Договор займа и кредита

ВВЕДЕНИЕ

Большинство предпринимателей в процессе своей профессиональной деятельности сталкиваются с одной  из самых распространенных форм договоров  – договорами займа и кредита, выступая в них в качестве либо кредиторов, либо в качестве заемщиков.

Экономические и гражданские  отношения невозможны без заемно-кредитных  отношений, а их регулятивные возможности, содержащиеся в заемном обязательстве, используются многими гражданско-правовыми  институтами, которые занимаются оформлением  денежного обязательства. Это такие  институты, как кредитный договор, поручительство, вексель, банковская гарантия, банковский вклад. Интерес для участников гражданских правоотношений представляет возможность новации долга в заемное обязательство.

Российское законодательство, создает множество нормативных  актов, противоречащих друг другу, которые  только ухудшают сложившееся положение  в плане заемно-кредитных отношений. Россия находится на пути к требуемому Арбитражным процессуальным кодексом РФ единообразию, но судебная практика не может внести полную ясность в разрешение вопросов по делам кредитно-заемных отношений. Таким образом, все эти проблемы ложатся на плечи законодателей.

Тема, целью которой является не только определение новых подходов к исследованию категории договоров  кредита, комплекса теоретико-правовой анализа договоров кредита и  займа, но и систематизация накопленных  юридической наукой знаний и применение практики к этим отношениям, весьма актуальна.

Понятие договора займа и  кредита широко используется в нашей  экономической системе, что обусловлено  распространенностью этих договоров  в гражданском обороте.

Отдельные стороны проблемы применения норм гражданского законодательства в договорах кредита и займа, неоднократно рассматривались в  правовой науке.

Объектом научного анализа  настоящей работы являются договоры кредита и займа как теоретическая  категория и как правовое явление  социальной и экономической действительности.

Задачи данной курсовой работы:

- ознакомиться с общей характеристикой договора займа;

- изучить характеристику  кредитного договора;

- на примере разобрать  договоры кредита и займа.

В данной курсовой работе использовались труды отечественных авторов, Гражданский  кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс, научные статьи.

Курсовая работа состоит из 3 глав, текст данной работы изложен на 40 страницах, список используемых источников составляет 16 наименований.

ГЛАВА I. Общая характеристика договора займа

1.1 Понятие договора  займа

Институт займа в гражданском  праве Российской Федерации в  своей основе является рецепцией  заемных отношений в римском  праве, и договор займа сегодня  служит общей базовой моделью, на основании которой регулируются практически все кредитные отношения  в государстве между физическими  и юридическими лицами. Здесь стоит  отметить, что в юридическом аспекте  договор займа у банка или  кредитный договор займа рассматривается, как частный случай договора займа, заключенного между банком или иным кредитором, имеющим государственную  лицензию Банка РФ на осуществление  подобных операций, и заемщиком –  физическим или юридическим лицом  РФ. Кредитный договор имеет свою специфику в контексте правовых отношений между сторонами договора займа, предмета и момента начала действия договора, но в целом базируется на нормативных положениях и законодательных  актах, регламентирующих классический договор займа.

Существуют несколько  важнейших элементов договора элементы договора займа:

-   односторонность договора;

-    передача заменимых вещей в собственность;

-    обязанность возвращения.

Договор займа может быть заключен между физическими и  юридическими лицами, и заключаться  в возмездной передаче займодавцем  в собственность заемщика денежных средств или иных товаров и  вещей. Началом действия договора займа (пункт 1 ст. 807 ГК) считается именно момент передачи оговоренных в договоре ценностей, причем сам договор займа может быть расторгнут в одностороннем порядке, как займодавцем без мотивации причин прекращения действия договора займа, так и заемщиком в случае отсутствия необходимости получения заемных ценностей.¹ Договор займа является односторонним, поскольку заемщик принимает на себя обязательства по возмещению созданного заключением договора займа голого долга, а займодавец получает право требовать возмещения заемных ценностей.

