Источники правового регулирования третейского разбирательства и их иерархия
Введение
В рамках обязательной
программы любого вуза, ведущего подготовку
юристов, существуют курсы гражданского
и арбитражного процесса. При подготовке
специалистов, которым придется заниматься
защитой прав в судебном процессе,
нельзя не учитывать современные
тенденции развития процессуальной
науки. Одной из таких тенденций
является усиление правового блока
негосударственных судебных процедур
и альтернативных способов разрешения
споров. Этот процесс привел к формированию
современной законодательной
Настоящий учебно-методический комплекс основан на том подходе, что третейское разбирательство сочетает в себе материально-правовые и процессуальные элементы, в силу чего имеет специфический режим правового регулирования, отличный от режима регулирования как частного, так и публичного права. Большинство же правоведов относит третейское судопроизводство к гражданскому процессу в его широком понимании. Основанием для этой позиции служит близость предмета и объекта регулирования как третейского судопроизводства, так и гражданского процесса. Цель того и другого − разрешение правового конфликта путем рассмотрения спора в заранее установленном порядке лицом, уполномоченным на осуществление правоприменения. Однако методы регулирования обоих этих явлений принципиально отличаются. Поэтому как бы широко мы ни понимали гражданский процесс, третейское судопроизводство не укладывается в его рамки, поскольку ни один из основополагающих признаков гражданского процесса, отделяющих его от прочих правовых процедур, не присущ ему в полной мере, а многие вообще отсутствуют.
Нормы о третейском
судопроизводстве составляют отдельный
блок законодательства, системно и
комплексно регулирующие отношения, возникающие
при судебной защите в форме третейского
судопроизводства. Это приводит к
тому, что принципы и правовое регулирование
третейского разбирательства
Формирование базовых знаний об особенностях третейского разбирательства, получения практических навыков, позволяющих использовать этот способ защиты гражданских прав, и является основной задачей настоящего курса.
- Понятие третейских судов, их отличие от государственных судов.
Перед правоведением
не раз вставал вопрос о правовой
природе третейского
Большинство правоведов делает вывод о принадлежности третейского судопроизводства к процессуальному блоку, поскольку закон «О третейских судах в Российской Федерации», как и многие аналогичные законы в других государствах, построен по модели процессуального кодекса. Такой подход оправдывается тем, что предметом регулирования закона является деятельность третейского суда как юрисдикционного органа. Поскольку эта деятельность имеет цель аналогичную цели гражданского процесса, то ее регулирование должно быть подобным процессуальному. Попытка анализа была сделана С. А. Курочкиным, который пришел к выводу, что принципиальных различий третейского процессуального права и гражданского процесса в его широком понимании не установлено, а третейский процесс является частью гражданского процесса3. Аналогичный вывод содержится в работах А. И. Зайцева4, О. С. Иоффе и М. Д. Шаргородского5, Т. Е. Абовой, А. П. Вершинина6, Н. Б. Зейдера7, Г.Л. Осокиной8.
Указанные выводы были сделаны исходя из близости третейского судопроизводства к гражданскому процессу, без детального анализа их признаков. В то же время, если проанализировать третейское судопроизводство исходя из признаков, отграничивающих частное право от публичного, а процессуальную отрасль права от других отраслей, то место третейского судопроизводства в системе законодательства будет не так очевидно.
Третейский
суд никогда не входил в систему
государственной власти и всегда
оставался обособленным от государства
даже в случаях, когда их взаимодействие
происходило в наиболее тесных формах
(например, узаконенный третейский
суд). На протяжении веков он рассматривался
как одна из возможных форм защиты
частных прав, пусть даже признаваемая
государством. Третейский суд регулировал
поведение людей путем
Термин «третейский суд» вобрал в себя множество различных смыслов, на что обращали внимание: М. И. Клеандров, Е. А.Виноградова, А. И. Зайцев10. Они давали различные классификации третейских судов в зависимости от их оснований. Например, М. И. Клеандровым был введен термин «криминальный третейский суд». Критерием для такой классификации послужил признак: действует ли третейский суд в рамках закона. Криминальный суд как явление нашей жизни существует и отличается от обычного тем, что действует, по мнению вышеуказанного автора, в нелегальной сфере на всех стадиях разрешения спора, не имеет своей нормативной базы, зачастую предмет спора носит не правовой характер11. Данное явление представляет интерес для исследователей, но для данной работы его изучение не актуально: он действует вне права, поэтому нельзя установить его правовую природу.
