Международный договор и международный обычай как основные источники международного публичного права

БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ  УНИВЕРСИТЕТ

ФАКУЛЬТЕТ МЕЖДУНАРОДНЫХ ОТНОШЕНИЙ

Кафедра международного права

КУРСОВАЯ  РАБОТА 

по  дисциплине

«Международное публичное право» 

на  тему:

«Международный  договор и международный  обычай как основные источники международного публичного права» 
 
 

Выполнила:

студентка 4 курса

Коваленок Ю.В. 

Научный руководитель:

Зыбайло А.И.,

к.ю.н., доцент 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

МИНСК

2011

      СОДЕРЖАНИЕ 

ВВЕДЕНИЕ........................................................................................................................

ГЛАВА 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИСТОЧНИКОВ МЕЖДУНАРОДНОГО ПУБЛИЧНОГО ПРАВА......................................................................................................

ГЛАВА 2   ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ МЕЖДУНАРОДНОГО ДОГОВОРА КАК ИСТОЧНИКА МЕЖДУНАРОДНОГО ПУБЛИЧНОГО ПРАВА....................................

ГЛАВА 3  ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ МЕЖДУНАРОДНОГО ОБЫЧАЯ КАК ИСТОЧНИКА МЕЖДУНАРОДНОГО ПУБЛИЧНОГО ПРАВА..............................................................

ГЛАВА 4 ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ДОГОВОРА И МЕЖДУНАРОДНОГО ОБЫЧАЯ В ПРОЦЕССЕ НОРМООБРАЗОВАНИЯ..................

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.................................................................................................................

СПИСОК  ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ........................................................ 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     ВВЕДЕНИЕ 

       В  современных условиях стал  актуальным вопрос управления международной правовой системой. Значение этого момента подчеркивается в международных актах, а также в документах отдельных государств. Необходимый уровень международно-правового регулирования может быть обеспечен лишь при условии взаимодействия международного договора и международного обычая как основных источников международного права.

     Выяснение характера взаимодействия международного договора и международного обычая имеет  большое значение для определения  их функций в международно-правовой системе, для оптимального использования  их  возможностей. Взаимодействие международного договора и международного обычая представляет собой характерную черту механизма  функционирования международного права.

     Договор и обычай всегда регулировали международные  отношения, но их взаимодействие никогда  раньше не имело такого значения как  сейчас, что связано с ускорением темпов жизни, увеличением числа  субъектов международного права  и необходимостью улаживания и разрешения оптимальными способами спорных  вопросов в международной системе.  Международный договор оказывает  огромное влияние на развитие современного международного права.  Он занимает важнейшее место в регулировании  отношений между государствами,  является наиболее распространенной формой регулирования международного сотрудничества в различных областях. Растёт его  влияние и на внутреннее право  государств. С каждым годом договорные отношения между государствами  становятся все более сложными и  многообразными. Без международных  договоров не могут быть решены ни глобальные, ни многие региональные проблемы. Договор охватил практически  все области международных отношений. Договоры стали важной частью современной  международной жизни, а также  внутренней жизни многих государств.

     Понятие международного обычая тоже является одной из самых сложных теоретических  проблем международного права, которая  всегда была предметом постоянного  внимания специалистов в течение  столетий ввиду её неоднозначности  и неконкретности. Международный обычай занимает важное место, как в системе международного права, так и в его доктрине. Международно-правовую систему невозможно представить без международного обычая. Наиболее основательно данный источник был исследован в работах Даниленко Г.М., Лихачева В.Н., Мендельсона М.Х., Пальчика С.Г. Большое внимание международному обычаю также уделено в работах Лукашука И.И.  и Алексидзе Л.А. Среди зарубежных авторов можно выделить М. Эйкхерста, Э.Х. Аречага, М. Байере, Б. Ченга, А. Д'Амато, Ж-М Хенкертса, Дж. Кунца, К. Вольфке. Международный обычай также рассматривается некоторыми авторами наряду с международными договорами. Среди них, например, Дж. Фитцморис, М. Виралли. Однако, на настоящий момент единого мнения по поводу того, какое значение данный источник международного права играет в международной системе нет.

    Актуальность  темы данной курсовой состоит в том, что   разработка различных аспектов теории источников современного международного права имеет не только большое научное, но также и огромное практическое значе-ние. Выявление закономерностей взаимодействия источников международного права дают  возможность более глубокого понимания современной международной правовой системы, а также учета тенденций его развития. Так, если правильно трактовать и понимать проблемы, связанные с источниками международного права, то можно получить ответы на такие важные практические и теоретические вопросы, как, например, понимание места международного договора и международного обычая в современном международном праве, оценка их роли на современном этапе развития международных отношений. Именно этими обстоятельствами можно объяснить тот огромный интерес, который вызывает данная тема.