Основная принятая форма  договора займа – письменная, за исключением договоров займа  между физическими лицами при  условии, что денежный эквивалент заемных  ценностей не превышает десяти минимальных  оплат труда (МРОТ), установленных  законодательством на момент заключения договора. Устный договор займа в  этом случае считается действительным, но возможно появление сложностей, предусмотренных в ст. 162 ГК. Договор  займа между юридическими лицами заключается исключительно в  письменной форме вне зависимости  от предмета заимствования и эквивалентной  ему денежной суммы.

Пункт 1 ст. 809 ГК определяет право займодавца на получение процентов  с заемщика, причем вне зависимости  от того, указано ли это в самом  договоре займа. При отсутствии определения  величины процента за использование  заемных ценностей в договоре займа в случае, если займодавец – физическое лицо, то ставка процента принимается средней в районе жительства займодавца. Если же займодавец – юридическое лицо, то используется ставка рефинансирования Банка РФ, действующая в регионе заключения договора займа. Сроки и порядок  возврата заемных ценностей регламентируются договором займа, но не являются определяющими  условиями за исключением случаев  заключения договоров займа до востребования. В этих ситуациях пункт 2 ст. 314 предусматривает  для заемщика тридцатидневный льготный срок возмещения с момента востребования его займодавцем. Досрочное возмещение по договору займа возможно по требованию займодавца в случае невыполнения заемщиком договорных обязательств (договор займа с целевым использованием заемных ценностей), при возникновении обоснованных сомнений займодавца в кредитоспособности заемщика или в случае взаимного согласия займодавца и заемщика. Ответственность заемщика по договору займа регламентируется ст. 811 и ст. 395 ГК РФ.

1.2 Кредитный договор  займа и его особенности

Кредитный договор займа  является двусторонним и распределяет права и обязанности между  сторонами – банком или кредитной  организацией и заемщиком – физическим или юридическим лицом РФ. Юридически началом действия кредитного договора займа в отличие от классического  договора займа считается момент подписания его сторонами и обмена визированными документами. Предметом  кредитного договора займа являются денежные средства и возмещение заемных  средств, как и процентов за их использование может быть востребовано займодавцем – банком или иной кредитной организацией исключительно  в денежной форме.

Займодавец помимо права  требовать возмещения заемных средств, определенных в договоре займа процентов, несет ответственность за предоставление займа в оговоренные договором  банковского займа сроки и  именно в определенном договором  размере. По сути, обязанность банка  или иной кредитной организации  при кредитном договоре займа  юридически признается денежным обязательством в отличие от предоставления денежных средств по общему договору займа. ¹

Процентная ставка, исчисляемая  за пользование кредитом, по закону не может быть изменена кредитором в одностороннем порядке, если это  не предусмотрено в самом договоре займа, или же в случаях, оговоренных законодательством РФ. Односторонний отказ кредитора от выполнения обязательств по кредитному договору или же расторжение банковского договора займа возможны только в случае наличия мотивированного сомнения в платежеспособности заемщика (пункт 1 ст. 821 ГК РФ). А при заключении кредитного договора займа заемщик вправе требовать от банка или ее кредитной организации предоставления лицензии, заключения аудиторской проверки за истекший год, сведенной ежемесячной бухгалтерской отчетности за год заключения кредитного договора займа.

Согласно ст. 33 Закона о  банках, договор займа у банка  может не иметь обеспечения, а  также не быть целевым, хотя на практике банки и другие кредитные организации  с целью снижения рисков кредитования требуют обеспечения заемных  средств и корреспондируют их целевое использование.¹ При целевом назначении кредита банк приобретает ряд контрольных функций и право отказа от дальнейшего кредитования заемщика согласно ст. 812 ГК РФ.

