География эпохи Великих Открытий

1. Происхождение права

 Уже тысячелетия  люди живут в условиях государственно-правовой  действительности. Они являются  гражданами (или подданными) определенного  государства, подчиняются государственной  власти, сообразуют свои действия  с правовыми предписаниями и  требованиями. Естественно, что еще  в глубокой древности они стали  задумываться над вопросами о  причинах и путях возникновения  права. Создавались самые разнообразные  теории, по-разному отвечающие на  такие вопросы. Множественность  этих теорий объясняется различными  историческими и социальными  условиями, в которых жили их  авторы, разнообразием идеологических  и философских позиций, которые  они занимали. Раскрыть все теории  не представляется возможным  в силу их многообразия, поэтому  остановимся лишь на некоторых  из них, наиболее известных  и распространённых. К числу последних справедливо будет отнести:

  - теологическую  (божественную),

  - патриархальную,

  - договорную,

  - насилия, 

  - психологическую, 

  - расовую, 

  - материалистическую (классовую) теории.

  1. Теологическая  или божественная теория восходит  своими истоками к древнему  миру. Известно, что ещё в древнем  Египте и Вавилоне возникли  идеи божественного происхождения  права. В силу особых взглядов  и воззрений части общества  духовенству удавалось оказывать  значительное влияние на формирование  общественно политической мысли  и в последующие периоды развития  человеческого общества. Наиболее  прочные позиции теологическая  теория завоевала в период  становления и развития феодализма.

  Как показывает  исторический опыт главные причины  возникновения права лежат вовсе  не в сфере морали и религии.  Они коренятся в области экономики  и в социальной жизни людей. 

  Научные  исследования и выводы свидетельствуют  о том, что государственная  организация приходит на смену  родоплеменной организации. Право  - на смену обычаям. И происходит  это не в силу самого по  себе изменения общественных  нравов, религиозных воззрений и  взглядов. А в силу коренных  изменений в экономической сфере  и в самом первобытном обществе. Именно они привели к разложению  первобытнообщинного строя и  к утрате способности первобытными  обычаями регулировать общественные  отношения в новых условиях.

  Первоначально  право складывалось как совокупность  новых обычаев, к соблюдению  которых обязывали зарождающиеся  государственные органы и прежде  всего суды. Позднее правовые  нормы (правила поведения) устанавливались актами князей, королей и просто наделённых такими полномочиями чиновников.

  Аналогичное  закрепление в праве экономического  и социального неравенства, наличие  права собственности у одних  и отсутствие его у других, официальное закрепление власти  господствующих слоев и классов  имело место не только у  римского народа, но и других  народов. В этом заключается одна из важнейших отличительных особенностей права и правовых обычаев от прежних, регулировавших общественные отношения в условиях первобытного строя, не правовых обычаев.

  2. Патриархальная  теория происхождения права берет  свое начало еще в Древней  Греции. Родоначальником ее считается  Аристотель. Среди заметных сторонников  данной теории выделяется англичанин  Филмер (XVII в.) и русский исследователь государствовед Михайловский (XIX в.).

  Право, по  Аристотелю, является не только  продуктом естественного развития, но и высшей формой человеческого  общения. Оно охватывает собой  все другие формы общения (семью,  селения). В нем последние достигают своей конечной цели - «благое жизни» - и завершение. В нем же находит свое завершение и политическая природа человека.

  Правовая  власть, по мнению сторонников  патриархальной теории, есть ничто иное, как продолжение отцовской власти. Патриархальная теория служила в средние века обоснованием абсолютной («отеческой») власти монарха.

  3. Договорная  теория (теория договорного происхождения  права) объясняет происхождение  права общественным договором  - результатом разумной воли народа, на основе которого произошло  добровольное объединение людей  для лучшего обеспечения свободы  и взаимных интересов. Отдельные  положения этой теории развивались  в V - IV веках до н. э. 

  Условия  жизни людей и характер человеческих  взаимоотношений в естественном  состоянии представлялись не  однозначным образом. Гоббс видел  естественное состояние в царстве  личной свободы, ведущей к «войне  всех против всех»; Руссо считал, что это есть мирное идиллистическое первобытное царство свободы; Локк писал, что естественное состояние человека - в его неограниченной свободе.

