Индивидуальный предприниматель

ВВЕДЕНИЕ.

В настоящее время  мы все чаще сталкиваемся с понятием предприниматель. В отличии от стран  Западной Европы в России это понятие  появились сравнительно недавно, но уже также широко используется.

Актуальность данной тема заключается в том, что становление рыночной экономики в России ведет к числу граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью. Она, в свою очередь, требует гражданско – правового регулирования. В своей работе я раскрыла гражданско – правовые основы деятельности индивидуального предпринимателя, особенности ее гражданско – правового регулирования. Правовой статус индивидуальных предпринимателей регулируется ст. 23-25 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Объектом темы исследования является индивидуальный предприниматель  как аспект гражданского права. Предмет темы исследования – деятельность индивидуального предпринимателя.

В соответствии с законодательством  РФ лицо вправе осуществлять предпринимательскую  деятельность без образования юридического лица. В результате ведения такой деятельности, возникает индивидуальное (частное) предприятие. Имущество этого предприятия формируется из имущества гражданина, его семьи, если она участвует в предпринимательской деятельности, полученных доходов и других предусмотренных законом источников. Индивидуальный предприниматель получает единолично весь доход от осуществляемой им предпринимательской деятельности и несет весь риск от ее результатов.

С точки зрения формально-юридической  предпринимателем является только тот  гражданин, который занимается предпринимательской деятельностью и зарегистрирован в этом качестве государством. Вместе с тем, Гражданский кодекс РФ закрепил так называемую презумпцию предпринимательской деятельности гражданина. Она состоит в том, что гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, но не зарегистрированный в качестве предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он предпринимателем не является. К таким сделкам суд может применить правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Цель работы описать  и проанализировать такую организационно правовую форму деятельности , как  индивидуальный предприниматель.

Для достижения этой цели использовались следующие методы:

- Метод анализа научной литературы

- Анализ статей и  нормативно – правовых документов.

К основным отраслям права, регулирующим предпринимательскую  деятельность, относятся: конституционное, гражданское, административное, трудовое, финансовое, налоговое, уголовное.

Статья 34 Конституции РФ гласит, что «каждый имеет право на  свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской или иной, не запрещенной законом деятельности».¹  Право на экономическую деятельность - общее принадлежащее каждому право, содержащее в себе комплекс прав, обеспечивающих возможность организовать и осуществлять предпринимательскую деятельность. Для этого субъект права экономической деятельности - юридическое или физическое лицо (хозяйствующий субъект) - может создавать на свой риск и под свою имущественную ответственность предприятия, регистрироваться в качестве предпринимателя без образования юридического лица, свободно вступать в договоры с юридическими и физическими лицами, другими хозяйствующими субъектами, приобретать и распоряжаться собственностью. Некоторые общие принципы и отдельные виды предпринимательской деятельности регулируются ГК РФ.²

Признание права на свободу  предпринимательской деятельности порождает для государства определенные обязанности, выступающие как гарантии этого права. Государственные органы, например, не могут отказывать предприятию в регистрации по мотивам нецелесообразности. Отказ в регистрации предприятия или предпринимателя может быть обжалован в суд. В Гражданском кодексе РФ в ст. 2 отражена структура отношений, регулируемых гражданским законодательством, среди которых особо выделяются отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, когда один из участников отношений является предпринимателем (абз. 3 п. 1). При определении предпринимательской деятельности законодатель пользуется двумя критериями, имеющими конститутивное значение. Во-первых, такая деятельность должна осуществляться на риск предпринимателя и иметь своей целью систематическое получение прибыли. Во-вторых, она должна проводиться только физическими или юридическими лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке. Статья 5 содержит понятие «обычая делового оборота», который широко применяется в предпринимательской деятельности. Обычаи могут быть отраслевыми, межотраслевыми, региональными, локальными, общенациональными и т.п. Важно, что по своему назначению и природе они относятся к группе источников российского гражданского права, применяемых в сфере гражданско-предпринимательского оборота. Обычай - источник обязательственного, а не вещного права. Поэтому в ГК они называются обычаями делового оборота, а в ряде других законов - торговыми обычаями (п. 3 ст. 28 Закона о международном коммерческом арбитраже). За пределами предпринимательских отношений обычаи делового оборота (торговые обычаи) не считаются источниками российского гражданского права.

