Гражданское законодательство Республики Казахстан: современное состояние и перспективы развития
ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН:
СОВРЕМЕННОЕ СОСТОЯНИЕ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ
Приступая
к исследованию, хотя бы беглому,
обозначенной темы, мы трезво
отдавали себе отчет в
В этой связи мы представляем свое видение по следующим вопросам:
1. О юридической силе Гражданского кодекса РК;
2. О системе гражданского законодательства РК;
3. О принятии и введении в действие ГК (Особенная часть);
4. О соотношении Общей и Особенной частей ГК РК;
5. О качественной стороне действующего законодательства;
6. О порочной практике введения в действие гражданско-правовых законов;
7. Об установлении перечня правоотношений, регулируемых Кодексами.
- О юридической силе Гражданского кодекса РК
По-разному
в свое время отнеслись
Руководители
рабочей группы по разработке
проекта Гражданского кодекса
М.К. Сулейменов и Ю.Г. Басин
в 1998 году отмечали, что «для
эффективности действия всей
системы законов требуется
Иная
позиция была занята А.Г.
Закон
Республики Казахстан от 17 октября
2001 года «О внесении изменения
и дополнения в Закон
Таким
образом, с 3 ноября 2001 года Гражданский
кодекс имеет законодательно
оформленное иерархическое
Отстаивая
в свое время идею
Однако следует отдавать отчет в том, что этот приоритет был основан не на иерархическом преимуществе, а вытекал из действительно благородной идеи установления четкого соответствия всего гражданского законодательства общему, кодифицированному акту. Не случайно, в пункте 2 статьи 3 Кодекса есть норма о необходимости внесения в него соответствующих изменений при возникновении противоречий с вновь принимаемыми законами. То есть Кодекс, причем мудро, не ставит вопрос о своем приоритете категорично, не подвергает сомнению законность возможных противоречий, не говорит о том, что положения новых законодательных актов недействительны. Его цель в другом – в построении гражданского законодательства по принципу последовательного развития положений Кодекса.
Поэтому можно поставить под сомнение обоснованность утверждений М.К. Сулейменова, Ю.Г. Басина и Б.В. Покровского о том, что с введением в действие Закона о нормативных правовых актах стала бессмысленной соответствующая норма пункта 2 статьи 3 Кодекса (Сулейменов М., Басин Ю., Покровский Б. Очередной удар по Гражданскому кодексу // Казахстанская правда, 1998, 2 июня).
Нет, она стала таковой лишь после принятия Закона от 17 октября 2001 года! Теперь Кодексу просто не нужна эта норма. Более того, она ему, как ни странно, вредна.
Как мы выяснили, с точки зрения иерархии Кодекс теперь выше обычного закона, причем не только гражданского-правового. Поэтому при противоречии между Законом о нормативных правовых актах и Гражданским кодексом должны применяться положения Кодекса. И здесь начинаются проблемы, ведь, согласно пункту 2 статьи 3 Кодекса, в так называемой иерархической лестнице он не претендует на приоритетное место по отношению к иным законам; он имеет лишь «власть авторитета» над гражданско-правовыми законами, но не «авторитет власти» над законами в целом.
Противоречие
налицо. Выход один: если принципиально
решено «поднять» Кодекс над
остальными законами, надо это
делать последовательно. Идея
сама по себе не новая. По
аналогии можно привести
Но и
на этом вопросы не
Традиционно
считается, что кодексы
Так, все-таки, что определяет наименование законодательного акта, какие критерии должны быть положены в основу при принятии соответствующего решения? Опасаемся, что конкретного ответа получить невозможно.
Такое
положение не может быть
- О системе гражданского законодательства РК
По вопросу
о системе гражданского
То есть
изначально Кодексу была
Мы является
решительным противником
Мы могли
бы привести и другие примеры
в подтверждение высказанного
положения (например, нормы Кодекса
о банкротстве, о договоре
Какие пути выхода из такой ситуации возможны? По нашему мнению, существует два варианта.
Вариант первый: сделать Кодекс по ряду положений отсылочным актом.
Следуя этому, статья 63 ГК, например, будет выглядеть следующим образом:
- Полным признается товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
2. Правовое положение
полного товарищества
Естественно, что в этом случае статьи 64-71 ГК подлежат исключению. Без сомнения, такой подход намного лучше существующего. Но он, как и действующая редакция Кодекса, страдает одним серьезным недостатком, смысл которого мы раскрываем ниже.
Вариант второй: сделать Кодекс, как ни странно это будет звучать, Кодексом.