  Сторонники  других концепций происхождения  права, как правило, относятся  к теории общественного договора  критически, находят в ней существенные  изъяны. И это вполне естественно,  так как любая существовавшая  и существующая теория происхождения  права представляет собой лишь  субъективный взгляд человеческой  мысли на процессы объективного  порядка. 

  Сторонники  договорной теории различают  два вида права. Одно- естественное, предшествующее обществу и государству. Второе - позитивное право - является порождением государства. Естественное право включает в себя такие неотъемлемые права человека, как право на жизнь, свободное развитие, участие в делах общества и государства. Позитивное же право основывается на требованиях естественного.

  По мере  развития человеческой мысли  данная теория также совершенствовалась. В XVII- XVIII вв. Она активно использовалась  в борьбе с крепостничеством  и феодальной монархией. 

  4. Теория  насилия принадлежит к числу  относительно новых теорий права.  Идейные истоки этой теории  зародились еще в эпоху рабовладения. Ее представители считали, что  право может возникнуть лишь  в результате насилия и завоевания. Более развернутое научное обоснование теория насилия получает в XIX-XX веках.

  Наиболее  характерные черты теории насилия  изложены в работах Е. Дюринга,  Л. Гумпловича, К. Каутского и других. Дюринг считал, что основой общественного развития являются формы политических отношений, а экономические явления - это следствие политических актов. Первоначальный фактор возникновения права следует искать в непосредственной политической силе.

  5. Психологическая  теория права возникла в середине XIX века. Широкое распространение  получила в конце XIX первой  половине XX века. Ее наиболее крупный  представитель русский государствовед и правовед Л. Петражитский (1867 - 1931 гг.).

 Суть данной теории состоит в утверждении психологической потребности человека жить в рамках организованного сообщества, а также в чувстве необходимости коллективного взаимодействия. Говоря о естественных потребностях общества в определенной организации, представители психологической теории считают, что право есть следствие психологических закономерностей развития человека.

 Суть психологической  теории заключается в том, что  она пытается объяснить возникновение  правовых явлений и власти  особыми психологическими переживаниями  и потребностями людей. 

  Психологическая  теория права рассматривала народ  как пассивную инертную массу,  ищущую подчинения.

  6. Расовая  теория берет свое начало еще  в эпоху рабовладения, когда в  целях оправдания существующего  строя развивались идеи естественного  деления населения в силу у  прирожденных качеств на две  породы людей - рабовладельцев  и рабов. 

  Наибольшее  развитие и распространение расовая  теория права получила в конце  XIX - первой половине XX в. Она легла  в основу фашистской политики  и идеологии. 

  Содержание  расовой теории составляли развиваемые  тезисы о физической и психологической  неравноценности человеческих рас.  Положения о решающем влиянии  расовых различий на истории,  культуру, государственный и общественный  строй. О делении людей на  высшую и низшую расы. Из которых первые являются создателями цивилизации и призванная господствовать в обществе и государстве. Вторые не способные ни только к созданию, но даже и к усвоению сформированной цивилизации.

  Важным средством  решения всех важнейших государственно-правовых  и божественных проблем объявлялась  война. Для их оправдания использовались  положения, высказанные известным  немецким философом Ф. Ницше  (1844 - 1890гг.) типа: «война для государства  такая же необходимость, как  раб для общества», «любите  мир как средство к новым  войнам». 

  Исторически  расовая теория изжила себя  и была полностью дискредитирована  несколько десятилетий назад.  Она не используется больше  как официальная или даже полуофициальная  идеология. Но как «научная»,  академическая доктрина она имеет  хождение в западных странах  и в настоящее время. 

  7. Материалистическая (классовая) теория 

  Суть теории  заключается в том, что государство  явилось на смену родоплеменной  организации, а право - обычаям. 

  Основные  положения материалистической теории  представлены представлены в работах К. Маркса и Ф. Энгельса.

  Классовость  и экономическая обусловленность  права является важнейшим принципиальным  положением марксистской теории. Основным содержанием этой теории  является представление о том,  что право является продуктом  классового общества; выражением  и закреплением воли экономически  господствующего класса. Впоследствии  положения марксисткой теории  прочно вошли в отечественное  право. На основе классового  признака права делался вывод,  что в обществе, где отсутствуют  антагонистические классы, в праве  выражается воля всех дружественных  классов и слоев общества, руководимых  рабочим классом. 

  Право полностью  только тогда, когда общество  осуществит правило: «от каждого  по способности, каждому по  потребностям», то есть когда  люди настолько привыкнут к соблюдением основных правил общежития, что они добровольно будут трудиться по способностям.