Оформление кредитных  договоров займа чаще всего ведется  по формам, разработанным банками  и кредитными организациями и  согласно ст. 160, 434 ГК РФ договор займа  вступает в силу после его подписания и обмена документами. Расторжение  договора займа денежных средств  или отказ займодавца от предоставления полной или части суммы кредита  возможно при мотивированной аргументации некредитоспособности заемщика. Заемщик  вправе расторгнуть договор займа  или отказаться от части кредита без какой-либо мотивации с уведомлением предоставляющей кредит структуры до установленного в кредитном договоре займа срока предоставления кредитных средств. ²

Цель займа – приобрести право собственности на заменимые  вещи. Соответственно тому взявший их, имеет полное право распоряжаться ими по своему усмотрению, и давший их не вправе потребовать их обратно, например, в случае неплатежа в срок процентов. Действие, которое составляет содержание обязательства, основанного на займе, заключается в возвращении ценности. Возвращены должны быть не те вещи, что были взяты, а только подобные, того же рода и в том же количестве. Это вытекает из того, что переданы были вещи заменимые, а не индивидуальные и что право собственности за них перешло к должнику. Так как заем направлен к установлению обязанности возвратить взятое, то нет займа, где не было предварительно взято. Потому что тогда не может быть и речи о возвращении, в виду чего законодательство справедливо признает ничтожным заем, если обнаружится его безденежность, то есть если окажется, что должник взял на себя обязательство возвратить, не взяв ничего от кредитора.

Договор займа оформляет  экономические отношения, единые по своей природе с кредитным  договором и договором факторинга (финансирования под уступку денежного  требования). Во всех этих ситуациях  речь идет о передаче одним участником товарного оборота другому определенного  имущества с условием возврата его  эквивалента и, как правило, уплаты вознаграждения, то есть о предоставлении кредита в экономическом смысле. Однако подобно тому, как экономические  отношения посредничества оформляются  различными гражданско-правовыми договорами, так и кредитные экономические  взаимосвязи юридически могут оформляться  по-разному:

- с помощью договора займа денег или вещей (оформленного ценными бумагами – выдачей векселя или эмиссией облигаций).

-  заменой долга в денежное обязательство, с помощью кредитного договора (в том числе договора о предоставлении товарного кредита).

Вместе с тем наличие  некоторых общих правил, применимых ко всем перечисленным обязательствам, позволяет говорить о существовании  общей категории кредитных обязательств, наиболее типичным из которых является обязательство из договора займа. Таким  образом, заем представляет собой одну из гражданско-правовых форм кредитования.

1.3 Виды договоров  займа

Чтобы физическое или юридическое  лицо могло получить право на получение  займа, оно должно быть заимоспособным.

Заимоспособность – это возможность предприятия, фирмы, юридического или физического лица в соответствии со своим финансовым состоянием, структурой капитала использовать заемные средства. Заимоспособность зависит от размеров фирмы, от технической оснащения и коммерческой конкурентоспособности. Аналитически заимоспособность представляет собой величину, обратно пропорциональную значению коэффициента задолженности.

Заимовладелец – лицо, предоставившее заем, приобретающее право на его последующий возврат и получение процентов или на другую форму оплаты, следовательно, получатель займа, принимающий на себя обязательство, гарантирующий возвращение полученных средств, оплату предоставленного займа за счет кредиторской задолженности будет созаемщиком. Заемными средствами в этом случае будут выступать денежные средства, полученные на определенный срок.¹

В Российской Федерации существует классификация видов договоров  займа:

-  Заев взаимный, параллельный – соглашение, по которому две компании из разных стран берут друг у друга заем в валюте страны заимодавца и обязуются погасить ссуду в определенный общий срок. Так как погашение ссуды происходит в национальной валюте, исключается влияние потерь от изменения валютного курса.

-   Заем в титулах – операция, состоящая в займе акций, титулов на определенный срок в обмен на последующий возврат в виде денег; продажа ценных бумаг в долг.

-  Заем «воздушный шар» – вид займа, по условиям которого последующий платеж в его погашение значительно больше предыдущих платежей.

-  Заем вспомогательный – облигации, выпускаемые кредитором, обеспеченные долговыми обязательствами дебитора.