     Целью курсовой работы является выявление  проблем, связанных с пониманием места международного договора и  международного обычая в современном  международном праве, оценка их роли на современном этапе развития международных  отношений. Для достижения этой цели  автор курсовой сформулировал следующие  задачи: рассмотреть источники международного права, раскрыть понятие международного договора как основного источника международного права, показать его роль и значение в современной международной системе, дать определение понятию международный обычай, определить его значимость для международных отношений, установить соотношение и взаимодействие международного договора и международного обычая.

     Данная  курсовая состоит из введения, четырех  глав, заключения и списка использованных источников.

Глава 1 Общая характеристика источников международного публичного права 

     На сегдняшний день существует множество определений источников международного права. К примеру, профессор Лукашук И.И. определяет  источники международного права как «официально-юридичеcкую форму существования международно-правовых норм» [18, с.17]. Профессор Ануфриева Л. Н. считает, что под источниками международного права следует понимать «формы существования международно-правовых норм, в которых выражены согласованные самими субъектами международного права и признаваемые ими правила поведения» [1, с.18]. А доктор юридических наук Игнатенко Г.В. дает следующее определение: «источники международного права представляют собой установленные государствами в процессе правотворчества формы воплощения согласованных решений, формы существования международно-правовых норм» [9, c.108].

     Иными словами, источники международного права – это формы воплощения конечного результата нормотворческого процесса по согласованию воли государств и других субъектов международного права, получившие выражение в международно-правовых, обычных, договорных нормах и в нормах правотворческих решений международных организаций.

      Основная проблема источников международного права заключается в неясности их перечня. Международно-правовые нормативные документы не содержат исчерпывающего перечня источников. Приблизительный перечень, который некоторыми учеными принимается в качестве списка источников международного права, содержится в ст. 38 Статута Международного Cуда ООН, которая гласит:

    "Суд,  который обязан решать переданные  ему споры на основании международного  права, применяет:

    a) международные конвенции, как  общие, так и специальные, устанавливающие  правила, определенно признанные  спорящими государствами;

    b) международный обычай как доказательство  всеобщей практики, признанной в  качестве правовой нормы;

    c) общие принципы права, признанные  цивилизованными нациями;

    d) с оговоркой, указанной в статье 59, судебные решения и доктрины  наиболее квалифицированных специалистов  по публичному праву различных  наций в качестве вспомогательного  средства для определения правовых  норм" [6,   ст.38].

    Под общими международными конвенциями  понимаются договоры, в которых участвуют  или могут участвовать все  государства и которые содержат нормы, обязательные для всего международного сообщества, т.е. нормы общего международного права. К специальным относятся договоры с ограниченным числом участников, для которых обязательны положения этих договоров [8, c.26].

    Международным обычаем, воплощающим норму международного права, может стать такое правило поведения субъектов международного права, которое образовалось в результате повторяющихся однородных действий и признается в качестве правовой нормы. Повторение действий предполагает продолжительность их совершения. Международное право не устанавливает, однако, какой именно временной отрезок необходимо иметь в виду для формирования обычая.

    В отличие от договорных норм, обычай не оформляется каким-либо единым актом  в письменном виде. Поэтому для установления существования обычая используются вспомогательные средства, также перечисленные в ст. 38 Статута Международного суда ООН: судебные решения и доктрины наиболее признанных специалистов в области международного права различных стран.

    Однако  надо иметь в виду, что Статут не является общеправовым документом: он носит функциональный характер, закрепляет создание межгосударственного института - Международного Суда ООН и устанавливает правила, обязательные только для этого института.

    Cт. 38 Статута подвергается обоснованной критике. Она была сформулирована после Первой мировой войны для Постоянной палаты международного правосудия. Нормативный материал того времени был незначителен. Отсюда  - указание на возможность использования общих принципов права, судебных решений, трудов специалистов. И наряду с этим не указаны гораздо более важные акты – резолюции международных организаций, хотя они сравнительно редко являются непосредственным источником международного права. В этом качестве они выступают в рамках наднациональных организаций. В других случаях они играют значительную роль в общем процессе формирования норм, результаты которого облекаются в форму обычая или договора. Если договор и обычай являются универсальными источниками, юридическая сила которых вытекает из общего международного права, то правотворческие решения организаций, по мнению профессора Лукашука И. И. являются специальным источником, юридическая сила которого определяется учредительным актом сообтветствующей организации [18, с. 8].

     Важным  источником международного права являются также односторонние юридические  акты государств, в частности акт обязательства, акт признания и акт протеста.