Трудовой кодекс регулирует трудовые отношения в предпринимательской  деятельности. Основными вопросами  являются: наем по трудовому договору, рабочее время, материальная ответственность сторон трудового договора, наем по гражданско-правовому договору.

Основным документом, устанавливающим обязанность индивидуального  предпринимателя уплачивать налоги, является Налоговый кодекс Российской Федерации. Действие Налогового кодекса РФ распространяется на отношения по установлению, введению и взиманию сборов только в тех случаях,  когда это прямо им предусмотрено.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ИНДИВИДУАЛЬНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ.

1.1 Понятие и правовой  статус индивидуального предпринимателя.

Право граждан заниматься предпринимательской или иной, не запрещенной законом деятельностью  предусмотрено ст. 18 гражданского кодекса  РФ и является одной из составляющих правоспособности. Граждане также могут иметь имущество; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами ; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительств; иметь права авторов произведений литературы, науки и искусства; иметь имущественные и личные неимущественные права.

При этом ст. 2 ГК РФ определяет, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаром, выполнения работ или оказания услуг.³

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью  без образования юридического лица с момента государственной регистрации  в качестве индивидуального предпринимателя. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяется нормы гражданского законодательства, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и не имеющий регистрации в  качестве такового, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он является предпринимателем.

Осуществление деятельности в качестве индивидуального предпринимателя  не предполагает обязанности создавать  какую-либо организацию (юридическое  лицо). Предприниматель является самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. В этом случае понятия «индивидуальный предприниматель» и «предприниматель без образования юридического лица» (ПБОЮЛ) выступают синонимами.

Статус индивидуального  предпринимателя достаточен для  отнесения его к числу субъектов малого предпринимательства. Поскольку специальный порядок регистрации субъектов малого предпринимательства и форма подачи заявления не установлен, индивидуальный предприниматель приобретает статус субъекта малого предпринимательства с момента его государственной регистрации.⁴

1.2 Признаки индивидуального  предпринимателя.

Исходя из определения  предпринимательской деятельности, закрепленного в ст.2 ГК РФ, основными  признаками предпринимательской деятельности выступают систематичность, самостоятельность, рисковый характер, направленность на систематическое получение прибыли.⁵

Признак систематичности  относится сразу к двум компонентам  понятия предпринимательской деятельности. Во-первых, сама предпринимательская  деятельность должна осуществляться постоянно и систематически, во-вторых, систематическим должно быть получение прибыли. Признак систематичности означает также, что данная деятельность осуществляется в течение определенного, скорее всего длительного, или даже не определенного времени с известной повторяемостью выполняемых действий.

Самостоятельность предпринимательской  деятельности означает свободу в  выборе направлений и методов  работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства  кого – либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, гарантию их соблюдения, судебную защиту. Предприниматель действует по своей воле и в своем интересе, он свободен в определении любых не противоречащих законодательству условий договора, в установлении на его основе своих прав и обязанностей. Самостоятельность предпринимателей выражается также в личном риске и личной имущественной ответственности. Ответственность предпринимателя является повышенной, на него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях; только непреодолимая сила или форс – мажор служит основанием освобождение его от ответственности (п.3, ст. 401 ГК РФ).⁶

По причине вероятностного характера рыночной экономики предпринимательство  неизбежно связано с риском. Осуществление предпринимательство неизбежно связано с риском. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск – следующий квалифицирующий признак предпринимательской деятельности. Термин риск (risco) в переводе на русский язык означает «скала», испанские и португальские мореплаватели этим словом обозначали опасность, угрожающую их кораблям.  В этом значении «опасность» или «угроза опасности» слово «риск» укоренилось в русском языке. Именно в смысле опасности, страха, угрозы понести невыгодные материальные последствия, слово «риск» используется в праве.⁷

Систематическое получение  прибыли основная цель предпринимательской  деятельности. Прибыль является в  большей степени экономическим, а не юридическим понятием. По большему счету, прибыль представляет собой разницу между полученным доходом и произведенными расходами; понятие прибыли определено в ст. 247 НК РФ. Особенность предпринимательства не в фактическом получении прибыли, а в том, что эта деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Следовательно, прибыли в такой деятельности может и не быть, но она все равно будет признаваться предпринимательской.

Государственная регистрация  важная составляющая правового статуса  предпринимателя, но она является, скорее, формальным, нежели сущностным признаком предпринимательской деятельности. Регистрация представляет собой условие  законного (надлежащего) предпринимательства.

