Гражданское законодательство Республики Казахстан и его система

<h1>Гражданское право</h1>

<h1>Курсовая работа</h1>

<h1>28</h1>

<h2>Гражданское законодательство Республики Казахстан и его система</h2>

<h3>Содержание

Введение  3

Глава 1. Гражданское законодательство и его система 5

1.1 Принципы гражданского  законодательства  5

1.2 Система гражданского  законодательства  Республики Казахстан   10

1.3 Общая характеристика  и значение Гражданского Кодекса  РК  17

Глава 2.  Действие гражданского законодательства  21

Заключение  26

Список использованной литературы  28

</h3> 
<h4>Введение

Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Гражданское законодательство Республики Казахстан состоит из Гражданского Кодекса, принятых в соответствии с ним иных законов Республики Казахстан, указов Президента Республики Казахстан, имеющих силу закона, постановлений Парламента, постановлений Сената и Мажилиса Парламента (законодательных актов), а также указов Президента Республики Казахстан, постановлений Правительства Республики Казахстан, регулирующих отношения, указанные в пунктах 1, 2 статьи 1 ГК РК.

В литературе и на практике нередко  в одном и том же значении применяются термины «гражданское законодательство» и «гражданское право». Между тем здесь имеется весьма заметное различие. Гражданское право означает совокупность норм (правил), которыми регулируются гражданские правоотношения, а гражданское законодательство -совокупность тех правовых актов, в которых сформулированы, выражены указанные нормы (правила).

Гражданское право Республики Казахстан формировалось не вполне традиционным путем. Путь этот был тернистым поскольку в течение более чем 70-летней советской истории целый ряд правовых институтов оказывали сильное влияние публичные моменты, и нормы гражданского права служили достижению политических целей. Особенно это коснулось права собственности и других вещевых прав.

Гражданский кодекс имеет  безусловный приоритет перед  остальными законодательными актами, содержащими гражданско-правовые нормы и регулирующие имущественные и личные неимущественные отношения. Гражданский кодекс Республики Казахстан является паттерном, ядром всей системы казахстанского гражданского законодательства.

Цель данной работы является рассмотреть гражданское законодательство и его систему.

Исходя из цели попытаемся выполнить следующие задачи:

• рассмотреть принципы гражданского законодательства;
• изучить систему гражданского законодательства;
• исследовать действие гражданского законодательства.</h4>

<h4>Глава 1. Гражданское законодательство и его система

1.1 Принципы гражданского законодательства

Статья 2 ГК РК определяет по существу основные принципы гражданского законодательства, т.е. его самые главные положения, служащие фундаментом всей системы гражданского права. Формулируются эти положения весьма абстрактно, но имеют вполне конкретную практическую направленность.

Во-первых, они обязательно  учитываются при разработке новых  или изменении старых законодательных документов.

Во-вторых, именно на них  нужно ориентироваться, если окажется, что какой-либо спорный случаи не подпадает под действие существующих и применяемых юридических норм.</h4>

 Возникает, например, вопрос: сохраняется ли право  собственности на квартиру в  многоквартирном доме у лица, выехавшего на постоянное жительство в другое государство и вышедшего из казахстанского гражданства? Законодательство не содержит прямого ответа на такой вопрос. Но, опираясь на комментируемую статью, устанавливающую неприкосновенность собственности, мы можем утверждать, что право собственности на квартиру за выехавшими лицами сохраняется.

В-третьих, основные начала учитываются при толковании, т.е. выяснении подлинного содержания нормы права (ст. 6 ГК) либо договора (ст. 392 ГК).[7, 37]        

Первым среди основных начал названо равенство участников гражданских правоотношении. Это означает, что участники, независимо от их общественного и социального положения, организационно-правовой формы и видов собственности, образующей имущественную основу их деятельности, равны в возможностях приобретения, использования и прекращения гражданских прав и обязанностей, что они (участники правоотношений) не подчинены друг другу и никто из них не вправе приказывать другому, какие условия включать в договор, в каком порядке его исполнять и т.п. Именно поэтому основным инструментом регулирования гражданских правоотношений служит не приказ, а добровольное соглашение. Некоторые исключения, предусмотренные законодательными актами, вытекают из особенностей регулирования деятельности государственных предприятий, из необходимости учета чрезвычайных обстоятельств и т.п.