  Материалистическая  теория ограничивает жизнь права  историческими рамками классового  общества. Она считает, что право  - исторически преходящее явление,  которое необходимо обществу  лишь на определенном этапе  его развития. Представители других  концепций и теорий происхождения  права считают положения материалистической  теории односторонними, неверными,  так как они не учитывают  психологических, биологический,  нравственных, этнический и других  факторов, обусловивших формирование  общества и возникновение государства.  Тем не менее, считает Шершеневич, огромная заслуга экономического материализма состоит в доказательстве выдающегося значения экономического фактора, благодаря которому «в конечном счете» можно увязать «даже высокие и благородные чувства человека с материальной стороной его существования». «Во всяком случае, - продолжает Шершеневич, - экономический материализм представляет одну из самых крупных гипотез в учении об обществе, способную лучше всего объяснить массу общественных явлений». 

2. Сущность права

Сущность права  - это главная, внутренняя, относительно устойчивая качественная основа права, которая отражает его истинную природу и назначение в обществе.

Итак, сущность права - это обусловленная материальными и социально-культурными условиями жизнедеятельности общества, характером классов, социальных групп населения, отдельных индивидов, общая воля как результат согласования, сочетания частных или специфических интересов, выраженная в законе либо иным способом признаваемая государством и выступающая вследствие этого общим (общесоциальным) масштабом, мерой (регулятором) поведения и деятельности людей.

Право построено  на трех «китах». Это нравственность, государство, экономика. Право возникает  на базе нравственности как отличный от нее метод регулирования; государство  придает ему официальность, гарантированность, силу; экономика - основной предмет регулирования, первопричина возникновения права, ибо это та сфера, где нравственность как регулятор обнаружила свою несостоятельность.

Нравственность, государство и экономика - внешние условия, вызвавшие право к жизни как новое социальное явление. Специфика права состоит в том, что в центре его находятся отдельный человек с его интересами и потребностями, его свобода. Конечно, свобода человека исторически подготавливается всесторонним развитием общества, важнейших его сфер - духовной, экономической, политической. Однако именно в праве и через право свобода закрепляется и доводится до каждого человека, до каждой организации.

Изложенное позволяет  сделать вывод, что право имеет  общесоциальную сущность, служит интересам всех без исключения людей, обеспечивает организованность, упорядоченность, стабильность и развитие социальных связей.Общесоциальная сущность права конкретизируется в его понимании как меры свободы. В пределах своих прав человек свободен в своих действиях, общество в лице государства стоит на страже этой свободы. Таким образом, право не просто свобода, а свобода, гарантированная от посягательств, защищенная свобода. Добро защищено от зла. Благодаря праву добро становится нормой жизни, зло - нарушением этой нормы.

3. Формы (источники  )права

1. Под формой (источником) права принято понимать способы придания официальной юридической силы правилу поведения и ее внешнее официальное выражение. Форма показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную норму права, в каком виде эта норма доводится до сознания людей. История человеческого общества выработало следующие формы (источники) права:

1. Правовой обычай

2. Правовой прецедент

3. Нормативный-правовой акт

Правовой обычай

Исторически он был первым источником права, регулировавшим отношения в период становления  государства.

Вообще под  обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного  и единообразного повторения данных фактических отношений. Обычаи - требования, подкрепленные длительной традицией. Правовым обычай становится после того, как получает официальное одобрение  государства.

Примеры такого признания государством правовыми  обычаев можно найти в статьях 130, 131, 132 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации (утвержден Президентом Российской Федерации 30 апреля 1999 года).

Дошедшие до нас крупные законодательные  памятники прошлого (Законы Ману, Русская Правда) - это сборники правовых обычаев.

Природа правового  обычая характеризуется следующими особенностями. Он, как правило, носит  локальный характер, т. е. применяется  в сравнительно небольших общественных группах людей. Юридические обычаи часто тесно связаны с религией. К основным чертам правового обычая и обычного права в целом относятся: стихийность и спонтанность возникновения; ритуальность; казуистичность; традиционность.

Правовой обычай отличается определенностью правила, непрерывным и единообразным  характером его соблюдения. Нормы  правового обычая нередко выражается в пословицах, поговорках, афоризмах, обычаях.

