается, но тогда в данном случае становится значимой система генерального подряда, приводящая к тому, что на стороне подрядчика в выполнении строительно-монтажных работ могут выступать субподрядчики.