     Наконец, необходимо сказать о решениях международных арбитражей или судов, юридически обязательных для сторон рассматриваемого дела, международного спора.  Так, согласно ст. 94 Устава ООН, члены Организации обязались выполнять решения Международного суда по тому делу, в котором они   являются    сторонами. В случае же, если какая-либо сторона не выполнит обязательства, возложенного на нее решением Суда, другая сторона может обратиться в Совет Безопасности, который правомочен, в частности, решить о принятии мер для приведения решения в исполнение [7, с. 94].

НАПИСАТЬ  ПРО МЯГКОЕ ПРАВО 

Подводя итог, нужно сказать, что источники международного права можно объединить в три группы:  основные, специальные и вспомогательные.  В первую группу входят договоры, международно-правовые обычаи и общие принципы права. К специальным источникам относятся резолюции и решения межправительственных организаций. Вспомогательными источниками являются судебные решения, доктрина и односторонние заявления государств, принятые в соответствии с международным правом.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     ПОнятие и Особенности Международного договора как основного источника Международного Публичного Права 

     Международный договор определен в ст. 2 Венской конвенции о праве международных договоров 1969г. (далее – Венская конвенция 1969г. ) как международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования; [1, ст.2].

     Именно  в международном договоре в письменной форме определяются цели заключения международного договора, объект договора, закрепляются права и обязанности договаривающихся сторон, порядок и условия вступления договора в силу, срок действия договора, иногда устанавливается ответственность сторон за неисполнение договорных обязательств и другие согласованные и обязательные  к исполнению положения. Прошедший все стадии заключения международный договор является законным средством доказывания в международных судебных органах и учреждениях [ 1, с.18].

Международные договоры могут заключаться как  в письменной, так и в устной форме, однако Венская конвенция 1969 г. и ВЕНСКАЯ КОНВЕНЦИЯ

О ПРАВЕ ДОГОВОРОВ МЕЖДУ ГОСУДАРСТВАМИ И МЕЖДУНАРОДНЫМИ

ОРГАНИЗАЦИЯМИ ИЛИ МЕЖДУ МЕЖДУНАРОДНЫМИ ОРГАНИЗАЦИЯМИ 1986 г. (далее Венская конвенция 1986г.)регламентируют порядок заключения, исполнения и прекращения только письменных договоров. В отношении устных договоров (так называемых "джентльменских соглашений") нормы международного права не кодифицированы и представлены международными обычаями.

    Международный договор может, как это предусмотрено Венской конвенцией 1969г., представлять собой не один, а несколько взаимосвязанных документов. Нередко к  основному договору дается дополнение в виде протокола или приложений, которые расцениваются как его составные части.

    Международный договор характеризуется как  основной источник международного права  благодаря трем обстоятельствам. Во-первых,  договорная форма позволяет достаточно четко сформулировать правомочия и обязательства сторон, что благоприятствует толкованию и применению договорных норм. Во-вторых, договорным регулированием охвачены все без исключения области международных отношений, государства последовательно заменяют обычаи договорами. В-третьих, договоры наилучшим образом обеспечивают согласование и взаимодействие международных норм и норм внутригосударственного права. Государства, заключая Венскую конвенцию о праве международных договоров, признали “все возрастающее значение договоров как источника международного права и как средства развития мирного сотрудничества между нациями, независимо от различий в их государственном и общественном строе” [9, с. 113].

    В настоящее время нормы международных  договоров занимают основное место  в нормативной системе международного права в силу определенных причин, среди которых можно назвать следующие.  Создание обычных норм является длительным процессом. Иногда возникают затруднения в установлении точного содержания обычной нормы. Процесс создания договорной нормы не такой длительный, а воли субъектов международного права имеют более выраженный характер. Процедура заключения и исполнения договоров детально разработана и определена  в таких документах, как Конвенции о праве международных договоров 1969 г. и 1986 г. Договорная форма предоставляет больше возможностей для согласования воль субъектов, нежели какая-либо другая.

     Эти и другие причины обусловливают  все более широкое использование  договорного процесса создания международно-правовых норм. Субъекты международного права учитывают важнейшую роль договоров в международных отношениях и признают возрастающее значение договоров как источника международного права и средства развития мирного сотрудничества между государствами.

    В последнее время с учетом международной практики государств утверждается понятие неформального международного договора, под которым понимается письменное соглашение между государствами,  текст которого выработан государствами в процессе их переговоров, но которому эти государства не придали юридической силы международного договора, будучи тем не менее убеждены в необходимости соблюдения его положений и требуя соблюдения таковых в процессе своих взаимоотношений [23, c. 24].