Важнейшим принципом (основным началом) гражданского законодательства служит неприкосновенность собственности. Этот принцип опирается на конституционные нормы (см. ст. ст. 6 и 26 Конституции РК).

Неприкосновенность собственности, прежде всего, означает недопустимость ее принудительного прекращения, независимо от того, выплачивается или не выплачивается собственнику какая-либо компенсация. Должно действовать непременное правило: принудительное прекращение права собственности допустимо лишь при наличии на это основании, непосредственно предусмотренных законом (см., например, ст. 249 ГК). Недостаточно поэтому ссылаться на то, что прекращение права собственности допустимо лишь по решению суда. Само решение должно опираться на точное законное основание.

Неприкосновенность собственности  означает также недопустимость произвольного ограничения полномочии собственника, кроме тех, какие предусмотрены законом.

Важнейшим принципом  гражданского законодательства служит свобода договора. Это означает, что любое лицо по своему усмотрению и без принуждения извне вправе:

а) решать вопрос, вступать или не вступать ему в тот или  иной договор;

б) избирать партнера, с  которым оно желает заключить  договор;

в) определять условия  договора.

При этом, конечно, следует  учитывать, что и договорный партнер  обладает такими же правами. Поэтому подлинным гражданско-правовым договором может признаваться лишь добровольное и взаимно принятое соглашение.

 С принципом свободы  договора нельзя смешивать ограничения, которые возложили на себя сами участники договора, вступая в него. Подобные самоограничения становятся обязательными, и односторонний отказ от них недопустим. Свобода договора, но не свобода от договора.

Продавец какого-либо товара, например, как правило, вправе самостоятельно вступать в договор с покупателем, по своей воле соглашаться или не соглашаться с условиями договора при его заключении. Никто не вправе принудить;    продавца к принятию того или иного решения. Но если решение принято и продавец заключил договор на определенных условиях, они становятся для него обязательными, и в к   дальнейшем он не вправе, ссылаясь на свободу договора, односторонне отказаться от его исполнения, изменять его условия и т.п. Об этом прямо говорит ст. 404 ГК.

Свобода договора имеет  еще одну границу в форме законодательных  запретов либо императивных предписании правовых норм. [12, 58]

Если законом запрещено совершать  какие-либо действия (например, продажу  оружия или наркотиков), то, разумеется, такие действия нельзя включать в договор в качестве его условия, хотя бы обе стороны были на это согласны. Договоры, содержащие подобные условия, должны признаваться недействительными по ст. 158 ГК.

Известно, что некоторые  нормы гражданского законодательства носят императивный характер (см. комментарии к ст. 3 ГК), т.е. должны применяться в обязательном порядке. Среди них могут быть нормы, ограничивающие свободу договора для защиты, например, более слабой стороны, ограничения монополизма, борьбы с недобросовестной конкуренцией и т.п.

Условия, предусмотренные  императивными законодательными нормами для данного вида договоров, обязательно входят в содержание каждого конкретного договора данного вида, независимо от того, включили или не включили стороны эти условия в текст своего договора.

Свобода договора заключается  также в возможности заключать  любые по содержанию виды договоров, независимо от того, предусмотрены они законодательством или не предусмотрены (см. ст. ст. 7, 380 ГК и комментарии к ним). Возможны также договоры, содержание которых охватывает элементы нескольких видов (ст. 381 ГК). Важно лишь, чтобы все условия договоров не нарушили запретов и ограничении, установленных законодательством.

Недопустимость произвольного  вмешательства кого-либо в частные дела означает запрет органам власти и управления, родителям, служебным руководителям и другим лицам влиять на то, как дееспособные граждане или юридические лица распоряжаются своим имуществом, делят свою прибыль, используют доходы. Не требуется получения чьих-либо разрешении, выяснения согласия, предоставления информации, если подобного рода требования непосредственно не установлены законом.