Нам
представляются
Словари Даля и Ожегова понимают под кодексом свод законов. Это, на наш взгляд, означает, что Гражданский кодекс призван самостоятельно, безотсылочно регулировать гражданские правоотношения. То есть делать так, как это делают его «коллеги» – Уголовный кодекс и оба процессуальных Кодекса. В противном случае теряется смысл кодификации, регулирование соответствующих правоотношений отдается на откуп специальным законодательным актам, и, как следствие, по целому ряду позиций отпадает необходимость в Гражданским кодексе вообще.
В этой связи считаем, что Кодекс должен содержать в себе, по возможности, максимальное количество гражданско-правовых норм. Все нормы, содержащиеся в иных гражданско-правовых законах (указах), должны быть включены в ГК.
Этот подход имеет крайне важное практическое значение, поскольку позволяет собрать в одном нормативном правовом акте максимально все гражданско-правовые нормы. Это – большая помощь юристам, на практике применяющим закон, включая судей, поскольку они получают возможность безошибочно отслеживать все соответствующие изменения в гражданском законодательстве.
- О принятии и введении в действие ГК РК (Особенная часть)
1 июля 1999 года произошло событие, которого ждали все казахстанские цивилисты несколько лет, – был принят Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть).
Как отмечают руководители
рабочей группы по подготовке
проекта ГК РК (Особенная часть)
М.К. Сулейменов и Ю.Г. Басин,
отсутствие особенной части ГК
РК серьезно затрудняло
Можно сказать,
что у Кодекса (Особенная
В своем Постановлении
от 27 марта 1998 года № 1/2 «Об
обращении Президента
Это, во-первых, пункт 3 статьи 1085, по которому «применение нормы иностранного права не может быть ограничено лишь на том основании, что данная норма имеет публично-правовой характер». Конституционный совет указал, что из этой нормы следует, что на территории Республики Казахстан возможно безусловное применение норм публичного права иностранного государства; тем самым допускается возможное ущемление суверенитета республики в публично-правовых отношениях.
Во-вторых, признано
не соответствующим
Понятно, что на
устранение указанных в
На этом «проблемы»
у Кодекса не закончились.
Автор помнит психологическую атмосферу, царившую в июле 1999 года в судах республики. Ведь судьи, согласно названному Закону, были обязаны с указанной даты применять уже не ГК КазССР 1963 года и ОГЗ 1991 года, а новый Гражданский кодекс (Особенная часть). Но они, в чем и заключалась пикантность ситуации, не могли этого сделать физически, поскольку ГК (Особенную часть) в своем критически подавляющем большинстве просто «в глаза» не видели!
В связи со сложившейся
обстановкой (к слову,
Очевидно, что названное постановление Пленума носило половинчатый характер. По сути, Пленум ограничился лишь констатацией факта нарушения норм Конституции. Но не этого ожидали от него судьи, нотариусы и иные правоведы (нельзя не отметить, что Пленум по непонятным причинам адресовал свое Постановление только судам (см.: «разъяснить судам…»). Это может создать ошибочное предположение, что оно касается только их, но не, например, нотариусов, прокуроров и просто участников гражданского оборота). Пленум не ответил на вопрос, с какого же конкретного дня Гражданский кодекс подлежит применению. Имели место случаи, когда суды в своих решениях называли день вступления в силу ГК (Особенная часть): поскольку Пленум указал, что законодательные акты вступают в силу после официального опубликования, ГК (Особенная часть) подлежит применению к правоотношениям, возникшим с 28 июля 1999 года (Публикация Кодекса в «Казахстанской правде» была закончена 27 июля 1999 года).
Считаем,
что такое буквальное
На оговорку «если в самих актах…» в настоящем случае обращать внимание не следует, поскольку, как мы отмечали выше, введение в действие ГК (Особенная часть) со дня его принятия не соответствует Конституции Республики Казахстан. Поэтому соответствующие положения Закона «О введении в действие…» с 1 июля 1999 года применению не подлежат. В этой связи, на наш взгляд, следует использовать общее правило о введении в действие законов Республики Казахстан – по истечении 10 календарных дней после их первого официального опубликования. Таким образом, Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) введен в действие с 7 августа 1999 года.
В заключении отметим, что, к сожалению, в вопросе о введении законов в действие вообще наметилась, как нам представляется, негативная тенденция. Мы уж не говорим, что стали нередкими случаи их введения в действие «задним числом». Сейчас о другом. В не столь давние времена существовала обратная практика, когда между принятием объемного, «серьезного» закона и датой введения его в действие проходило достаточное количество времени. Достаточное, чтобы все заинтересованные лица могли ознакомиться с его содержанием на уровне, обеспечивающем готовность его применения в своей профессиональной деятельности. Тому примеры:
- Гражданский кодекс Казахской ССР: принят 28 декабря 1963 года, введен в действие с 1 июля 1964 года;
- Основы
гражданского законодательства
Союза ССР и республик:
- Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть): принят 27 декабря 1994 года, введен в действие с 1 марта 1995 года.
В этой
связи, думается, следует оценить
существующую ныне практику по
этому вопросу как не
- О соотношении Общей и Особенной частей ГК РК
По этому
вопросу в Казахстане
1) это структурные части одного закона;
2) это два самостоятельных закона.
«…Поскольку
этот Закон (Особенная часть
ГК – С.К.) является частью всего
Гражданского кодекса, то
Наша позиция основывается на двух моментах: формального и практического свойства. Смысл первого в следующем: именно с формальной точки зрения Общая и Особенная части Кодекса – два самостоятельных Закона, принятых в разное время (причем, с разрывом в четыре с половиной года), разными высшими представительными органами (Верховным Советом РК и Парламентом РК) и имеющие самостоятельную нумерацию. Считаем, что этого вполне достаточно для обоснования «формальной» позиции.
Что касается второго момента, то он, как представляется, имеет гораздо большее значение и ценен именно в практическом плане, поскольку дает основанный на законе ответ на вопрос: на чьей стороне приоритет в случае противоречий между Общей и Особенной частями Кодекса?
По мнению Ю.Г. Басина, нормы соответствующей особенной части, отражающие специфику отдельных институтов и аналогичных нормативных образований, имеют приоритет при установлении несовпадений содержания перед нормами соответствующей общей части. Очевидно, что при этом к использованию предлагается принцип соотношения общего и специального закона: «Противоречия же между нормами Общей и Особенной частей Гражданского кодекса, если таковые будут выявлены, должны разрешаться с учетом приоритета Особенной части ГК по принципам соотношения юридической силы общего и специального законов» (Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий / Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. – Алматы: «Жетi Жаргы», 2000. С. 5).
Действительно,
теории права знаком этот
В этой
связи становится очевидной
5. О качественной стороне действующего законодательства
К сожалению,
и это отмечается не только тео
Так, Общая часть ГК РК, принятая 27 декабря 1994 г., содержала в первой редакции такое количество недоработок, что для их устранения в 1998 г. был принят целый Закон (имеется в виду Закон Республики Казахстан от 2 марта 1998 года «О внесении изменений и дополнений в Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Общая часть) и в Постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)»). То же можно сказать и об Особенной части Кодекса, ряд положений которой сейчас не может быть однозначно истолкован даже опытнейшими казахстанскими цивилистами, имеющими высокие научные степени и звания.
Однако
практика показывает, что проблема
качественности законопроектов
касается не только
Итак, подпункт 15) ст. 1 проекта под минимальной заработной платой понимает «гарантируемый Конституцией Республики Казахстан минимум денежных выплат работающим по найму лицам в организациях, независимо от форм собственности». По предложенному понятию можно сделать, по крайней мере, два замечания. Во-первых, размер этого минимума определяется не Конституцией, а ежегодно принимаемыми Парламентом законами о республиканском бюджете. Во-вторых, действие этого требования распространяется не только на «организации, независимо от форм собственности», а на всех работодателей, включая индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица.
Подпункт 23) статьи 1 под оплатой труда понимает «систему отношений, связанных с обеспечением установления и осуществления работодателем выплат работникам за их труд в соответствии с законодательством Республики Казахстан, коллективными договорами, нормативными актами работодателя и трудовыми договорами». Согласно п. 2 ст. 53 проекта одним из существенных условий трудового договора является условия оплаты труда. Теперь соедините эти две нормы в одну. В результате получится, что в трудовом договоре должны быть отражены «условия системы отношений, связанных с обеспечением установления и…», то есть такое положение договора, смысл которого понимается, мягко говоря, с трудом. Может быть, для того и подготовлен этот проект Трудового кодекса!

- Гражданское и гражданско-процессуальное право в БССР в 20-30-е гг
- Гражданское и смежные с ним отрасли права и гражданский процесс
- Гражданское образование младших школьников
- Гражданское образование: цели, задачи, концепции
- Гражданское общество
- Гражданское общество
- Гражданское общество
- Гражданское воспитание подрастающего поколения
- Гражданское воспитание у младших школьников в условиях стандартов нового поколения
- Гражданское государство и правовое общество
- Гражданское законодательство
- Гражданское законодательство для регулирования договорных отношений в открытых компьютерных сетях
- Гражданское законодательство как источник гражданского права
- Гражданское законодательство Республики Казахстан и его система