Источники права. 25
Содержание:
Введение…………………………………………………………
Глава 1. пОНЯТИЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА…………………………………………6
§1. Понятие
источника права и его соотношение с понятием
формы права…………………………………………………………………
§2. Характеристика
и пути формирования источников права,
их классификация……………………………………………
ГЛАВА 3. ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА ……………………………………….12
§1. Правовой
обычай………………………………………………………….
§2. Нормативный правовой акт……………………………………………....16
§3. Судебный
прецедент…………………………………………………….
§4. Договор нормативного содержания……………………………………..26
§5. Общие принципы права…………………………………………………..28
§6. Правовые доктрины и иные источники права…………………………..28
ГЛАВА 4. ДЕЙСТВИЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ ВО ВРЕМЕНИ, В ПРОСТРАНСТВЕ И ПО КРУГУ ЛИЦ………………………………………………31
Заключение……………………………………………………
Библиография………………………………………………
Введение
Развитие теории государства и права требует критического переосмысления ряда фундаментальных категорий данной науки, выхода на новый уровень исследований, призванных соединить достижения правовой теории и смежных отраслей знания. Следует заметить, что преобразования и реформы последних лет не обошли и такой предмет, как теория государства и права. К числу категорий, требующих углубленной разработки, относится категория источники (формы) права. Право является одним из сложных общественных явлений, при этом оно вызывает к себе необычайно широкий интерес человека. Для того, чтобы понять сущность права, его социальную природу, его универсальное назначение, человечество затрачивает огромные интеллектуальные усилия.
Тема моей курсовой работы является актуальной по следующим причинам:
Во-первых, развитие теории государства и права в нашей стране требует критического переосмысления ряда ее фундаментальных категорий, выхода на новый уровень исследований, призванный соединить достижения правовой науки и смежных отраслей знания. К числу категорий, требующих углубленной разработки, относится категория «источники права».
Во-вторых, наше законодательство страдает множеством недостатков технического порядка, особенно тех законов и иных правовых актов, которые приняты в последнее десятилетие. И вполне оправдано предположение о том, что это обстоятельство (в числе иных) стало одной из причин несовершенства действующего законодательства, сложившегося в массовом сознании.
Данная тема является достаточно изученной среди работ авторов, необходимо отметить работы Оксамытного В.В. «Теория государства и права» (2004), Протасова В.Н. «Теория государства и права» (2007), Рассолова М.М. «Источники права. Теория государства и права» (2004), Морозовой Л.А. «Теория государства и права» (2005) и других. Кроме того, подробное изучение этой темы поможет глубже развить представления об источниках права, о том, как этот институт действует, изменяется, каковы основные тенденции его развития, как он выполняет своё социальное назначение. Проблема источника права - едва ли не самый дискуссионный вопрос в правовой доктрине. Во все времена людей интересовало: откуда проистекает право, каков его источник? Поиск научного правопонимания ведётся тысячелетиями, со времён перехода человечества к цивилизации, регулирования общественных отношений политическими государственными средствами. Люди первобытнообщинного строя не знали права и руководствовались в своей деятельности обычаями и традициями. Большую роль в их жизни играли мифы, ритуалы, обряды. В тот далекий период зарождались моральные и религиозные нормы. Право возникло гораздо позднее и его судьба в значительной мере связана с появлением такого важного института, как государство, но ещё при зарождении права происходил процесс появления первичных юридических письменных источников (отдельных законов, кодексов, священных агрокалендарей), имевших своим назначением регулирование складывающихся новых общественных отношений - производящей экономики. Тогда же подчеркивалась объективная нужда зарождающейся производящей экономики, раннеклассовых государств в новых формах системы социального регулирования. Упорядочить, закрепить социальные отношения во вновь возникающих государственно-организованных обществах можно было только с помощью чётких, формально установленных, признанных правил поведения, охватывающих не единичные, а типичные, многократно повторяющиеся явления и процессы в трудовой, бытовой, иной социально-экономической сфере. Чем выше степень цивилизованности, развитости и гуманности общества, тем большую потребность оно испытывает в законах. Содержание закона образуют первичные нормы, которые в отдельных случаях получают дальнейшую конкретизацию и развитие в подзаконных актах. Через общие абстрактные и равные для всех правила государство применяет единые, в различных сферах общественных отношений, масштабы к разным людям. Эти правила, правовые нормы, выраженные в специфической языковой форме, и составляют содержание права. Содержание права, его нормы устанавливаются или санкционируются в определённых официальных источниках.
Цель работы - рассмотреть понятие источника права и его соотношение с понятием формы права, охарактеризовать, классифицировать и найти пути формирования источников права, указать виды источников права, определить действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.