-   Заем городской – заем, выпускаемый органами городской власти для мобилизации финансовых ресурсов на городские нужды.

-   Заем переходный – краткосрочный заем, используемый заемщиком в качестве временного источника средств, впредь до получения займа на продолжительный срок, после чего первоначальный заем погашается.

-   Заем персональный – персональный кредит, который в отличие от коммерческого дается физическому лицу для личных расходов; размер такого кредита невелик, возвращается в виде ежемесячных выплат.

Вывод: таким образом институт займа в Гражданском праве РФ в своей основе является рецепцией заемных отношений в римском праве. Существуют важные элементы договора займа:

-односторонность;

-передача заемных вещей  в собственность;

-обязательность возвращения.

Основная принятая форма  договора займа – письменная. Чтобы физическое или юридическое лицо могло получить право на получение займа, оно должно быть заимоспособным. Договор займа оформляет экономические отношения, единые по своей природе с кредитным договором и договором факторинга (финансирования под уступку денежного требования).

ГЛАВА II.  Общая характеристика договора кредита

2.1 Понятие кредитного  договора

В соответствии с пунктом 1 ст. 819 ГК по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства, т.е. кредит заемщику в размере и на условиях, предусмотренных  договором, а заемщик – возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.¹

Существует различие кредитного договора от договора займа. Кредитный  договор является двусторонне обязывающим. Банк обязан предоставить кредит, а  заемщик – вернуть полученный кредит и уплатить проценты. В отличие  от договора займа кредитный договор  является возмездным во всех случаях. Выплата процентов за пользование  кредитом – существенное условие  кредитного договора в силу императивной нормы пункт 1 ст. 819 ГК.

Цель кредитного договора – передача заемщику в собственность  денег с условием возврата той  же суммы денежных средств, между  тем у кредитного договора общая  с договором займа правовая цель – передача заимодавцем заемщику родовых вещей в собственность  с обязательством возврата. Следовательно, это один и тот же договорный тип.

Поскольку банковский кредитный  договор заключается банками  и иными кредитными организациями  в процессе осуществления ими  предпринимательской деятельности, то можно сделать вывод, что кредитный  договор представляет собой коммерциализированную консенсуальную разновидность договора займа.

Пункт 1 ст. 819 ГК содержит правило  о специальном субъектном составе  кредитного договора, сторонами которого являются банк или иная кредитная  организация (кредитор) и заемщик (должник). В качестве кредитора могут быть только те юридические лица, которые  имеют соответствующую лицензию Банка России и вправе именоваться  банком или иной кредитной организацией. Поэтому в отличие от договора займа, который может носить как  предпринимательский, так и потребительский  характер, кредитный договор –  всегда предпринимательская сделка. В качестве заемщика может выступать  любое юридическое или физическое лицо.

Право выдавать кредиты в  иностранной валюте принадлежит  банкам, располагающим соответствующей  валютной лицензией Банка России.

В отличие от договора займа  предметом кредитного договора являются только деньги. Действующее законодательство предписывает выдачу кредита только в безналичной Кредиты могут выдаваться в рублях и в иностранной валюте.

В соответствии с пунктом 2 ст. 807 ГК иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом кредитного договора на территории Российской Федерации  с соблюдением правил ст. 140, 141 и 317 ГК.¹

Законодательством установлен разный правовой режим валютных кредитов. Так, в соответствии со ст. 8 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. «О валютном регулировании  и валютном контроле» выделяются следующие виды кредитных операций, которые квалифицируются как  операции движения капитала. ²Они подчиняются специальному правовому режиму. Это расчеты и переводы, связанные с предоставлением и получением резидентами от нерезидентов кредитов и займов в иностранной валюте; расчеты и переводы, связанные с предоставлением и получением резидентами от нерезидентов кредитов и займов в валюте Российской Федерации.