Можно выделить несколько составляющих правового  обычая как источника права:

1. Правовой обычай  как источник права - это неоднократно  и достаточно широко применяемое  правило поведения, отражающее  содержание общественных отношений,  которому придана форма позитивного  права, то есть это обычай  санкционированный государством.

2. Неразрывная  связь содержания и юридической  формы позволяет сформулировать  значение термина «обычное право». Это дает основание считать,  что генезис обычного права  начинается с обычной нормы,  которая на определенном этапе  развития общества выступает  индикатором важнейших, жизненно  необходимых социальных ситуаций, действует в отношении всех, кто  попадает под её содержание  и что в дальнейшем она переходит  в разряд норм позитивного  права.

3. К основным  способам государственного санкционирования  обычаев относятся: законодательное;  правоприменительное; ведомственное  и других государственных органов;  договорное; «молчаливое» санкционирование  посредством соблюдения обычая  в деятельности государственных  органов и учреждений; признание  государствами международного обычая; государственное санкционирование  обычаев, систематизированных и  признанных организациями. 

4. Можно выделить  несколько основных субъектов  санкционирования правовых обычаев:  государство как основной субъект,  осуществляющий санкционирование  через государственные органы  исполнительной, судебной и законодательной  власти; стороны договора; негосударственные  организации; государства как  субъекты международного права. 

Правовой прецедент

В последние  годы в российских правовых исследованиях  стало уделяться большое внимание анализу судебной практики, её роли в правовой системе.¹ Это связано с тем, что судебный прецедент относится к тем немногим понятиям в правовой науке, по которым высказываются самые противоречивые точки зрения. Не только российские, но и зарубежные ученые-юристы до сих пор не могут договориться о его правовой природе.²

В юридическом  энциклопедическом словаре прецедент (от лат. praecedentis - предшествующий) определяется как поведение в конкретной ситуации, которое рассматривается как образец при аналогичных обстоятельствах.

Правовой прецедент - решение по конкретному делу, являющееся обязательным для организации той  же или нижестоящей при решении  аналогичных дел либо служащее образцом толкования закона, не имеющим обязательной силы.³

С течением времени  прецедент не утрачивает своей силы, а переходит из поколения в  поколение. Объясняется это тем, что английская норма права тесно  связана с обстоятельствами конкретного  дела и применяется для решения  дел, аналогичных тому, по которому данное решение было принято. Такую  роль права нельзя сделать более  общей и абстрактной. Эти нормы  на деле являются прямым отражением общечеловеческих ценностей.⁴

Несмотря на видимые разночтения данного  понятия, существует наиболее традиционное понятие.

Прецедент - это  норма права, сформулированная в  конкретном судебном или административном решении, доминирует в странах англосаксонского права (Англия, США, Канада, Австралия  и т. д.).

Принципиально новую роль в воздействии на законодательство играет деятельность Конституционного Суда Российской Федерации, разрешающего дела о соответствии Конституции  законов и иных нормативных актов  высших органов Российской Федерации, Конституций, Уставов, законов и  иных нормативных актов субъектов  Российской Федерации, а также дающего  толкование Конституции. Акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу и не подлежат применению (ст. 125 Конституции РФ). ⁵

Нормативно-правовые акты

Нормативно-правовой акт - это изданный в особом порядке  официальный акт-документ компетентного  правотворческого органа, содержащий нормы права.⁶

Нормативный правовой акт - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных внешних форм современного права. Эта форма права превалирует в странах континентальной Европы (Германия, Австрия, Испания, Франция, РФ) и относится к романо-германскому типу права. Это государственный акт нормативного характера. Государственные акты, которыми разрешаются индивидуально-конкретные дела, в отличие от нормативных актов, называются индивидуальными. Нормативные акты содержат юридические основания (нормы права) для разрешения индивидуальных дел. К нормативным право-вым актам относятся Конституция государства, иные законы, а также система подзаконных актов (указы Президента, постановления Правительства, приказы и инструкции министерств, ве-домств, госкомитетов, решения местных органов власти). Норма-тивный правовой акт признается основной, господствующей во всех современных цивилизациях формой права в силу вполне объ-ективных причин. Ведущая роль нормативных правовых актов в системе источников права объясняется следующими обстоятельствами.

Во-первых, при  его помощи достигается наиболее точное и полное выражение юридических  норм, верное отражение реальной деятельности и перспектив ее развития.