Так, закон может предусматривать  необходимость разрешения (лицензии) заниматься какой-либо деятельностью, допускать ограничение дееспособности, следовательно - ограничение свободного совершения сделок (ст. 27 ГК), ограничивать возможность скрывать (засекречивать) некоторые учредительные документы (ст. 41 ГК) и другие. Но каждый случаи вмешательства должен быть основан на законе.

Недопустимость вмешательства  кого-либо в частные дела означает также запрет на вторжение в чужую личную жизнь, личные документы и отношения. Об этом говорят многие статьи ГК: 115, 125, 144 и др.

С рассмотренными принципами прямо связана норма о беспрепятственном осуществлении гражданских прав. Как уже отмечалось, в границах, определенных законодательными запретами, граждане и юридические лица могут свободно и беспрепятственно приобретать и осуществлять свои права.

При таком широком  понимании свободы совершения гражданско-правовых действии необходимы средства обеспечения осуществления гражданских прав, восстановления нарушенных прав и их надежной защиты.

Средства защиты предусмотрены  ст. ст. 9 и 10 ГК, а органом защиты назван суд. Это означает право субъекта гражданских правоотношений обращаться в суд за защитой нарушенного или даже оспариваемого права, независимо от того, кто является нарушителем - другой субъект данного гражданского правоотношения, третье лицо, орган власти или управления. В большинстве случаев (если иное не установлено законом) для обращения в суд не требуется ни предварительного обращения к нарушителю права, ни жалоб его вышестоящим органам. Но для некоторых судебных споров законом предусмотрена необходимость попытки добиться от нарушителя добровольного устранения нарушения. Иногда необходимость предварительной примирительной процедуры предусматривается договором.

Гражданские споры решаются в государственных судах в  соответствии с правилами о подведомственности и подсудности. Закон разрешает обращаться за защитой права к третейскому суду, то есть суду, добровольно избранному участниками конфликта (арбитраж).

Судебная процедура  защиты права регулируется гражданским процессуальным законодательством, а процедура обращения к третейскому суду и порядок рассмотрения этим судом дел, связанных с защитой нарушенного права, определяются по взаимному соглашению сторон либо специальным законодательством о третейских судах, регламентом данного третейского (арбитражного) суда. Для разрешения споров, связанных с внешнеэкономической деятельностью, нередко применяется процедура, рекомендованная ООН -ЮНСИТРАЛ.

В качестве одного из основных начал гражданского законодательства статья 3 предусматривает свободу перемещения денег, товаров и услуг на всей территории РК. Встречающиеся на практике запреты глав администрации вывозить за пределы своей области некоторые виды продовольствия, энергоносители и другие товары являются незаконными и не имеют юридической силы. [4, 47]

Ограничения свободы перемещения денег, товаров и услуг возможны лишь в силу законодательных актов по мотивам безопасности граждан или государства, охраны здоровья (ввоз или вывоз продуктов с подозрением на заражение их какой-либо болезнью, вещей с повышенной радиоактивностью), охраны природы (продукты, потребление которых наносит экологический ущерб), сохранения культурных, художественных, исторических ценностей.     

<h4>1.2 Система гражданского законодательства  Республики Казахстан

Гражданским называется законодательство, регулирующее гражданские отношения, круг которых определен ст.1 ГК.

Статья 3 ГК РК устанавливает, что гражданское законодательство должно единообразно применяться на всей территории РК, во всех министерствах и ведомствах. Министерства, иные центральные исполнительные органы, местные представительные и исполнительные органы не вправе по своей инициативе издавать акты, регулирующие гражданские правоотношения, даже если последние почему-либо остались неурегулированными законодательством. Они (министерства, иные центральные исполнительные органы, местные органы) могут издавать указанные акты, только если прямо уполномочены на это законодательством. Уполномочие определяет также пределы действия актов и степень их обязательности. Так, например, Указом о Национальном Банке последнему предоставлено право (ст. 4) издавать нормативные правовые акты по вопросам, отнесенным к его компетенции.</h4>

Ведомственные акты не должны противоречить законодательству.