Предметом исследования данной работы являются источники права, а объектом - виды источников права. В своей работе я постараюсь осветить данную проблему, опираясь на разработки видных деятелей юридической науки.
Данная
работа состоит из введения, 4-х глав, заключения
и библиографического списка.
Глава 1. пОНЯТИЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА
§1.
Понятие источника
права и его
соотношение с
понятием формы права
Право,
как целостное явление
Среди теоретиков государства и права нет единого мнения относительно того, что следует понимать под источниками права. С одной стороны, одни под источниками права понимают деятельность государства по созданию правовых предписаний (норм), другие трактуют источники права как результат данной деятельности, а третьи в этом случае вообще говорят о формах права.
Г.Ф. Шершеневич вкладывал в понятие «источник права» весьма широкую многозначительность. И он писал по этому поводу: «под этим именем понимаются: а) силы, творящие право, например, когда говорят, что источником права следует считать волю Бога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государственную власть; б) материалы, положенные в основу того или иного законодательства, например, когда говорят, что римское право послужило источником для германского гражданского кодекса, труды ученого Потье для французского кодекса Наполеона, Литовский статут для Уложения Алексея Михайловича; в) исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права, говоря о работе по источникам, например, по «Русской Правде»; г) средства познания действующего права, например, когда говорят, что право можно узнать из закона».2
Возникновение отдельных норм права обусловлено определенными явлениями общественной жизни, которые в совокупности, составляя причину возникновения норм права, образуют то, что можно назвать источниками права.3
Термин «источник права» юриспруденции известен давно. Ещё римский историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. В правоведении различают следующие виды источников права:
- источник права в материальном смысле;
- источник права в идеальном смысле;
- источник права в юридическом смысле.
Материальные условия жизни общества определяют собой всю совокупность общественных отношений. Ими, в частности, определяется содержание воли народа (группы людей, класса, элиты) и само появление тех или иных норм.
Однако общественные потребности должны быть осознаны и скорректированы законодателем в соответствии с уровнем его правосознания и политической ориентации. На его позицию могут оказать влияние особенности международной и внутриполитической обстановки, некоторые иные факторы. Все эти обстоятельства в своей совокупности составляют источник права в идеальном смысле. Таким образом, источником права в идеальном смысле является совокупность юридических идей, обусловливающих содержание норм права, то есть правосознание.
Результат
идеологического осознания
Названные три источника лишь в самой общей форме показывают систему правообразующих факторов и механизм их воздействия на формирование права. В реальной же действительности эта система гораздо разнообразней. Она объединяет и экономические, и политические, и социальные, и национальные, и религиозные, и внешнеполитические, и иные обстоятельства. Одни из них находятся вне правовой системы, другие - внутри ее, обеспечивая правовой системе внутреннюю согласованность и структурную упорядоченность. Они могут быть как объективными, не зависящими от воли и желания людей, так и субъективными, проявляющимися, например, в действиях политических партий, давлении определенных слоев населения, законодательной инициативе, лоббизме, участии экспертов и тому подобное. Причем степень влияния каждого из этих факторов на действующую правовую систему достаточно часто меняется.
Таким
образом, юридическими источниками, или
формами, права являются официальные
формы выражения и закрепления (изменения
или отмены) правовых норм, действующих
в данном государстве.
§2.
Характеристика и
пути формирования источников
права, их классификация
Источники права характеризуются рядом особенностей. Они призваны:
- выразить нормативно закрепляемую волю граждан и, в конечном счете, должны быть обусловлены существующей социально-экономической системой общества;
- закрепить
и обеспечить политическую
- утвердить
приоритетное значение
- быть
выражением демократической
Направления и способы, по которым формируются источники права, неодинаковы, отвечая специфике отдельных их видов, особенностям развития различных обществ и цивилизаций, формам государства. При этом основные пути формирования таковы:
- непосредственное
волеизъявление народа в виде
голосования или опроса по
проектам юридических актов (
- правотворчество
– принятие нормативных
- трансформация
как установленный
–
рассмотрение международно-
- санкционирование – одобрение государством в виде общеобязательных правил поведения социальных норм, полезных для него в силу их длительного действия и влияния на население;
- придание обязательной силы судебным решениям по конкретным делам;
- признание
государством юридической силы
соглашений между субъектами
права с установлением
Исходя из разных путей формирования источников, можно выделить, в свою очередь, и разные источники права. Причем, это разнообразие источников подкрепляется жизнью и практикой правового регулирования.