Понятие
третейского суда соединяет в
себе различные правовые явления. В
постоянно действующем
В то же
время термин «третейский суд», является
не вполне удачным, гораздо более
адекватным является понятие «арбитраж».
Использование этого термина
снимает терминологическую
Разделение государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную призвано гарантировать право человека осуществлять свою власть. Линия российского государства на обеспечение народовластия в его различных формах последовательно проявляется в развитии российского законодательства. Принят ряд законов направленных на реформу судебной системы. Но какой цели служит существование самой судебной системы и судебной власти, если не для защиты прав? Можно ли утверждать, что государственная судебная система может решить поставленную задачу наиболее эффективным способом? Формы защиты гражданских прав не должны исчерпываться только возможностями государственного правосудия. Субъекты права могут выбирать легитимные формы защиты права, исходя из их эффективности. Одной из таких форм разрешения правовых споров является третейский суд. Его эффективность зависит как от уровня развития правосознания общества, так и от отношения государства к данному правовому институту. Современное развитие третейского судопроизводства свидетельствует не только о недостаточной эффективности государственной судебной системы, но и об усилении возможности граждан свободно выбирать формы защиты своих прав.
Основополагающие правовые акты: - Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, Декларация прав человека и гражданина, Международный пакт о гражданских и политических правах, Конституция России - не упоминают о третейском суде. Возникает вопрос, насколько легитимен третейский суд осуществлять защиту гражданских прав, каково его место в ряду правозащитных органов и не является ли само его существование нарушением права граждан на обращение к правосудию. Такая позиция уже не раз находила своих последователей среди правоведов. Так, Н. А. Чечина пишет «Отказ от принципа осуществления правосудия только судом есть отход от монополии в осуществлении защиты гражданских прав методом гражданской юстиции, то есть практически не что иное, как ограничение конституционного права на судебную защиту»15. Соответственно, если исходить из доминирования государства в вопросах защиты прав, то третейский суд в таком механизме является лишним элементом, который вторгается в исконно государственную сферу.
В соответствии со ст. 118 Конституции
правосудие в России осуществляется
только судом посредством
Этот вывод опирается на действующее законодательство и существующее определение понятия правосудия: рассмотрение споров и осуществление судебной власти в особом порядке от имени государства и вынесение общеобязательных государственно-властных предписаний. Целью правосудия является защита нарушенных или оспоренных прав. Правосудие выступает высшей, но не единственной формой защиты гражданских прав. П.В. Логинов отмечал, что понятие «правосудие» более узкое, чем защита гражданских прав, и является одной из форм защиты гражданских прав, осуществляемой в особом порядке17. Как отмечает Е. И. Носырева, в американской доктрине заложено сосуществование арбитража и правосудия, поскольку судебная форма защиты прав - не единственно возможная, а лишь процедура, гарантированная конституцией18.
Мировой суд не выносит решение именем государства, но ему не отказывают в праве на отправление правосудия. В современных условиях вышеуказанные доктринальные признаки правосудия поддерживаются скорее авторитетом основного закона, а жизнь настойчиво требует, чтобы государство определилось в отношении иных форм защиты прав. Таким образом, существующим понятием правосудия третейское судопроизводство не охватывается, хотя и близко ему по существу.
Исходя из этого, Е. А. Суханов обоснованно считает, что деятельность третейского суда по сути является правосудием, поскольку третейские суды являются юрисдикционными органами по защите гражданских прав, хотя и не входят в судебную систему19. Близкой позиции придерживается Е. М. Цыганова, считая третейское судопроизводство правоохранительной деятельностью в форме негосударственной судебной власти20, А. С. Мямин прямо указывает, что третейский суд осуществляет правосудие21. Третейский суд вполне органично вписывается в систему защиты прав. Он выносит свои решения не именем государства, но в порядке, им предусмотренном и обеспечивающим возможность принудительного исполнения государством принятых третейским судом решений.
Ограничиваясь сложившейся правовой
доктриной, исследователи уклоняются
от разрешения вопроса: в силу чего
государство вообще монополизировало
правосудие? Ответ на этот вопрос лежит
в совершенно иной плоскости, и нельзя
удовлетвориться доводом о
Невозможность осуществления правосудия
не означает отсутствие правовой базы
для третейского
Несмотря на все различия, третейские
и государственные суды в равной
степени признаются государством инструментами
защиты гражданских прав, реализуя
одну и ту же функцию, которую можно
определить как «деятельность компетентных
органов путем применения мер
государственно-правового
Автор солидарен с точкой зрения, что третейское судопроизводство является формой защиты права. В то же время, третейское судопроизводство часто определяют как способ защиты права. Например, В. Н. Ануров пришел к выводу, что « третейский суд как способ защиты права трансформируется в форму защиты права» по мере того, как происходит переход от материально-правовых отношений к процессуальным25. Исследование соотношения понятий «форма защиты» и «способ защиты права» не входит в круг исследуемых вопросов, поэтому автор лишь подтверждает, что не видит оснований считать третейское разбирательство способом защиты. Способы защиты указаны в ст. 12 ГК РФ, и легко можно заметить, что там указаны меры, с помощью которых происходит защита права, а не формы в которых оно реализуется. Именно поэтому не указана самая очевидная форма – судебная защита.
Вопрос о соотношении права на обращение к правосудию и права гражданина самому выбирать формы защиты уже неоднократно был предметом исследования не только ученых. Конституционный суд РФ указал: «заявитель не воспользовался правом предусмотреть в контракте возможность разрешения споров в порядке арбитражного судопроизводства, а подписал арбитражное соглашение об их передаче на рассмотрение третейского суда. Тем самым он, реализовав свое право на свободу договора, добровольно избрал именно этот способ разрешения споров»26. Там же делается вывод, что реализация права на судебную защиту может быть осуществлена посредством возможности обращения с заявлением об отмене решения третейского суда. Далее следует вывод: «заключение соглашения само по себе не является обстоятельством, исключающим возможность реализации конституционного права на судебную защиту в суде общей юрисдикции или в арбитражном суде»27. Государство должно обеспечить возможность защиты прав, но не вправе настаивать на том, что защита должна быть исключительно в форме правосудия. Право на выбор формы защиты является первичным по отношению к праву на государственную судебную защиту.
Понимание роли государства в регулировании общественных отношений в последнее время претерпевает значительные изменения. Соблюдение баланса частных и публичных интересов заставляет государство искать новые формы регулирования общественных отношений за счет отказа от своей монополистической роли в публичных отношениях, в том числе и в судебной сфере. Этот подход только на первый взгляд кажется парадоксальным. Функция регулирования общественных отношений возложена на государство самим обществом для обеспечения его интересов, поэтому является допустимым, если общество самостоятельно произведет соответствующее регулирование, минуя государство. Применительно к третейскому суду такой характер отношений прослеживается на протяжении всей истории права. Государство обладает монопольным правом на отправление правосудия, как высшую форму защиты прав, но оно не может запретить использовать иные формы защиты. Следовательно, выполнение третейским судом публичных функций, характерных для государства, вполне укладывается в общую концепцию развития общества, когда часть государственных функций передается в частные руки, но под контролем государства.
После принятия Конституции российское государство взяло курс на отмену норм, включенных в законы, преграждающие возможность судебной защиты. Эффективность этого достигается не путем декларирования прав, а через установление процедуры их реализации, путем издания государством специальных законов. На сегодня такими законами являются: закон «О международном коммерческом арбитражном суде»28 и закон «О третейских судах в Российской Федерации». Их наличие обусловило полноценное регулирование третейского судопроизводства, как в сфере международного арбитража, так и внутри страны. По логике законодателя, третейский суд - не преграда для защиты гражданских прав, а предусмотренная законом форма их реализации. При защите прав, возникающих по воле частных субъектов права, логично было бы предположить, что эти субъекты имеют право и на выбор формы, в которой будет происходить защита этих прав. Эту функцию выполняет законодательство о третейском судопроизводстве, которое вводит в правовое поле частную инициативу сторон на выбор формы защиты прав.
Еще одной
опорой третейскому судопроизводству
является п. 1 ст. 47 Конституции, который
провозглашает, что «никто не может
быть лишен права на рассмотрение
его дела в том суде и тем
судьей, к подсудности которых
оно отнесено законом». Буквальный
текст Конституции говорит о
недопустимости нарушения правил подсудности,
но данную норму следует трактовать
расширительно о недопустимости
нарушения правил подведомственности
дел. Иное толкование не позволило бы
лицам, надлежащим образом реализовать
свое право на защиту, если они не
могут заранее определить суд, который
обязан рассмотреть дело. Данное положение
охраняет не только право гражданина
знать, в какой суд по территориальной
расположенности он может обратиться,
но и в какой ветви судебной
системы он сможет найти защиту.
Если же стороны заключили третейское
соглашение, то они осознанно изменили
установленную законом для
Формирование
законодательного блока регулирующего
третейское судопроизводство - один из
элементов реформы судебной системы
России. Она направлена не только на
повышение эффективности
В рамках
рассматриваемой темы остается такой
вопрос, как правомерность
Является
ли третейское разбирательство
Сущность
судопроизводства с достаточной
ясностью вытекает из самого понятия.
Подвергнув анализу понятие
Судопроизводство — одна из форм правоприменения, поскольку под ним понимается «юрисдикционная деятельность, связанная с разрешением споров о праве и с рассмотрением дел о правонарушениях»31. Является ли деятельность третейского суда правоприменением, так же зависит от его признаков. Применение права, с точки зрения С. С. Алексеева - это властная деятельность компетентных органов и лиц по подготовке и принятию индивидуального решения по юридическому делу на основе юридических фактов и конкретных правовых норм. Оно имеет следующие признаки: осуществляется органами или должностными лицами, наделенными функциями государственной власти; имеет индивидуальный характер; направлено на установление конкретных правовых последствий — субъективных прав, обязанностей, ответственности; реализуется в специально предусмотренных процессуальных формах; завершается вынесением индивидуального юридического решения32.
Правоприменение представляет собой одну из форм реализации права, но с использованием государственного механизма, как его рассматривает Ю. Х. Калмыков. Этот взгляд входит в противоречие с устоявшейся в российском праве концепцией правоприменения. С точки зрения Калмыкова, правоприменение характеризуется не столько властным характером, сколько активными действиями, направленными на урегулирование общественных отношений. Отсюда делается вывод, что суть правоприменения это претворение в жизнь нормативных предписаний, а его субъект не важен. Субъектом правоприменения могут быть не только государственные органы, но все лица, в том числе и граждане33. Еще задолго до Ю. Х. Калмыкова, данную позицию высказал Г. Ф. Шершеневич, указывая что «применение права производится всеми агентами государственной власти, которые выполняют задачу управления на основании действующего права. Но с наибольшей яркостью процесс применения права раскрывается в деятельности суда»34.
Третейскому разбирательству присущи все признаки правоприменения, за исключением того, что это функция органа государственной власти. В то же время, указанную функцию третейский суд осуществляет, поскольку он законом наделен правом разрешения спора. Ю. К. Осипов считал, что «под применением права следует понимать не только издание компетентным органом властного акта, обязывающего участников спорного правоотношения к определенному поведению, а всю деятельность органов государства по реализации конкретной нормы права»35. В другой работе он отмечал: «Привлечение негосударственных органов к правоприменению происходит в той мере, в какой государство это считает необходимым на данном этапе развития»36.
Разделяя позиции Г. Ф. Шершеневича, Ю. Х. Калмыкова, Ю. К. Осипова автор приходит к выводу, что третейский суд занимает в процессе правоприменения вполне органичное место, когда принимает обязательный для сторон правовой акт, который может быть приведен в принудительное исполнение после его легитимизации в государственном суде. Последнее замечание представляется весьма важным ввиду того, что применение права предполагает осуществление государственного принуждения. Принимая решение, третейский суд не осуществляет непосредственно государственное принуждение, а создает необходимые предпосылки для осуществления принуждения через соответствующий механизм. Более того, третейский суд осуществляет правоприменение не только в силу того, что уполномочен на это законом, но в силу своей природы. Если развить мысль, о возможности осуществления правоприменения гражданами, то очевидно, что несколько граждан, выразивших соответствующее волеизъявление в форме и в порядке установленной государством, могут осуществлять правоприменение посредством третейского суда. Представляется логичным, что государство может делегировать функцию правоприменения самими гражданами осуществляемое через особую процедуру. Такой вывод подкрепляется тем, что возможность осуществлять правоприменение государство получает от своих граждан, а потому было бы нелогично, чтобы оно лишало их возможности осуществить правоприменение через специально созданный механизм, пусть и не входящий в государственную систему.
Развитие
третейского разбирательства

- Источники предпринимательского права
- Источники предпринимательского права
- Источники предпринимательского права
- Источники прибыли
- Источники прибыли в туризме
- Источники привлечения персонала
- Источники привлечения персонала: преимущества и недостатки
- Источники права социального обеспечения
- Источники права социального обеспечения
- Источники права социального обеспечения
- Источники права социального обеспечения
- Источники правового регулирования ВЕД
- Источники правового регулирования налоговых отношений
- Источники правового регулирования предпринимательской деятельности