Известно, что местные  органы нередко издают постановления об ограничении купли-продажи недвижимости, о возможности изъятия у граждан какого-либо имущества, о запрете вывоза за пределы области тех или иных товаров и т.п. Все подобные акты противоречат ст. 3 ГК и являются недействительными.

Для определения законодательных  документов, регулирующих гражданские отношения, ГК пользуется двумя терминами:

а) «законодательные акты» - законы и постановления нормативного характера, принимаемые Парламентом Республики Казахстан, к ним должны быть отнесены также указы, принятые Президентом РК, имеющие силу закона.

б) «законодательство», включающее помимо законодательных актов также нормативные указы Президента, нормативные постановления Правительства РК.

Четкое разграничение понятий  законодательных актов и законодательства имеет важное практическое значение. Так, отсылка ГК к законодательным актам означает, что соответствующая норма может быть принята только Парламентом или указом Президента, имеющим силу закона (например, п. 3 ст. 9 ГК). Если же имеется отсылка к законодательству, то соответствующая норма может содержаться также в обычном указе Президента либо в постановлении Правительства (например, п.3 ст. 10 ГК).

Следует отметить, что Модельный  ГК и ГК РФ вместо термина «законодательный акт» применяют термин «закон», что, по нашему мнению, делает данное понятие менее четким.

Нормы гражданского законодательства могут быть императивными и диспозитивными. Первые из них применяются в обязательном порядке, который не может изменяться соглашением сторон. Например, ст. 178 ГК устанавливает, что общий срок исковой давности составляет три года (п. 1). Это -императивное требование, и стороны в договоре не вправе предусматривать срок исковой давности иной продолжительности. Если же они это сделают, то в случае спора все равно будет применяться трехлетний срок исковой давности.

Иногда закон специально подчеркивает императивный характер предписаний. Так, п. 2 ст. 170 ГК гласит: «Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому выдана доверенность, отказаться от нее. Соглашение об отказе от этого права недействительно».

Диспозитивные же нормы ГК допускают  возможность изменения заложенного в них правила соглашением (договором) участников правоотношения (например, п. 1 ст. 359 ГК). Диспозитивный характер правовых норм полностью согласуется с принципом свободы гражданского договора. [8, 61]

Внутреннее соотношение нормативных  правовых актов по их юридической силе определено Законом о нормативных правовых актах. С этих позиций названные акты поставлены указанным Законом на различные ступени иерархической лестницы, самую верхнюю ступеньку которой занимает Конституция Республики Казахстан. Затем идут: конституционные законы; кодексы; текущие законы и указы Президента, имеющие силу закона; нормативные указы Президента РК; нормативные постановления Парламента; нормативные постановления Правительства; нормативные акты центральных государственных органов (ст. 4 Закона).

Точное определение ступени, на которой стоит нормативный акт, имеет решающее значение для разрешения противоречий, которые могут встречаться при сопоставлении двух или более актов.

Согласно ст. 6 Закона о нормативных  правовых актах при установлении противоречии в нормах актов разного иерархического уровня применению подлежит акт более высокого уровня. Не имеет значения при этом, какой из сопоставляемых актов вступил в действие раньше или позже. При наличии же противоречий между актами одного уровня действуют нормы акта, принятого (точнее - вступившего в действие) позднее.

Вне иерархической лестницы находятся  нормативные постановления Конституционного Совета Республики Казахстан и Пленума Верховного суда, могущие содержать толкование норм гражданского законодательства. Статья 4 Конституции Республики Казахстан также относит к действующему праву РК нормативные постановления Конституционного Совета и иного суда Республики. Это значит, что толкование норм гражданского законодательства, данное Конституционным советом с позиции соответствия таких норм Конституции РК, является общеобязательным. Постановления же Пленума Верховного суда РК вправе давать общеобязательное толще, находящееся вне пределов компетенции Конституционного совета, любой норме, нарушение которой может вызвать обращение к судебной защите.