Так, на основании данного критерия Ж.-Л. Бержель предлагает подразделять источники права на самопроизвольные (или спонтанные) и предписанные. В то же время ученый признает условность этого подразделения, поскольку по мере развития общественных форм жизни возникает потребность в обнародовании юридических правил, в доведении их до широких масс, независимо от того, возникли ли эти правила самопроизвольно (спонтанно) или посредством специальных предписаний. Поэтому с развитием государства официальные источники права стали преобладающими. Их различное «происхождение» связано лишь с проблемами технического характера.5
В работе Бержеля приведены и другие классификации источников права - письменные (закон) и неписьменные (обычай); прямые (закон, обычай) и косвенные (толкование закона и судебная практика); официальные (закон и судебная практика) и неофициальные (обычай и толкование законов). Однако представляется, что принятый в отечественном правоведении подход, когда права просто последовательно перечисляются, вполне правомерен.6
Интересным является подход к классификации источников права, который предпринял уже упоминавшийся Г.Ф. Шершеневич. Отталкиваясь от российских исторических традиций и целесообразности, он выделил и исследовал в качестве источников права – закон (виды законов), законодательство России в целом, правовые обычаи, административные указы и судебную практику.7 Причем, его выводы и предложения и сегодня актуальны для правовой системы России.
По мнению А.В. Полякова, современная теория права позволяет нам сегодня различать такие понятия, как текстуальный и внетекстуальный источник права. Внетекстуальный источник права, на его взгляд, - это сама деятельность членов общества, в ходе которой реализуются разнообразные человеческие потребности. Именно совместная деятельность людей «порождает» феномен права. Наиболее важное в этой деятельности, основанное на ценностных аспектах культуры, через обыкновения, волевое императивное установление или договор выражается в форме первичного правового текста. Текстуальным же источником права является, по мнению ученого, форма и содержание правового текста, которые иногда буквально не совпадают с формой и содержанием правовой нормы. В этом смысле правовой текст «богаче» правовой нормы. В нем может отражаться история возникновения того или иного закона, правового института, присутствовать вводные записи, суждения, заявления, пояснения. А.В. Поляков выделяет следующие виды источников права: мифы, правовые обычаи, судебные прецеденты, судебная и административная практика, правовая практика, правовые доктрины, священные книги, правовые акты – автономные (договоры) и гетерономные (законы и подзаконные, акты).8
Итак, под источником права можно также понимать:
- результаты
деятельности государства по
созданию правовых предписаний(
- способы,
приемы, средства выражения
ГЛАВА 3. ВИДЫ
ИСТОЧНИКОВ ПРАВА
Источники
права различаются в
- правовой обычай;
- нормативный правовой акт;
- судебный прецедент;
- договор нормативного содержания;
- общие принципы права;
- правовые доктрины и иные источники права.
Многие правовые системы признают одновременно несколько источников права. Однако их значение может быть неодинаково. Ответ на вопрос об источниках права применительно к конкретной стране может меняться в зависимости от этапа ее развития, от специфических черт каждой из правовых систем и даже от отрасли права, в отношении которой вопрос поставлен.9
§1. Правовой обычай
Обычай как источник права
– это правило поведения,
Обычай был основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального строя. Известны такие перешедшие из родового строя обычаи, как талион (причинение виновному такого же вреда, который нанесен им), вира (штраф за убийство человека) и так далее.
В
Англии обычные нормы могут
Особенно велико значение обычая в странах Азии и Африки. Причем обычай здесь может регулировать как традиционные, так и новые рыночные отношения.
В мусульманском праве обычай поначалу играл второстепенную роль. Причиной этого явилось вытеснение обычая мусульманским правом у арабов Аравии, а также компромиссный характер исламизации народов, которые к моменту принятия ислама уже имели свое обычное право. Речь шла, по существу, о юридической функции: формально второстепенный источник права – обычай нередко сохранял свою ведущую роль, действуя вопреки предписаниям Корана и Сунны. Поэтому, чтобы сохранить единство исламского сообщества, такого рода обычаи рассматривались просто как факт, а не как часть права. На более поздних этапах роль обычая в мусульманском праве заметно усилилась.
В России область действия обычного права была не весьма велика.