При указанных валютных операциях  ЦБ РФ могут быть введены валютные ограничения в виде требования об обязательном использовании специального счета. Дополнительно к этому  ЦБ РФ может ввести требование о  резервировании суммы, не превышающей  в эквиваленте 100% валютной операции, на срок не более 60 календарных дней, при предоставлении резидентами  кредитов и займов нерезидентам как в рублях, так и в иностранной валюте.¹

В отличие от договора займа  кредитный договор должен быть заключен только в письменной форме независимо от суммы предоставленного кредита. В соответствии со ст. 820 ГК несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора. Такой договор  считается ничтожным. Таким образом, кредитный договор является формальной сделкой. Срок кредитного договора полностью  совпадает с аналогичными элементами договора займа.²

2.2. Содержание  и исполнение кредитного договора

Права и обязанности сторон. Во исполнение заключенного договора банк обязан предоставить заемщику кредит в размере и на условиях, предусмотренных  в договоре. Однако в двух случаях  российское законодательство предоставляет  банку право отказаться от выдачи кредита. В соответствии с пунктом 1 ст. 821 ГК кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Данная норма позволяет банку отказаться от исполнения договора при таком существенном изменении обстоятельств, как неожиданно наступившая неплатежеспособность заемщика. Бремя доказывания указанных обстоятельств возлагается на банк. Такие обстоятельства могут наступить при серьезном ухудшении финансово-хозяйственного состояния заемщика, когда он не сможет исполнить свою договорную обязанность. Чтобы воспользоваться правом на отказ от предоставления кредита, банк должен иметь возможность контролировать финансово-хозяйственную деятельность заемщика. Следовательно, в кредитном договоре должна быть предусмотрена обязанность заемщика не уклоняться от банковского контроля.

Пунктом 3 ст. 821 ГК установлено, что в случае нарушения заемщиком  предусмотренной кредитным договором  обязанности целевого использования  кредита (ст. 814 ГК) кредитор вправе отказаться от дальнейшего кредитования заемщика. Отказ от предоставления кредита  следует рассматривать как расторжение  кредитного договора полностью или  в части (пункт 3 ст. 450 ГК).

В отличие от договора займа  обязательство банка-заимодавца предоставить некоторую сумму денег заемщику возникает в результате заключения кредитного договора. Данное обязательство  можно назвать денежным обязательством, поскольку банк должен заплатить  денежную сумму. Выдача кредита приводит к прекращению этой обязанности, а значит – к погашению денежного  долга банка. Следовательно, деньги в обязательстве банка выполняют денежную функцию средства платежа, а само это обязательство является денежным.¹

Пунктом 2.1.1 Положения ЦБ РФ от 31 августа 1998 г. N 54-П «О порядке  предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)» установлено, что предоставление кредита юридическим лицам возможно только путем зачисления его суммы на банковский счет заемщика. Такие же правила действуют и в отношении заемщиков – физических лиц.

Кредит может предоставляться  заемщикам в виде кредитной линии, т.е. путем заключения договора, в  соответствии с которым банк обязуется  предоставить клиенту ссуды в  будущем в размерах, не превосходящих  оговоренные заранее пределы, без  каких бы то ни было специальных  переговоров.

В соответствии с пунктом. 2.2 Положения ЦБ РФ от 31 августа 1998 г. N 54-П «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)»  существуют три разновидности кредитных  линий:

а) договор, предусматривающий, что общая сумма предоставленных  клиенту-заемщику денежных средств  не должна превышать максимального  размера (лимита), определенного в  этом договоре (лимит выдачи);

б) договор, в период действия которого размер единовременной задолженности  клиента-заемщика не должен превышать  установленного ему данным договором  лимита (лимит задолженности; при  этом общая сумма выданного кредита  может быть какой угодно);