Закон о нормативных правовых актах  ничего не говорит о том, как разрешаются противоречия, возникающие между общими и специальными нормами гражданского законодательства. Для правильного разрешения подобного противоречия следует учитывать, что гражданское законодательство вообще не устанавливает единого правила, по которому можно определять, какую норму можно считать общей, какую - специальной. Это дополнительно затрудняет выбор решения, поскольку в состав гражданского законодательства входят сотни нормативных актов, многие из которых в одной ситуации могут считаться общими, а в иной - специальными актами.

С учетом этих соображений считаем возможным предложить следующее решение проблемы:

а) В пределах одного нормативного акта его структура позволяет различать общие и особенные правила. Например, норма Особенной части ГК является специальной по отношению к норме Общей части, и при расхождении между ними подлежит применению норма Особенной части. Аналогичное решение следует применять при расхождении норм общей части обязательственного права нормы отдельного вида обязательства, нормы общих положений какого-либо института и нормы, выражающей особенности видового подинститута, и т.п. Однако настоящее правило не должно применяться, если общая норма содержит   предписания, от которых специальные нормы отступать не  должны.

б) В пределах нескольких нормативных актов общими должны признаваться такие, какие прямо содержат возможность принятия других правил по данному вопросу в иных нормативных правовых актах. Например, ст. 1 ГК прямо говорит, что семейное, трудовое, природо-ресурсовое и экологическое законодательство имеет приоритет перед более общими нормами законодательства гражданского.

в) При отсутствии подобных отсылок  нормы различных нормативных актов одного иерархического уровня не должны соотноситься как общие и специальные. Возможные противоречия разрешаются указанным выше способом - приоритет предоставляется акту, позднее вступившему в действие.

Под обычаями, упомянутыми комментируемой статьей, понимаются правила поведения, сложившиеся в данной местности или в данной этнической (социальной) группе населения по поводу имущественных или личных отношений, охватываемых в общей форме гражданско-правовым регулированием.

Обычаи делового оборота - это правила, сложившиеся при осуществлении предпринимательской деятельности. Например, о распределении между продавцом и покупателем, находящимися в разных государствах, расходов по доставке купленных товаров, рисков и иных товарных затрат. Наиболее важные из таких обычаев делового оборота, действующие с 1 января 2000 г., объединены в сборнике «ИНКОТЕРМС 2000», рекомендованном Международной торговой палатой.¹

Статья 3 ГК допускает применение обычаев (обычаев делового оборота) при условии, что они не противоречат законодательству либо договору. Таким образом, обычаи подчинены законодательству и носят диспозитивный характер.

В силу признанных Казахстаном норм международного права все международные договоры (конвенции), участником которых является РК, имеют приоритет перед казахстанским законодательством. Это означает, что в случаях противоречия между международным договором и актом казахстанского законодательства должна применяться норма международного договора. При этом под международным договором применительно к настоящему ГК следует понимать договор между государствами, ратифицированный РК. Сюда не относятся всякого рода межправительственные или межведомственные соглашения, а также договоры, заключаемые иногда Правительством с различными зарубежными корпорациями либо с конкретными частными фирмами. Если подобного рода соглашения (договоры) не ратифицированы РК, они не являются международными договорами, соответствующими п. 8 ст. 3 ГК, и должны подчиняться императивным нормам гражданского законодательства.

Надо иметь в виду, что договор  между государствами становится международным договором только после вступления его в силу. Поэтому договор, ратифицированный РК, но не вступивший в силу, не может иметь приоритет перед законодательством РК.

Правило о приоритете международного договора перед местным законом вытекает из Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 г., к которой РК присоединилась в силу Постановления Верховного Совета РК от 31 марта 1993 г.

Статья 3 ГК РК устанавливает приоритет норм ГК перед гражданско-правовыми нормами, которые могут содержаться в иных законодательных актах (например, в Законах о валютном регулировании, о защите и поддержке частного предпринимательства и других). Это положение имеет важное практическое значение, т.к. на практике нередко выявляются противоречия между иными законами и нормами ГК. Общее правило о приоритете норм кодекса перед нормами обычного закона подтверждено недавно ст. 4 Закона о нормативных правовых актах (в редакции от 17 октября 2001 г.).