В уголовном праве было принято положение, которым обычное право совершенно устранялось. Для русского населения до закона 12 июня 1889 г. уголовные обычаи допускались в волостных судах. С преобразованием же волостных там, где были введены земские начальники, эти суды в делах уголовных обязаны руководствоваться общими уголовными законами. Зато сфера применения правовых обычаев к гражданским отношениям была весьма обширна. Крестьянская масса, несмотря на разрушение обособлявших ее общинных начал, продолжала оставаться под действием обычного права в делах, подлежащих ведомству волостных судов, - по всем предметам, а в делах, подведомственных другим судам, - в порядке наследования. Правовые обычаи по торговым делам имели применение во всех судах. Наконец, в делах, подлежащих ведомству мировых судей, городских и земских начальников, дозволялось руководствоваться правовыми обычаями, впрочем, не иначе, как по ссылке сторон, и в случаях: положительно законами не разрешаемых, и когда применение обычаев дозволяется именно законом. Из этого видно, что применение правовых обычаев в России допускалось по двум началам: материальному и формальному, - смотря по тому, какое дело и каким судом рассматривалось».10
Правовые обычаи, действовавшие в России можно классифицировать по разным критериям. В частности, по области действия: уголовная, узкогражданская, наследственная, земельная, семейная. По ведомству судей: волостные суды, мировые суды, городские суды. По отношению к праву: обычай как дополнение к закону, обычай, действующий параллельно с законодательством страны, обычай вопреки нормам права.
В советском праве обычаи в качестве источника права занимали весьма скромное место. Обычай действовал в этом качестве лишь в качестве исключения. В этот период при жесткой системе правотворчества и при плановой организации экономики и хозяйства не было потребности в регулировании общественных отношений при посредстве норм обычного права. Более того, многие обычаи были объявлены остатками родового и феодального строя, с ними велась непримиримая борьба вплоть до применения уголовного наказания к лицам, придерживающимся установленных этими обычаями правил поведения. Таковыми, например, считались обычаи некоторых народов России, являющиеся их давней традицией (уплата калыма за невесту, похищение невест). Лишь в порядке исключения получили признание государства некоторые обычаи, например, относящиеся к пользованию имуществом крестьянского двора, к семейным разделам и к наследованию имущества крестьянского хозяйства. Кодекс торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 № 81-ФЗ предлагает руководствоваться портовыми обычаями; Консульский устав СССР - международными обычаями.
В современной России допускается применение обычая как источника права, но в основном в сфере частного права, где у участников правоотношений присутствует определенная свобода выбора. Статья 5 ГК РФ дает определение обычаю делового оборота: «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». Специфика этого источника права в современных условиях состоит в том, что в законе дается только ссылка к действующим обычаям, сам же обычай в нормативном акте не приводится. Отсылки к обычаю в гражданском законодательстве содержатся, например, в статье 309 ГК РФ : «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями».
Точка зрения на место правового обычая, сложившаяся в отечественном праве, сводится к тому, что обычай часто выполняет правовосполнительную роль и применяется в случае пробелов в законодательстве, неурегулированности нормами тех или иных общественных отношений.
Право существует только в государстве, и только государство может придавать обязательную силу нормам права. Поэтому обычай может приобрести значение нормы обычного права лишь в том случае, если он санкционирован государством в лице тех или иных его органов.11 Как отмечает В.Н. Протасов, обычай по своему содержанию остается тем же самым правилом поведения, каким был до его санкционирования государством. Но при этом обретает возможность государственно-принудительной реализации. То есть, если в процессе его нормальной реализации не будет реализована сила привычки, к делу подключится государство. Существует два способа государственного санкционирования обычая: указание на обычай в нормативно-правовом акте (отсылка к обычаю); использование его в качестве нормативной базы для судебного рассмотрения дела. В том случае, если норма обычая полностью воспроизведена в тексте нормативно-правового акта или положена в основу судебного прецедента, обычай не становится самостоятельным источником права; его норма начинает действовать в форме указанного нормативного акта или судебного прецедента.12
Итак, в современных условиях правовые обычаи практически не применяются. Как источник права он сохраняет значимость лишь в той мере, в какой он полезен для применения закона (то есть в дополнение к закону) или в тех немногочисленных случаях, когда сам закон отсылает к обычаю, отводя ему определенную сферу.
§2. Нормативный правовой акт
Нормативно-правовой акт - это акт, устанавливающий нормы права, вводящие их в действие, изменяющие, или отменяющие правила общего характера. Он рассчитан на регулирование неопределенного числа случаев, носит общий характер и действует непрерывно. Этими признаками нормативный акт отличается как от актов применения права, где речь идет о приложении нормы к конкретному случаю, конкретному лицу, так и от актов толкования права, где речь идет о разъяснении того, как нужно понимать уже имеющуюся норму.
Самое большое значение среди нормативных правовых актов всегда отводится Конституции, законам и подзаконным актам.
Конституция - нормативный правовой акт высшей юридической силы, закрепляющий основы государственного и общественного строя, правовой статус личности, разделение властей, и иные важнейшие общегосударственные положения. Конституция страны имеет прямое действие и применяется на всей территории государства, ей присуще юридическое верховенство в иерархии действующих источников права. Контроль над соблюдением данного принципа возложен на высший судебный орган - Конституционный суд. Изменения в Конституции, как правило, вносятся в результате применения специальной процедуры.
По
степени возрастания
