Гарантийные операции банков
Содержание:
Введение
1. Правовой механизм банковской гарантии и его определения
1.1 Правовые особенности
1.2 Генезис правового поля
1.3 Виды банковских гарантий
2. Банковская гарантия в
2.1 Гарантии, выданные банком
2.2 Гарантии, выданные банку
3. Понятие и содержание банковской гарантии. Особенности использования, этапы оформления
Заключение
Список литературы
Введение
Каждое обязательство
Вследствие этого в механизме гражданско-правового
регулирования используются правовые
средства, конструкции которых создавались
в различных правовых системах специально
для обеспечения исполнения обязательств.
Нормы гражданского законодательства,
закрепляющие эти конструкции, по общему
правилу объединяются в специальном институте
обеспечения исполнения обязательств.
Гражданский кодекс Российской Федерации
наряду с традиционными способами обеспечения
исполнения обязательств (залог, неустойка,
поручительство, задаток) вводит два новых
способа (по сравнению с ГК 1964г.). Это банковская
гарантия.
Актуальность настоящей работы
обусловлена, с одной стороны, большим
интересом к теме "Гарантийные операции"
в современной науке, с другой стороны,
ее недостаточной разработанностью. Рассмотрение
вопросов связанных с данной тематикой
носит как теоретическую, так и практическую
значимость.
Объектом данного исследования являются
гарантийные операции коммерческих банков.
При этом предметом исследования является
рассмотрение отдельных вопросов, сформулированных
в качестве задач данного исследования.
Целью исследования является изучение
темы "Гарантийные операции банков"
с точки зрения новейших отечественных
и зарубежных исследований по сходной
проблематике.
В рамках достижения поставленной цели
автором были поставлены и решения следующие
задачи:
1. Изучить теоретические аспекты банковской гарантии.
2. Рассмотреть правовые
3. Выделить виды банковской
4. Заполнить банковскую гарантию, выданную банком, и выданную банку.
1. Правовой механизм банковской гарантии и его определения.
Гарантийные операции - операции выдачи банком поручительства или специальной гарантии уплатить долг клиента третьему лицу при наступлении определенных условий; также приносят банку доход в виде комиссионных.
В соответствии со ст. 368 ГК в силу банковской гарантии банк или иная кредитная организация (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму при предоставлении бенефициаром письменного требования об уплате. Поскольку само содержание банковской гарантии составляет обязательство гаранта уплатить деньки тогда, когда бенефициар предоставит письменное требование об этом, постольку указание конкретной суммы - обязательное условие, без которого у гаранта не может возникнуть гарантийное обязательство (п. 1 ст. 432 ГК). Условие о сумме, на которую выдана гарантия, должно быть сформулировано однозначно, т.е. должна быть указана конкретная сумма, так как банковская гарантия не связана с основным обязательством и гарант не должен следить за исполнением такого обязательства.
Методы реализации гарантии можно разделить на две основные группы:
· безусловные - когда банк - гарант платит бенефициару по его первому требованию без предоставления подтверждающих такое действие документов;
· условные - когда платеж бенефициару возможен против его мотивированного требования, в большинстве случаев с предоставлением необходимых документов.
Сами банки, участвующие в таких операциях, разделяют гарантии на:
· прямые гарантии - когда банк - гарант принимает на себя обязательство непосредственно перед бенефициаром;
· контргарантии - когда в качестве гаранта выступает другой банк (банк - резидент в стране бенефициара или любой первоклассный банк), к которому банк принципала обращается с предложением выдать свое обязательство в пользу бенефициара под его полную ответственность.
Как в случае с поручительствами, банк может выдавать, получать и принимать гарантии. В практике российских банков наиболее часто используются 2 последних способа: когда банк сам обращается в другие банки за гарантией (чаще всего - при проведении собственных или клиентских операций на внешних рынках); когда банк требует, чтобы гарантию другого банка представил клиент.
С точки зрения банка использование собственной гарантии выгодно тем, что, выдавая ее, банк отодвигает отвлечение средств из своего оборота, что невозможно при выдаче кредита. Вместе с тем, поскольку риск по гарантии практически равен кредитному риску, банк за такую свою услугу берет адекватные комиссионные, учитывая обеспечение, предлагаемое получателем гарантии (принципалом).