в) договор, предусматривающий  оба указанных лимита.²

Кредит может быть предоставлен клиенту в виде овердрафта. Овердрафт, как правило, является разновидностью кредитной линии, предусматривающей  лимит задолженности. Однако ничто  не препятствует составлению договора об овердрафте, который предусматривает  оба указанных лимита. Ранее овердрафт  предоставлялся в виде отрицательного остатка на том же счете, где учитывались  средства клиента (дебетовое сальдо). Однако в настоящее время выданные в виде овердрафта средства должны учитываться на отдельных ссудных  счетах.¹

В результате заключения кредитного договора заемщик по кредитному договору обязан:

-   принять кредит;

-   вернуть предоставленный кредит в установленный в договоре срок;

-    уплатить обусловленные проценты;

-   обеспечить наличие и сохранность обеспечения своих обязательств;

-    не уклоняться от банковского контроля за обеспечением кредита и состоянием его финансово-хозяйственной деятельности;

-   соблюдать целевой характер кредита.

Указанный перечень обязанностей заемщика – примерный. В конкретных кредитных договорах он может  быть увеличен или сокращен. Например, в кредитном договоре могут отсутствовать  условия о предоставлении обеспечения  и о соблюдении клиентом цели кредитования. Однако условия о возврате полученного  кредита и об уплате процентов  должны присутствовать в каждом кредитном  договоре, без их согласования он должен считаться незаключенным. Перечисленные  обязанности заемщика возникают  в разное время.

Обязанности по предоставлению обеспечения и соблюдению целевого характера полученных заемщиком  средств полностью совпадают  с аналогичными обязанностями по договору займа.

Предоставление кредита  является для банка одним из видов  предпринимательской деятельности. Поэтому он заключает кредитный  договор в расчете на получение  дохода в виде процентов. По указанной  причине, следует предположить, что  одной из обязанностей заемщика должна быть обязанность по принятию согласованной  с банком суммы кредита по сравнению.

В тех случаях, когда заемщик  вправе отказаться от согласованного кредита, у него, соответственно, отсутствует  обязанность его принять. Во всех остальных случаях такая обязанность предполагается.

С момента предоставления кредита возникает обязательство  заемщика вернуть банку сумму  средств, равную полученной от него по кредитному договору. Надлежащее исполнение заемщиком указанной обязанности заключается в соблюдении им условий о сроке возврата долга и способе прекращения его обязательства, определенных кредитным договором.

Обязательство по возврату кредита должно быть исполнено в  срок, установленный кредитным договором. Поскольку этот договор носит  предпринимательский характер, то досрочный  возврат кредита допускается  только в случаях, когда это специально предусмотрено законом, иными правовыми  актами или условиями обязательства (ст. 315 ГК).¹

Долг по кредитному договору может быть погашен несколькими  способами. Под надлежащим исполнением  обязательства заемщика по возврату кредита необходимо понимать только платеж банку соответствующей суммы  или зачет взаимных требований. Иные способы прекращения обязательств являются суррогатами исполнения и  допустимы только с согласия банка. Способы возврата кредита, как правило, аналогичны способам уплаты процентов, тем более, что в отдельных случаях сумма процентов уплачивается одновременно с возвратом основного долга. Поэтому описанные ниже способы уплаты основного долга в полной мере распространяются и на проценты.

В соответствии с п. 3.1 Положения  ЦБ РФ от 31 августа 1998 г. N 54-П возврат  банку суммы кредита, предоставленного заемщикам – юридическим лицам, и выплата процентов осуществляются ими:

-   в безналичном порядке с принадлежащих им банковских счетов.

Возврат кредита заемщиками – физическими лицами может осуществляться:

-   в безналичном порядке путем перечисления со счета;

- наличными деньгами путем внесения соответствующей суммы в кассу банка;

Возврат денежных средств  в иностранной валюте возможен только в безналичном порядке.¹

Возврат кредита любыми действиями, кроме перечислений с расчетного и иного счета заемщика, получил  на практике название «погашение кредита».

Первоначально судебная практика признавала незаконным использование  любых способов возврата кредита, кроме  перечислений с банковского счета  заемщика. В дальнейшем политика судебных органов была несколько видоизменена: