Введение……………………………………………………………………………3 

        Глава 1. Общие положения о хозяйственных  обществах……………………….5 

1. .Понятие  хозяйственных обществ ……………………………………………5

2. .Учреждение  хозяйственных обществ………………………………………..14

Глава 2. Реорганизация  хозяйственных обществ………………………………...17 

2.1 .Понятие  «реорганизация юридических лиц»………………………………..17 

2.2. Защита  прав кредиторов при реорганизации  юридических лиц…………...29 

2.3. Формы реорганизации  хозяйственных обществ…………………………….43

       Глава 3. Ликвидация хозяйственных  обществ……………………………………59 

        3.1. Основания для ликвидации хозяйственных  обществ……………………….59 

        3.2. Порядок ликвидации хозяйственных  обществ………………………………64 

        3.3. Очерёдность и порядок удовлетворения требований кредиторов…………72 

        Заключение…………………………………………………………………………75 

        Литература………………………………………………………………………… 78

                                                                   Введение

    Жизнь современного общества немыслима без объединения людей в группы, союзы разных видов, без соединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной правовой формой такого коллективного участия лиц в гражданском обороте и является конструкция юридических лиц

    По  мере создания юридических лиц появилась  необходимость создания нормативной  базы, регулирующей как процесс создания, деятельности, так и ликвидации юридически лиц.

    В нынешних условиях нестабильной экономической  ситуации в России, когда под влиянием объективных обстоятельств ежедневно возникают, реорганизуются и прекращают свою деятельность хозяйственные общества, вопрос правильного правового оформления учреждения, реорганизации и ликвидации (прекращения) хозяйственных обществ приобретает достаточно актуальный характер.

    Объектом  данной работы являются общественные отношения, возникающие в связи  с применением гражданского законодательства при создании и ликвидации хозяйственных  обществ.

    Нормативную основу данной работы составили гражданское  законодательство и опубликованная судебная практика, а именно Гражданский кодекс ч.1 и ч.2, принятые в соответствии с ними законы, Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда и Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и т.д.

          При написании данной работы использовались следующие методы: формально-юридический, логический, историко-правовой и т.д.

    Целями  данной работы является изучение:

• правоотношений, возникающих при реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ;
• некоторых проблем, возникающих при реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ;
• выявление недостатков действующего законодательства и возможные пути их устранения.

    В соответствии с целями можно определить задачи данного исследования:

• описание проблем, при реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ;
• анализ порядка ликвидации хозяйственных обществ;
• описание очередности и порядка удовлетворения требований кредиторов и т.д.

            Глава 1. Общие положения о хозяйственных обществах

1. Понятие хозяйственных обществ

    В соответствии с п.3 ст.66 ГК РФ хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.

    Согласно  Федеральному закону от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"¹ хозяйственные общества могут создаваться в виде акционерных обществ работников (народных предприятий).

    Обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

    В данном определении указаны основные признаки общества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем ряд положений, дополняющих  правовую характеристику рассматриваемого общества, содержится в других нормах ГК и Закона. Назовем главные черты общества, позволяющие выделить его в самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица и отражающие его правовое положение:

    1) общество с ограниченной ответственностью  является одной из разновидностей хозяйственных обществ, создаваемых, как правило, путем объединения капиталов отдельных юридических и физических лиц учредителей (участников) в целях осуществления предпринимательской деятельности. Общество является коммерческой организацией, то есть такой, деятельность которой ориентирована на получение прибыли (ст.50, 66 ГК);

    2) общество может быть учреждено  одним или несколькими лицами. При этом, однако, число его учредителей  не может быть более пятидесяти  предельного числа участников, установленного п.3 ст.7 Закона. Кроме того, общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п.2 ст.88 ГК, п.2 ст.7 Закона);

    3) уставный капитал общества, формируемый  за счет вкладов его учредителей (участников), разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Размеры долей, принадлежащих каждому участнику, фиксируются в учредительном договоре и в уставе общества;

    4) общество с ограниченной ответственностью  не вправе выпускать акции (п.7 ст.66 ГК). Права участника по отношению к обществу определяются его учредительными документами с учетом размера внесенного вклада в соответствии с нормами ГК и Закона;

    5) участники общества не отвечают  по его обязательствам и несут  риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Это универсальное положение; оно определяет принципы взаимоотношений в хозяйственных обществах, включая акционерные, кроме обществ с дополнительной ответственностью (ст.95 ГК).

    6) общество с ограниченной ответственностью, хотя и основано на объединении  капиталов (как любое хозяйственное  общество) и не предусматривает  обязательного участия лиц, создающих  его, в производственно-хозяйственной,  коммерческой деятельности общества, предполагает, вместе с тем, установление более тесных корпоративных и экономических связей между его участниками и обществом, чем, скажем, в акционерном, что проявляется в: особом порядке вступления в общество с ограниченной ответственностью; допускаемом Законом ограничении принятия в его состав новых лиц; возможности выкупа обществом доли, принадлежащей участнику; праве участника на выход из общества с выплатой ему действительной стоимости его доли и ряде других, характерных именно для этих структур особенностей. В то же время общества с ограниченной ответственностью довольно близки с закрытыми акционерными обществами. Причем в комментируемом Законе учтены некоторые вопросы, необходимость решения которых выявилась в практике применения Закона об акционерных обществах.

    В п.2 ст.2 Закона закреплены основные положения (признаки), необходимые для приобретения обществом статуса юридического лица:

    а) общество с ограниченной ответственностью имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на самостоятельном балансе. Источником формирования его являются, как уже отмечалось, средства, вносимые учредителями (участниками) общества в качестве вклада в уставный капитал, а также имущество, приобретенное по другим основаниям, предусмотренным законом, - в результате производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности и т.д. (ст.218-219 ГК).

    В качестве вкладов в имущество  хозяйственного общества в соответствии со ст.48 и п.2 ст.213 ГК могут вноситься  денежные средства и другие материальные ценности, а также имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ в Постановлении Пленумов N 6/8 разъяснили, что в качестве вклада не может быть передан непосредственно объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау", но право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, может быть принято как вклад (п.17)².

    Обществу  вместе с тем могут принадлежать созданные им в процессе своей деятельности объекты интеллектуальной собственности - право на промышленные образцы, определенные технологии, товарный знак и др.;

    б) общество может от своего имени приобретать  и осуществлять имущественные и  личные неимущественные права. Это проявляется в реализации правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом для удовлетворения собственных потребностей, ведения производственно-хозяйственной деятельности, в благотворительных и иных целях. Общество может совершать сделки по отчуждению собственного имущества и приобретению нового (договоры купли-продажи, мены, дарения); передаче своего имущества в аренду или во временное пользование (по договору ссуды); передавать его в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал иных хозяйственных обществ и т.д.

    Общество  несет обязанности, связанные с  осуществлением им прав собственника, - заботы по содержанию принадлежащего ему имущества (ст.209, 210 ГК), с выполнением  обязательств по договорам и другим сделкам и пр. При этом свои права оно должно осуществлять без нарушения прав и законных интересов других лиц (ст.10 ГК);

    в) еще одним признаком юридического лица является право быть истцом и  ответчиком в суде. Право на судебную защиту предусмотрено ст.11 ГК.

    Являясь коммерческой организацией, общество в соответствии со ст.49 ГК и п.2 ст.2 Закона обладает общей правоспособностью, то есть может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Наряду с этим в ст.2 Закона отмечается, что деятельность общества не должна противоречить предмету и целям, определенно ограниченным в уставе общества. Такие ограничения могут устанавливаться в уставе по решению либо учредителей (при создании общества), либо общего собрания участников (путем внесения изменений и дополнений в устав), исходя из целей, для реализации которых создается данное общество. Необходимо при этом, чтобы соответствующие ограничения видов деятельности были четко отражены в уставе - путем указания в нем исчерпывающего (законченного) перечня либо включения в устав оговорки, которая запрещает определенные виды деятельности, и т.д. (п.18 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8³). Совершение обществом сделок в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, является основанием для признания судом их недействительными по иску этого общества, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего надзор за деятельностью данного юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности (ст.173 ГК). Совершение сделок в связи с занятием запрещенной законом деятельностью или с другими нарушениями закона и иных правовых актов влечет признание их ничтожными на основании ст.168 ГК.

    Отдельными  видами деятельности, перечень которых  должен определяться федеральным законом, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). В настоящее время  действует Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"⁴. Им определены перечень лицензируемых видов деятельности, органы, уполномоченные осуществлять лицензирование, порядок оформления и выдачи лицензий. Банковская, страховая и инвестиционная деятельность лицензируется в соответствии с правилами, установленными специальным законодательством.

    Поскольку общество с ограниченной ответственностью обладает общей правоспособностью, - кроме случаев, отмеченных выше, - ему не может быть отказано в выдаче лицензии со ссылкой на то, что соответствующий вид деятельности не назван в его уставе. (При общей правоспособности нет необходимости перечислять в учредительных документах все виды деятельности, которыми может заниматься юридическое лицо.) В случае отказа в выдаче ее по такому мотиву (из-за отсутствия в уставе указаний по поводу осуществления определенной деятельности) общество вправе обжаловать отказ в судебном порядке как неправомерный (см. абз.2 п.18 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8⁵).

    Сделка, совершенная обществом при отсутствии лицензии (по истечении срока ее действия), может быть оспорена и  признана недействительной (ст.173 ГК).

    Занятие подлежащей лицензированию деятельностью  без соответствующего разрешения (лицензии), а также деятельностью, запрещенной законом, либо с неоднократными или грубыми нарушениями законодательства является в соответствии с п.2 ст.61 ГК основанием для предъявления в арбитражный суд иска о ликвидации юридического лица. С такими исками вправе обращаться органы прокуратуры, налоговые органы, в отношении коммерческих банков - Банк России, а также орган, осуществляющий государственную регистрацию общества (см. п.3 ст.61; ст.59 Закона; информационное письмо ВАС РФ от 5 декабря 1997 г. N 23⁶).

    Положения п.1 ст.96 ГК РФ получили развитие в Законе об акционерных обществах (ст.1), где  дается более полное определение  этих обществ с учетом п.1 ст.66 ГК, посвященного хозяйственным обществам  в целом, и п.2 ст.48 ГК, определяющего  экономические и правовые принципы отношений юридического лица и его учредителей (участников). В правовой характеристике общества необходимо выделить следующее:

    а) акционерное общество - коммерческая организация, т.е. такая, основной целью  деятельности которой является извлечение прибыли (п.2 ст.50 ГК). Оно может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом (п.1 ст.49). Изъятия из общей правоспособности устанавливаются законодательством лишь для отдельных категорий акционерных обществ (например, действующих в банковской, страховой, инвестиционной сферах);

    б) уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число равных долей, каждой из которых соответствует  акция - ценная бумага (ст.142, 143 ГК), наделяющая любого ее владельца (акционера) равными правами;

    в) отношения между акционером и  обществом носят обязательственный  характер. Это означает, что лицо, вкладывающее свои средства в капитал  общества, приобретает обязательственные  права по отношению к обществу - право на получение части доходов (дивидендов), участие в управлении обществом и ряд других. Денежные средства и иные имущественные ценности, передаваемые акционером в счет оплаты акций, становятся собственностью общества, и акционер не вправе требовать их возврата; не может он, соответственно, вернуть обществу приобретенные акции в целях выхода из него. Акции можно лишь продать, подарить, завещать, т.е. уступить новому акционеру в установленном законом порядке.

    Фирменное наименование общества должно отвечать требованиям, указанным в ст.54 ГК, а также специальным требованиям, содержащимся в п.2 ст.96 ГК и ст.4 Закона об акционерных обществах. Необходимо, чтобы в нем содержались указания на организационно-правовую форму данного юридического лица (акционерное общество), его тип (открытое, закрытое), а также название, индивидуализирующее общество, например: Открытое акционерное общество "Прогресс". Общество может иметь полное и сокращенное наименования на русском и иностранном языках либо языках народов России. Фирменное наименование регистрируется путем включения общества под ним в государственный реестр юридических лиц. Зарегистрированное фирменное наименование относится к исключительным правам общества и защищается в установленном законом порядке (п.4 ст.54 ГК).

    В соответствии с законодательством акционерные общества могут быть двух типов: открытые и закрытые. Основные разграничительные признаки связаны с порядком и условиями размещения выпускаемых ими акций и правами акционеров по их отчуждению и приобретению. Есть и другие особенности.

    Открытое акционерное общество характеризуется следующим: а) оно вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную их продажу, т.е. размещать свои акции среди неограниченного круга лиц (таким образом, число учредителей и акционеров не ограничено); б) акционеры открытого общества могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласования с другими акционерами данного общества и без ограничений в выборе покупателей; в) минимальный размер уставного капитала открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст.26 Закона об акционерных обществах); г) открытое общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

    Законодательство  допускает проведение открытым обществом  и закрытой подписки на выпускаемые  им акции, но лишь когда это предусмотрено  его уставом и ограничения  на этот счет не установлены специальными правовыми актами (п.2 ст.39 Закона об акционерных обществах).

    Закрытое  общество отличается от открытого тем, что: а) его акции могут распределяться только среди учредителей или  иного заранее определенного  круга лиц. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на акции; б) число участников закрытого общества не должно превышать 50. Если этот предел будет превышен, то указанное общество необходимо в течение 1 года преобразовать в открытое, иначе оно подлежит ликвидации (см. п.3 ст.7 Закона об акционерных обществах); в) минимальный размер его уставного капитала должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, действующего на дату государственной регистрации общества (ст.26 Закона); г) акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение таких акций, если акционеры не используют свое право (п.3 ст.7 Закона об акционерных обществах).

                    1.2. Учреждение хозяйственных обществ

    В законодательстве устанавливаются  два возможных варианта создания хозяйственных обществ, основываясь  при этом на общем понятии реорганизации  юридических лиц, установленном  в ст. 57 ГК РФ. Общество может быть создано: а) путем учреждения вновь и б) путем реорганизации существующего юридического лица. Таким образом, создание хозяйственного общества обусловлено волеизъявлением его учредителей.

    Статья 9 Закона «Об АО» развивает нормы, установленные п. 1, 4, 6 ст. 98 ГК РФ. В статье регулируется порядок создания акционерного общества путем учреждения.

    Решение учредителей акционерного общества об его учреждении - это решение  собрания учредителей. Такое решение  может быть оформлено письменно в качестве самостоятельного документа, являющегося приложением к протоколу учредительного собрания, или содержаться непосредственно в протоколе. В случае, когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решение о создании акционерного общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим лицом - также и удостоверить решение круглой печатью.

    Пункт 2 ст.9 определяет требования к содержанию решения об учреждении общества для  случая, когда акционерное общество создается более чем одним учредителем. Данный перечень требований к содержанию решения не является исчерпывающим и дополняется сведениями, указанными в п. 3 ст. 9 Закона об АО. Поэтому при подготовке решения об учреждении акционерного общества нужно руководствоваться п. 2 и 3 данной статьи.

    Помимо  этого решение должно содержать  сведения о лицах (лице), его принявших, а также их подписи и в случае, указанном в п. 1 ст.9, - оттиски  круглых печатей (печати) соответствующих  юридических лиц.

    Пункт 3 ст.9 определяет количество голосов, поданных учредителями за принятие решений по вопросам, указанным в этом пункте, необходимое для придания решению юридической силы. Имеется в виду, что данные решения считаются принятыми, если за них проголосовали все учредители (физические лица и (или) представители юридических лиц), участвовавшие в учредительном собрании, независимо от количества голосующих акций, которые намеревается оплатить тот или иной учредитель. Иными словами, при принятии решений по вопросам, указанным в п. 3 ст. 9 Закона об АО, голосуют лица, а не акции.

        Закон об АО (п. 4 ст. 9) устанавливает,  что для принятия решения об  избрании органов управления  акционерного общества необходимо  большинство в три четверти  голосов, которые представляют  подлежащие размещению среди учредителей общества акции. Таким образом законодатель обеспечивает применение общих правил принятия решений общим собранием участников акционерного общества по данному вопросу уже с момента учредительного собрания, в котором участвуют только учредители.

    Договор о создании акционерного общества по своей сути имеет значение договора о совместной деятельности, и поэтому  он не может быть отнесен к учредительным  документам общества. Именно из данного  понимания роли договора о создании общества исходят ГК РФ (п. 1 ст. 98) и Закон об АО (п. 5 ст. 9). В то же время договор о создании общества с ограниченной ответственностью является учредительным документом наряду с устаовм ООО (ст.89 ГК РФ, ст.11 Закона «Об ООО»).

    Договор о создании акционерного общества, являющийся по своей природе договором о совместной деятельности, отличается от учредительного договора, являющегося учредительным документом для некоторых юридических лиц. Прежде всего это отличие состоит в том, что он необходим только при создании общества и утрачивает свое значение с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица в связи с исполнением сторонами своих обязательств, связанных с достижением указанной цели.

    Роль  договора о создании акционерного общества как договора о совместной деятельности признана в совместном постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.04.1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах". В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании такого хозяйственного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок. В случае несоответствия такого договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (т.е. не влечет юридических последствий) полностью или в соответствующей части независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК РФ). Поскольку ГК РФ не исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо с учетом подведомственности спора⁷. Такие иски могут быть предъявлены в течение специального срока исковой давности, установленного п. 1 ст. 181 ГК РФ (в пределах 10 лет со дня начала исполнения сделки).

    Учредители  общества несут солидарную ответственность  по обязательствам, связанным с учреждением  общества и возникшим до его государственной  регистрации. Общество несет ответственность  по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.

        Глава 2. Реорганизация хозяйственных обществ

                         2.1 Понятие «реорганизация юридических лиц 

    Реорганизация хозяйственных обществ может осуществляться как добровольно, так и принудительно.

    Представляется  интересной позиция А.А.Мельникова, который предлагает наряду с добровольной и принудительной выделять вынужденную  реорганизацию юридических лиц. "К вынужденным относятся реорганизация и ликвидация юридических лиц, вызванные изменением действующего законодательства"⁸.

    Реорганизация хозяйственных обществ проводится в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования (ст.57 ГК РФ, ст.ст.15-24 Закона «Об акционерных обществах», ст.ст.51-58 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Обращают на себя внимание две особенности принудительной реорганизации: во-первых, она, в отличие от добровольной, может быть осуществлена только в форме разделения либо выделения (такую реорганизацию иногда называют разукрупнением⁹); во-вторых, она, в отличие от принудительной ликвидации, может быть произведена во внесудебном порядке, по решению уполномоченных государственных органов.

    Добровольная  реорганизация осуществляется по решению самого хозяйственного общества - его учредителей (участников).

    Определим особенности упомянутых форм реорганизации.

    При слиянии права и обязанности  двух прекращающих существование юридических  лиц переходят к новому юридическому лицу.

    При присоединении в состав юридического лица, не прекращающего свою деятельность, вливается прекращающее существование юридическое лицо.

    При разделении права и обязанности  прекращающего существование юридического лица переходят к двум (нескольким) новым юридическим лицам.

    При выделении образуется новое юридическое  лицо, являющееся правопреемником реорганизовавшегося  юридического лица, причем деятельность последнего не прекращается. Выделение - единственная форма реорганизации, при которой не прекращается деятельность ни одного юридического лица.