Схема работы банка с гарантиями за клиентов выглядит следующим образом. Заемщик представляет в банк - кредитор предгарантийное письмо, в котором банк - гарант дает свое согласие обеспечить возврат кредита данным заемщиком. Если кредитный комитет соглашается принять предлагаемую гарантию (а это должна быть гарантия банка, на которого в данном банке рассчитаны и утверждены соответствующие лимиты), то запрашиваются: оригинал гарантии, копия лицензии банка, его баланс и копия аудиторского заключения. Сумма свободного лимита на банк - гарант определяется, как правило, в виде разности между общей суммой лимита на банк - гарант и суммой его обязательств перед данным банком, руководствуясь специальным внутрибанковским нормативным документом.
К основным видам банковских гарантий,
принимаемых российскими
Письменное обязательство банка или иного кредитного учреждении, а также страховой организации (гаранта), принятое на себя по просьбе другого лица, в силу которого гарант при наличии условий, предусмотренных данным обязательством и по требованию кредитора принципала должен уплатить последнему определенную сумму, называется банковской гарантией. Это отражено в ст. 368 ГК РФ. Правила по банковской гарантии изложены в § 6 главы 23 ГК РФ (ст. 368-379).
Согласно этим правилам, банк предоставляет гарантии субъектам хозяйственной деятельности в том случае, если их финансовое состояние находится на высоком уровне. Банковские гарантии могут предоставляться как в национальной, так и в зарубежной валюте. Они используются для обеспечения расчетов по заключенным договорам, чаще всего за товары, работы, услуги. Предъявляется банковская гарантия в форме гарантийного письма. Также ее можно предъявить посредством сообщения SWIFT или по телексу. Смысл банковской гарантии состоит в том, что, если клиент не оплатил сумму задолженности по контракту, то в установленном порядке это за него сделает банк (по требованию, которое выставляется в рамках гарантии). В это случае оплаченная банком сумма подлежит возмещению клиентом в порядке, предусмотренном договором и законодательством. Для регулирования отношений между банком и клиентом при предоставлении банковской гарантии заключается договор о предоставлении банковских услуг. Также одновременно можно заключить кредитный договор, цель которого – регулирование отношений банка и клиента после того, как банк оплатит за клиента сумму требований по гарантии.
Банковская гарантия предоставляется лишь в случае ее обеспеченности. Как обеспечение банковской гарантии, могут выступать:
1) движимое и недвижимое имущество (целостные имущественные комплексы, здания, сооружения, квартиры, транспортные средства, оборудование, товары в обороте)
2) финансовые активы заемщика (залог имущественных прав на денежные депозиты)
3) гарантии иных банков
4) финансовое или имущественное поручительство третьих лиц.
1.1 Правовые особенности банковской гарантии
как способа обеспечения кредитного договора
Заключая гражданско-правовые сделки,
предприятия как субъекты гражданского
оборота часто сталкиваются с проблемой
надлежащего исполнения обязательств
со стороны контрагентов. Повышенное внимание
хозяйствующих субъектов к проблеме обеспечения
исполнения обязательств обусловлено
их заинтересованностью в том, чтобы избежать
негативных последствий, которые могут
возникнуть в результате нарушения партнерами
положений договоров. Кроме того, отметим,
что зачастую необходимым условием заключения
гражданско-правовых сделок является
возможность предоставить своему партнеру
тот или иной способ обеспечения обязательств.
Способы обеспечения обязательств это
предусмотренные законом или договором
дополнительные меры воздействия на должника,
обязанного совершить в пользу управомоченной
стороны (кредитора) определенные действия:
передать имущество, уплатить деньги,
выполнить работу, оказать услугу и т.д.
Их основное назначение заключается в
том, чтобы стимулировать должника к исполнению
возложенных на него обязанностей в точном
соответствии с условиями заключенного
договора и требованиями действующего
законодательства. Однако воздействие
на должника это не единственная функция
мер, обеспечивающих исполнение обязательств.
В ряде случаев использование этих мер
служит удовлетворению интересов кредитора,
если обязательство по каким-либо причинам
все же не будет исполнено или будет исполнено
должником ненадлежащим образом.
Таким образом, способы обеспечения исполнения
обязательств призваны обеспечить точное
и неукоснительное исполнение должником
своих обязательств, к тому же они уменьшают
размер негативных последствий для кредитора
в случае неисполнения таковых должником.
Основные способы обеспечения обязательств
неустойка, удержание, залог, задаток,
поручительство, банковская гарантия
урегулированы в гл. 23 ГК РФ. Однако этот
перечень не исчерпывающий. Интересы кредитора
в обязательстве могут быть обеспечены
путем использования аккредитивной формы
расчетов, валютной оговорки, резервирования
права собственности, а также любым другим
способом, предусмотренным и не предусмотренным
законом.