Статья 3 ГК РК наделяет всех иностранных граждан и юридических лиц, а также лиц без гражданства при совершении ими действий, регулируемых гражданским законодательством, такими же правами и обязанностями, какими наделены граждане нашей республики. Исключения из этого правила возможны, но только тогда, когда они установлены непосредственно законодательными актами. Так, Законом об иностранных инвестициях предусмотрено, что в некоторых районах по соображениям обеспечения национальной безопасности может быть ограничена деятельность иностранных инвесторов (ст. 4). Законом о земле установлено, что земельные участки, предназначенные для ведения личного домашнего (подсобного) хозяйства, садоводства и дачного строительства, могут находиться только в частной собственности граждан Республики Казахстан (ст. 8). В остальном права казахстанских и иностранных граждан и юридических лиц должны быть равными.

Редакция п. 3  ст. 3 ГК РК изменялась неоднократно. Действующая редакция проводит разграничения между властными и равноправными правоотношениями с участием банков. Делается попытка провести аналогичные разграничения в отношениях с хлебоприемными предприятиями. Но в последнем случае это сделано, по нашему мнению, недостаточно обоснованно.

Гражданские правоотношения с участием иностранных граждан  или иностранных юридических  лиц, либо осложнение иностранным элементом, могут регулироваться в Республике Казахстан законодательством зарубежных государств. Условия применения такого законодательства и выбор «применимого права» определяются по правилам раздела VII Гражданского кодекса - «Международное частное право». [12, 65]

<h4>1.3 Общая характеристика и значение Гражданского Кодекса РК

Гражданский кодекс Республики Казахстан – это самый большой по объему нормативный акт в государстве, в своем составе он насчитывает 1124 статей, объединенные в 62 главы и 7 разделов.

ГК РК подразделяется на Общую и Особенную части. Общая  часть ГК РК была принята 27 декабря 1994 года и введена в действие с 1 марта 1995 г. Особенная часть была принята и введена в действие одновременно — 1 июля 1999 г.

Несмотря на то, что  Общая и Особенная части ГК были приняты в разное время, а период между их принятием насчитывает более 4-х лет, тем не менее, эти две части составляют единый нормативный акт, с общей нумерацией разделов, глав и статей.</h4>

ГК есть свод согласованных  между собой институтов и норм гражданского права, и никакие локальные, частные противоречия его отдельных норм друг другу, не могут изменить общего основополагающего принципа единства регулирования гражданско-правовых отношений ГК и принятых в соответствии с ним нормативных актов. Считаем, что любые исключения лишь подтверждают приведенное правило.

При противоречии норм Особенной части положениям Общей части ГК РК ситуация должна разрешаться каждый раз конкретно, установление жестких правил было бы пагубно для практики, здесь уместно вспомнить изречение Ульпиана о том, что «справедливость имеет предпочтение перед строгим пониманием закона».

В тоже время, поскольку  основные начала и принципы гражданского права заложены в Общей части ГК РК (в части первой ГК РФ), то в случае наличия явных противоречии, приоритет должен быть отдан нормам Общей части ГК РК (нормам части первой ГК РФ). Иначе будет поставлен под вопрос сам смысл существования Общей части, действенность содержащихся в ней конституциирующих начал. Необходимо учитывать, прежде всего, тот факт, что общие положения, содержащиеся в первых главах ГК РК и ГК РФ, стоят над всем гражданско-правовым нормативным материалом, составляют его базис, в каком-то смысле вбирают в себя незыблемую часть гражданского законодательства.

Совершенно справедливо  отмечают М. К. Сулейменов и Ю. Г. Басин, что «при пользовании Особенной  частью Гражданского кодекса следует всегда учитывать, что ее нормы регулируют лишь особенности той или иной группы правоотношений.

При обнаружении каких-либо противоречий между нормами ГК (Особенная часть) и нормами других законов должны применяться согласно п. 2 ст. 3 ГК нормы Гражданского кодекса».

Однако далее цитируемые авторы определяют, что «противоречия же между нормами Общей и Особенной частей Гражданского кодекса, если таковые будут выявлены, должны разрешаться с учетом приоритета Особенной части ГК по принципам соотношения юридической силы общего и специального законов». [4, 52]