Во-вторых, усложнение общественной жизни и в западных де-мократиях, и на Востоке, рост темпов нынешнего общественного развития, возросшая политизация граждан с неизбежностью вле-кут повышение роли нормативных актов в системе юридических источников права.

В-третьих, именно нормативные правовые акты (а не какие-либо другие внешние формы  права) более всего приспособлены  к постоянному обновлению действующего права.

В-четвертых, нормативные  правовые акты легко систематизи-руются и кодифицируются, что в дальнейшем позволяет легко осу-ществлять поиск нужного документа для его реализации.

Виды нормативно-правовых актов

Конституция (Основной закон) Российской Федерации  является основой всего законодательства России. Верхо-венство ее в системе нормативных актов Российского го-сударства определяется, следующим: 1) Конституция при-нята на референдуме в результате свободного волеизъяв-ления всего народа; 2) Конституция устанавливает основ-ные начала, принципы, нормы общественного и государ-ственного строя; 3) Конституция содержит перечень ос-новных прав человека и фиксирует структуру и компетен-цию высших органов государственной власти и управле-ния; 4) Конституция принимается, изменяется в результа-те соблюдения усложненной процедуры правотворчества.

Федеральные законы принимаются в Российской Фе-дерации Государственной Думой, после чего передаются на рассмотрение Совета Федерации для одобрения. Закон считается одобренным, если за него проголосова-ло более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации. Роль Президента РФ в деле принятия законов (наряду с правом законода-тельной инициативы) заключается в его подписании в течение четырнадцати дней и обнародовании.

Особая группа федеральных законов - конституцион-ные законы, которые принимаются по вопросам, преду-смотренным Конституцией РФ и отличаются особым порядком принятия - требуется 3/4 голосов от общего числа членов Совета Федерации и 2/3 голосов от общего числа членов Думы. В отличие от этого, напри-мер, такой важный закон, как Гражданский кодекс РФ, принимался простым большинством голосов.Закон от 14 нюня 1994 г. ⁷

«Правовое регулирование в Российской Федерации» только законами не исчерпывается. Соответствующие отношения регулируются актами Президента, Правительства, а также министерств и иных федеральных органов власти, т.е. подзаконными актами.

Нормативно-правовые акты Президента Российской Федерации. Президент - глава государства, и в соответ-ствии с этим издаваемые им нормативно-правовые акты (указы) занимают следующее после законов место и обя-зательны для исполнения на всей территории Россий-ской Федерации).

Нормативно-правовые акты Правительства. Прави-тельство Российской Федерации осуществляет исполни-тельную власть в стране и, реализуя эту задачу, прини-мает постановления и издает распоряжения.

Нормативно-правовые акты министерств  и иных федеральных  органов исполнительной власти (ведомств).

Особенность их состоит в том, что министерства и ве-домства (к ведомствам по действующему законодательству относят государственный комитет, федеральную службу, российское агентство, федеральную инспекцию) могут издавать приказы и инструкции, содер-жащие нормы права, в случаях и пределах, предусмот-ренных законами РФ, указами Президента, постановле-ниями Правительства. Поэтому издание любого ведом-ственного акта должно быть основано на специальном указании вышестоящих органов, хотя на практике часто бывает по-иному.

Нормативные акты органов государственной  власти субъектов  Федерации. Локальные  нормативные акты.

Органы власти и управления субъектов Федераций, ре-шая задачи, которые встают перед ними, и согласно своей компетенции принимают решения, облекая их в правовую форму. Издаваемые ими нормативные правовые акты рас-пространяются лишь на территории соответствующих ре-гионов. Решения областного уровня (законы, распоряже-ния) доводятся до исполнителей в течение семи дней со дня их принятия, но не позднее даты вступления в силу.

В теории права  локальными нормативными актами называются также юридические документы, содержащие нормы права, принимаемые субъектами управления на предприятии, в организации  и т.д. Краевая, областная администрация  субъектов Федерации (в некоторых  ре-гионах - правительство) вправе принимать постановле-ния, распоряжения, приказы. Глава администрации по вопросам, отнесенным к его компетенции, может изда-вать постановления и распоряжения.

Общим для всех видов подзаконных актов Россий-ской Федерации является то обстоятельство, что они, наряду с законами, служат источником законности, т.е. граждане и юридические лица, выполняя нормы права, содержащиеся в подзаконных актах, укрепляют режим законности и правопорядка государства.

4. Применение норм права