Законодательство РФ и сформировавшаяся
банковская практика знает различные
способы обеспечения исполнения кредитных
обязательств. Показать место того или
иного способа обеспечения исполнения
кредитных договоров – это значит показать
те функции, которые выполняет соответствующий
способ, а значит определить случаи, в
которых применение данного способа является
наиболее эффективным и полезным для кредитора.
В этих целях все способы обеспечения исполнения обязательств обыкновенно делятся на две группы:
- первая отличается функцией
стимуляции должника к
- вторая (залог, поручительство, удержание, банковская гарантия) помимо стимулирующей функции предоставляют кредитору дополнительную гарантию. [12. с. 58]
Выбор какого-либо определенного способа обеспечения исполнения кредитного договора зависит, как правило, от выбора кредитора. По кредитным обязательствам именно гарантирующие способы обеспечения (залог, поручительство, удержание).
Наряду с самым надежным способом обеспечения по кредитным обязательствам как поручительство можно выделить банковскую гарантию.
Многие банки, столкнувшись с проблемами оценки залога, определения его ликвидности, реализации заложенного имущества, используются банковские гарантии как способ обеспечения исполнения кредитных обязательств. В ст. 368 ГК РФ указано, что банк или иное кредитное учреждение (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантами обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. В отношениях, связанных с выдачей банковской гарантии участвуют три субъекта:
1) гарант – лицо, дающее письменное обязательство уплатить (банк или страховая организация)
2) принципал – лицо, по просьбе которого дается гарантия
3) бенефициар – кредитор принципала – уполномоченная сторона по основному обязательству.
Спецификой банковской гарантии согласно ст. 370 ГК РФ является то обстоятельство, что гарантийное обязательство в отношениях между гарантом и бенефициаром не зависит от того основного обязательства, в обеспечение которого оно выдавалось. Это выражается в следующем:
- банковская гарантия не
- она не является
- гарант не вправе ссылаться
при предъявлении к нему
- обязательство гаранта не зависит от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на его отношениях с гарантом или бенефициаром.
Банковские гарантии классифицируются по разным признакам. Наиболее распространенными в банковской практике являются:
- тендерная гарантия (гарантия предложения) – обязательство гаранта, выданное им по просьбе участника торгов, по которому гарант в случае неисполнения принципалом своих обязательств, вытекающих из представления предложения, произвести платеж бенефициару в пределах указанной суммы денег. Размер таких гарантий обычно составляет 10% от суммы обязательства.
- гарантия возврата платежа
– обязательство банка,
Гарантия может также
Согласно ст. 374 ГК РФ требование бенефициара должно быть предоставлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана. Этот момент является существенным. Гарант при наступлении этого момента автоматически аннулирует гарантию, т. к. в соответствии со ст. 378 ГК РФ обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана.
Гарант должен получить уведомление бенефициара об уплате денежной суммы и предупредить принципала – ст. 375 п. 2 ГК РФ. В случае если гарант отказывает бенефициару, он должен об этом ему сообщить и мотивировать причины отказа – ст. 376 ГК РФ. Кроме того, в отличие от поручительства, гарант несет ответственность только в том объеме, который указан в банковской гарантии – ст. 377 ГК РФ.
Прекращение обязательства гаранта перед бенефициаром происходит в следующих случаях указанных в ст. 378 ГК РФ
- уплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
- окончание определенного в гарантии срока;
- отказа бенефициара от своих
прав по гарантии и
- отказа бенефициара от своих
прав по гарантии путем
Гарант вправе потребовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару, если это право было закреплено соглашением гаранта с принципалом. [13. с.302] В практической деятельности, касающейся кредитных правоотношений, использование банковских гарантий в качестве обеспечения по кредитам используется крайне редко.
В заключение этого раздела
необходимо отметить, что в современном
гражданском законодательстве
1.2 Генезис правового поля банковской гарантии
Банковская гарантия представляет собой новый, ранее не известный отечественному законодательству способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. Этот способ называется банковская гарантия. Несмотря на ее абсолютную новизну для российского законодательства в юридической литературе не прекращаются попытки найти и определить черты банковской гарантии, делающие ее похожей на иные способы обеспечения исполнения обязательств и даже на иные гражданско-правовые институты, не имеющие отношения к способам обеспечения исполнения обязательств.
Ранее в ГК РСФСР 1964 г. и Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. гарантия приравнивалась к поручительству и на нее распространялись посвященные поручительству правила. В письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 мая 1993 г. N С-13/ОП-167 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" разъяснялось: свидетельством заключения договора гарантии является сообщение, направленное в письменном виде кредитором гаранту, о том, что он принимает полученное последним гарантийное письмо. В случае, когда подтверждение кредитора не было получено, рекомендовалось исходить из того, имеется ли ссылка на гарантию в основном договоре. При отсутствии в договоре указанной ссылки отношения по гарантии считались неустановленными. В настоящее время извещение бенефициара или ссылка на гарантию в договоре не требуется, хотя стороны могут предусмотреть и такой порядок вступления гарантии в силу. В такой интерпретации банковская гарантия представляется неким результатом развития института гарантии, имевшегося в гражданском законодательстве советского периода.
Банковская гарантия является новым для отечественного законодательства самостоятельным способом обеспечения исполнения обязательств. Наиболее продуктивным методом исследования данного гражданско-правового института представляется определение и исследование характерных особенностей банковской гарантии, выделяющих ее в отдельный, самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств.
Институт гарантии активно используется в различных зарубежных правовых системах для регулирования имущественного оборота. Гарантия (portefort, garantie, idemnity) носит самостоятельный характер, она не прекращается, например, в случае недействительности основного договора. Обязанное по гарантии лицо гарантирует кредитора от убытков при наступлении определенных условий. Вместе с тем специальных норм, регламентирующих отношения по гарантии, гражданские кодексы многих государств (Франция, ФРГ, Швейцария) не содержат. В регулировании отношений по гарантии большая роль отводится обычаям делового оборота.11 Орлова М.А. Порядок обеспечения обязательств // Советник бухгалтера социальной сферы, N 5, май 2005 г. С.88.
При подготовке проекта нового ГК РФ исходным материалом для определения и формулирования норм о банковской гарантии послужили Унифицированные правила для гарантий по требованию, разработанные Международной торговой палатой в 1992 г. Указанные Правила подлежат применению лишь в случае прямого указания на них сторонами в гарантии.
Следует, однако, отметить, что и ранее, до принятия Международной торговой палатой Унифицированных правил, банковская гарантия активно применялась в международной торговле.
И все же анализ банковской гарантии как самостоятельного способа обеспечения исполнения обязательств по российскому гражданскому праву должен осуществляться исходя из содержания конкретных правовых норм, включенных в текст ГК РФ. Заслуживают внимания следующие наиболее существенные черты банковской гарантии, призванной обеспечить надлежащее исполнение принципалом обязательства перед бенефициаром.
Прежде всего, необходимо отметить особый субъектный состав участников отношений, связанных с банковской гарантией. В качестве гаранта могут выступать только банки, иные кредитные учреждения или страховые организации. Лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии (принципал), суть должник в основном обязательстве, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. И, наконец, лицо, наделенное правом предъявлять требования к гаранту (бенефициар), является кредитором в основном обязательстве.
Банковская гарантия представляет собой облекаемое в письменную форму одностороннее обязательство, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару - кредитору по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству определенную денежную сумму.
Право бенефициара в отношении гаранта может быть реализовано путем предъявления письменного требования, которое должно соответствовать условиям, предусматриваемым самой банковской гарантией.
Важно подчеркнуть, что в отличие от поручительства, одним из оснований прекращения которого является не предъявление кредитором к поручителю иска в пределах срока, на который оно выдано, в отношениях по банковской гарантии бенефициар должен обратиться к гаранту с письменным требованием, каковым могут быть признаны претензия либо любое иное представление требования в письменной форме, которое соответствовало бы условиям выданной гарантии. В частности, к такому письменному требованию должны быть приложены документы, указанные в гарантии; в требовании должно быть указано, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия; требование бенефициара должно быть представлено гаранту до истечения срока, определенного в гарантии (ст. 374 ГК РФ).
Обязанность бенефициара
предъявить к гаранту не иск, а
письменное требование подтверждается
и практикой Высшего Арбитражного
Суда РФ. К примеру, по одному из дел Президиум
Высшего Арбитражного Суда РФ отменил
решение арбитражного суда об отказе в
иске, предъявленном бенефициаром к гаранту,
по мотиву предъявления указанного иска
за пределами срока, определенного банковской
гарантией, и вынес новое решение об удовлетворении
исковых требований бенефициара. Основанием
для такого решения послужило то обстоятельство,
что, несмотря на предъявление бенефициаром
иска к гаранту по истечении срока, установленного
гарантией, письменное требование бенефициара
к гаранту было предъявлено в пределах
этого срока. К указанному письменному
требованию были приложены все документы,
предусмотренные гарантией. Между тем
гарант каких-либо возражений по поводу
предъявленного бенефициаром письменного
требования не заявлял
[14. С.20.].