Некоторые виды предпринимательской  деятельности могут осуществляться исключительно на профессиональной основе, поскольку без соответствующих знаний, навыков, квалификации и опыта это просто невозможно. В таких случаях законодательство требует наличия соответствующего образования, удостоверяемого дипломом об окончании учебного заведения. Для занятия некоторыми видами предпринимательской деятельности требуется также сдача квалификационных экзаменов.

ГЛАВА 2. ГОСУДАРСТВЕННАЯ  РЕГИСТРАЦИЯ ИНДИВИДУАЛЬНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ. ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ.

Государственная регистрация  является обязательным условием осуществления  предпринимательской деятельности.

2.1 Законодательное регулирование. В настоящее время федеральное законодательство о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 8.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и издаваемых в соответствии с ними иных нормативно-правовых актов РФ. Субъекты Российской Федерации не в праве принимать правовые акты в целях регулирования отношений, связанных с государственной регистрацией.

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей представляет собой акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений об индивидуальных предпринимателях.

За государственную  регистрацию граждан в качестве индивидуальных предпринимателей уплачивается государственная пошлина в размере 400 рублей (ст. 333.33 НК РФ).⁸

2.2 Место государственной регистрации. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства, которым признается жилой дом, квартира, служебное помещение, общежитие, а также иное жилое помещение, в котором гражданин  постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договорю найма, договорю аренды либо иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.⁹

2.3 Перечень документов, которые необходимо предъявить в регистрирующий орган.

а) подписанное заявителем заявление о государственной  регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом  исполнительной власти;

б) копия основного  документа физического лица, регистрируемого  в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданином Российской Федерации);

в) копия документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином);

г) копия документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого  в соответствии с международным  договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является лицом без гражданства);

д) копия свидетельства  о рождении физического лица, регистрируемого  в качестве индивидуального предпринимателя, или копия иного документа, подтверждающего  дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством  Российской Федерации или международным договором Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица);

е) копия документа, подтверждающего  право физического лица, регистрируемого  в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать  в Российской Федерации (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без гражданства);

ж) подлинник или копия  документа, подтверждающего в установленном  законодательством Российской Федерации  порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого  в качестве индивидуального предпринимателя, в Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации, не содержит сведений о таком адресе);

з) нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или  попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним);

и) документ об уплате государственной  пошлины.¹⁰

2.4 Требования к оформлению  документов, используемых при государственной  регистрации.

Представление документов при государственной регистрации  физического лица в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9 Федерального закона №129 « «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». При этом верность копии документа, представляемой при указанной государственной регистрации, должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, за исключением случая, если заявитель представляет ее в регистрирующий орган непосредственно и представляет одновременно для подтверждения верности такой копии соответствующий документ в подлиннике. Данный подлинник возвращается заявителю при выдаче регистрирующим органом предусмотренной пунктом 3 статьи 9 настоящего Федерального закона расписки.

Заявление, уведомления  и другие документы, используемые при  государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращение физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, при внесении изменений  в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, предоставляются на бумажном носителе и по возможности в электронном виде.

Вид носителя и формат информации, представляемой в электронном  виде, устанавливаются федеральным  законом, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских  (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, а также внесение изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащимся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей.

Юридическая сила документов, представленных в электронном виде, подтверждается в соответствии с  законодательством РФ.

Заявления, уведомления  и сообщения, а также приложения к ним заполняются от руки печатными  буквами шариковой ручкой синего или черного цвета либо машинописным текстом. Заполняются в одном  экземпляре и представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем либо направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. На конверте рекомендуется сделать пометку «РЕГИСТРАЦИЯ».

Подлинность подписи  заявителя при заявлении, уведомлении  и сообщении в обязательном порядке свидетельствует нотариально.¹¹

Пример из судебной практики.