Отношения гаранта и принципала характеризуются тем, что банковская гарантия должна выдаваться на возмездной основе; за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК РФ). ГК РФ не содержит никаких правил, позволяющих определить размер такого вознаграждения и порядок его уплаты. Видимо, эти вопросы должны решаться в соглашении о выдаче банковской гарантии, заключаемом между гарантом и принципалом. Необходимость такого соглашения предопределяется также нормой о том, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия (п. 1 ст. 379 ГК РФ).
В связи с этим в судебной практике возник вопрос, может ли повлиять на обоснованность требования бенефициара, предъявленного к гаранту, то обстоятельство, что между гарантом и принципалом отсутствует письменное соглашение, определяющее размер и порядок выплаты принципалом вознаграждения гаранту? Судя по постановлениям, которые принимались Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ по конкретным делам, на этот вопрос судебная практика отвечает отрицательно.
По общему правилу банковская гарантия является безотзывной, поскольку не может быть отозвана выдавшим ее гарантом; права бенефициара по банковской гарантии непередаваемы, так как принадлежащее бенефициару требование к гаранту не может быть передано другому лицу (ст. 371 и 372 ГК РФ). Оба эти правила носят диспозитивный характер; самой гарантией может быть предусмотрено и право гаранта отозвать банковскую гарантию при определенных условиях, и право бенефициара передать право требования к гаранту иному лицу.
Основная обязанность
гаранта состоит в удовлетворении
письменного требования бенефициара,
предъявленного с соблюдением условий
гарантии. ГК РФ устанавливает также сопутствующие
этой основной обязанности дополнительные
обязанности гаранта, связанные с рассмотрением
требования бенефициара. В частности,
по получении требования бенефициара
гарант должен без промедления уведомить
об этом принципала и передать ему копии
требования со всеми относящимися к нему
документами. Требование бенефициара
должно быть рассмотрено гарантом в разумный
срок. При этом гаранту необходимо проявить
разумную заботливость, чтобы установить,
соответствуют ли это требование и приложенные
к нему документы условиям гарантии (ст.
375 ГК РФ). Оценка того, является ли срок,
затраченный гарантом на рассмотрение
требования бенефициара, разумным, производится
судом при рассмотрении спора между гарантом
и бенефициаром с учетом всех конкретных
обстоятельств такого спора. Данное обстоятельство
имеет большое практическое значение
для определения момента, с которого гарант
может считаться должником, просрочившим
денежное обязательство. От этого зависит
объем ответственности гаранта.
Одна из главных отличительных черт банковской гарантии, выделяющих ее из круга всех остальных способов обеспечения исполнения обязательств - независимость от основного обязательства. Можно констатировать практически полное отсутствие какой-либо связи между обязательством гаранта уплатить соответствующую сумму бенефициару и основным обязательством, обеспеченным банковской гарантией. Более того, в ГК РФ специально подчеркивается, что предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии будет содержаться ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК РФ).
Принцип независимости
обязательства гаранта перед
бенефициаром от основного обязательства
проявляется в том, что основаниями
к отказу в удовлетворении требования
бенефициара могут служить исключительно
обстоятельства, связанные с несоблюдением
условий самой гарантии, не имеющие никакого
отношения к основному обязательству.
Что же касается иных обстоятельств, относящихся к основному обязательству и, в частности, свидетельствующих о его исполнении должником, либо прекращении по иным основаниям, либо о признании его недействительным, то они не могут служить основанием к освобождению гаранта от исполнения обязательства, вытекающего из банковской гарантии. В подобных случаях гаранту предоставлено право лишь немедленно сообщить об этих обстоятельствах бенефициару и принципалу. Однако при получении (несмотря на такое сообщение) повторного требования бенефициара гарант обязан его удовлетворить (ст. 376 ГК РФ). Практический смысл данного положения заключается в том, что гарант, сообщивший об известных ему обстоятельствах, касающихся прекращения или недействительности основного обязательства, не может быть признан находящимся в просрочке по своему обязательству перед бенефициаром до получения от последнего повторного письменного требования и истечения разумного срока на его рассмотрение.

- Гарантийный ремонт
- Гарантированная заправка автомобилей города нефтепродуктами
- Гарантия банковских инвестиций
- Гарантия и поручительство
- Гарантия прав человека на информацию
- Гарантії прав і свобод особистості в сучасній державі
- Гарантії прав свободи та законних інтересів особи
- Гарантии реализации права на социальное обеспечение и вопросы способов его защиты
- Гарантии реализации принципа независимости судей
- Гарантии социальной поддержки
- Гарантии трудовой занятости
- Гарантии установления истинны в уголовном процессе
- Гарантий независимости судей и подчинения их только закону
- Гарантийные и компенсационные выплаты в трудовом праве