Решением Верховного суда РФ от 1 августа 2006г. №ГКПИ076-735 установлено, что в  соответствии с Федеральным законом  «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002г. Были утверждены Требования к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей. Пунктом 3 Требований предусмотрено, что заявление, уведомление или сообщение заполняется в одном экземпляре и предоставляется в регистрирующий орган непосредственно заявителем либо направляется почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Из содержания п.1 ст.9 вышеуказанного Федерального закона следует, что документы на регистрацию представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы могут быть определены Правительством РФ. Таким образом, Федеральный закон установил два указанных способа подачи документов на государственную регистрацию, к которым отнесено непосредственное предоставление документов по месту нахождения регистрирующего органа или направления документов почтовым отправлением. Другие способы подачи документов согласно этому же Закону могут быть определены Правительством РФ.  Напротив, указанный пункт Требований не устанавливает фактически иного способа подачи документов, а разъясняет уже установленный и при этом определяет необходимость подачи документов на регистрацию не только по месту нахождения регистрирующего органа, как указано в Законе, но и возлагает эту обязанность непосредственно на заявителя, чего не следует из приведенного выше Федерального закона. Следовательно, применительно к данному случаю Правительство РФ не вправе было ограничивать, по равнению с Федеральным законом права граждан по предъявлению документов в регистрирующий орган непосредственно ими самими, исключив при этом их право на осуществление таких действий через своего представителя или любого другого лица. В результате такого ограничения способа подачи документов регистрирующий орган отказывается принимать документы на регистрацию юридического лица от представителя гражданина по доверенности со ссылкой при этом на оспариваемый пункт Требований. Между тем о возможности осуществления гражданами такого рода действий через своего представителя свидетельствуют и положения ст. 182 и 185 ГК РФ.¹²

2.5 Получение лицензии на осуществление отдельных видов деятельности.

По общему правилу  индивидуальный предприниматель может  иметь гражданские прав, соответствующие  целям его деятельности, и нести  связанные с этой деятельностью  обязанности. Однако отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, индивидуальный предприниматель может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Срок действия лицензии не может быть менее пяти лет. Срок действия лицензии по его окончании может быть продлен по заявлению лицензиата. Положение о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии.¹³

Согласно ст.17 Федерального закона от 8.08.2001г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» установлен следующий перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии:

-разработка авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения;

-производство авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения;

-ремонт авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения;

испытание авиационной  техники, в том числе авиационной  техники двойного назначения;

-деятельность по распространению шифровальных (криптографических) средств;

-деятельность по техническому обслуживанию шифровальных  (криптографических) средств;

-предоставление услуг в области шифрования информации;

-разработка, производство шифровальных (криптографических) средств, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств информационных систем, телекоммуникационных систем;

-деятельность по выявлению электронных устройств,

-предназначенных для негласного получения информации, в помещениях и технических средствах (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя);

-деятельность по разработке и (или) производству средств защиты конфиденциальной информации;

-деятельность по технической защите конфиденциальной информации;

-разработка, производство, реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность;

-деятельность по изготовлению защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг, а также торговля указанной продукцией;

-разработка вооружения и военной техники;

-производство вооружения и военной техники;

-ремонт вооружения и военной техники;

-утилизация вооружения и военной техники;

-торговля вооружением и военной техникой;

-производство оружия и основных частей огнестрельного оружия;

-производство патронов к оружию и составных частей патронов;

-торговля оружием и основными частями огнестрельного оружия;

-торговля патронами к оружию;

-экспонирование оружия, основных частей огнестрельного оружия, патронов к оружию;

-коллекционирование оружия, основных частей огнестрельного оружия, патронов к оружию;

-разработка и производство боеприпасов и их составных частей;

-утилизация боеприпасов и их составных частей;

-выполнение работ и оказание услуг по хранению, перевозкам и уничтожению химического оружия;

-эксплуатация взрывопожароопасных производственных объектов;

-эксплуатация химически опасных производственных объектов;

-деятельность по проведению экспертизы промышленной безопасности;

-производство взрывчатых материалов промышленного назначения;

-хранение взрывчатых материалов промышленного назначения;

-применение взрывчатых материалов промышленного назначения;

-деятельность по распространению взрывчатых материалов промышленного назначения;

-производство пиротехнических изделий;

-деятельность по распространению пиротехнических изделий IV и V класса в соответствии с национальным стандартом;

-деятельность по тушению пожаров;

-производство работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений;

-производство маркшейдерских работ;

-деятельность по реставрации объектов культурного наследия (памятников истории и культуры);

-геодезическая деятельность;

-картографическая деятельность;

-выполнение работ по активному воздействию на гидрометеорологические процессы и явления;

-выполнение работ по активному воздействию на геофизические процессы и явления;

-деятельность в области гидрометеорологии и смежных с ней областях;