     Ситуации  неформального международного договора возникают по разным причинам. Например, государства — стороны Заключительного акта Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе договорились не придавать этому Акту силу международного договора. В других случаях государства разработали двусторонний международный договор и скрепили его текст подписями своих уполномоченных, установив в тексте договора или иным образом, что для вступления его в силу требуется ратификация обоих государств. Но ратификации не последовало со стороны обоих или одного из этих государств. Были также случаи, когда несколько государств договорились создать международную организацию и объявили об этом в официальном согласованном ими акте, но выработали договор — учредительный акт этой организации и придали ему юридическую силу договора лишь  несколько лет спустя. Например, Совет Экономической Взаимопомощи был учрежден и стал функционировать в 1949 г., о чем было издано официальное коммюнике, а Устав СЭВ был принят в 1959 г.[ 3, c.45].

       Особое значение приобрели общие многосторонние договоры, призванные регулировать отношения, которые представляют интерес для международного сообщества государств в целом. Подлинная эффективность таких договоров обусловлена закреплением права участия в них всех государств без какой бы то ни было дискриминации и обеспечением реальной универсальности таких договоров.

       Подводя итог данной главы, можно сделать вывод о том, что существует много различных понятий международного договора, но на  взгляд автора данной курсовой работы международный договор – это международное соглашение, регулирующее международные отношения, заключенное между государствами или другими субъектами международного права в письменной или устной форме, независимо от его наименования, и соответствующее основным принципам международного права. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     ОСОБЕННОСТИ МЕЖДУНАРОДНОГО ОБЫЧАЯ КАК ОСНОВНОГО ИСТОЧНИКА МЕЖДУНАРОДНОГО  ПУБЛИЧНОГО ПРАВА

     Международный обычай в статье 38 Статута Международного суда ООН определен как "доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы". Венская конвенция 1969 г. подтверждает, что нормы международного обычного права по-прежнему регулируют важнейшие вопросы международных отношений.

     Ануфриева определяет международный обычай, как «длительно повторяемое в аналогичной ситуации (обстановке) правило поведения, которое молчаливо признается и выполняется субъектами международного права в их международной практике в качестве обычной международно-правовой нормы» [1, c.19].

     Принято выделять три основных признака международного обычая: всеобщность признания, единообразие применения, признание в качестве юридически обязательного правила (opinio juris). Однако эти признаки относятся к обычаю не столько, как к источнику международного права, сколько к нормам, составляющим его содержание. В конечном счете применяются не источники международного права, а само международное право, которое воплощается в этих источниках, не обычаи, а обычные нормы международного права [14, c.80].

     Для того чтобы определенное правило  поведения стало международным  обычаем (обычной международно-правовой нормой), оно должно одновременно удовлетворять  трем условиям: длительность наличия повторения, проявление в аналогичной ситуации (обстановке), наличие согласия самих субъектов международного права признавать такое правило поведения в качестве международного обычая [1, c.19]. По сути необходимо наличие всех трех признаков обычая.

     Существует  и другой подход, согласно которому при появлении обычной нормы  выделяют два элемента – это практика и opinio juris (признание за сложившимся  в практике правилом юридической  силы). А в последнее время обширная практика перестала вообще быть необходимой  для создания обычных норм, и решающее значение приобрело opinio juris.

     Следует отметить, что современные международные  отношения оказывают серьезное  влияние на международный обычай. Значительно ускорен и упрощен  процесс принятия и формирования международного обычая [9, c.580]. Как правило, обычай складывается в течение достаточно длительного времени из повторяющихся действий (актов) субъектов международных правоотношений. Однако с течением времени и с развитием международного сотрудничества длительность повторяемости правила поведения сокращается [9, c.580]. Этот факт можно подтвердить следующими примерами: например, на признание свободы судоходства потребовались века, на признание свободы прокладки подводных кабелей и трубопроводов потребовалось значительно меньше времени, на признание свободы научных исследований – еще меньше, а на признание свободы исследования и использования космического пространства – минимальный срок. Это связано с необходимостью субъектов международного права оперативно принимать важные решения на международном уровне под влиянием научно-технического прогресса на международную систему в целом.

     Надо  сказать, что при всеобщем признании  и единообразии применения правило  еще не становится международным  обычаем. При наличии этих двух признаков  появляется обыкновение (норма, которая соблюдается в силу удобства и целесообразности, правило поведения субъектов международных правоотношений, не обладающее качеством юридической обязательности) [14, c. 80]. Обыкновение не признается мировым сообществом в качестве нормы международного права.

     Отступления от обыкновений и их нарушение  может отрицательно отразиться на взаимоотношениях государств и рассматривается как  недружественный акт (санкцией за нарушение  обыкновения может выступить  реторсия). Обыкновения очень часто  встречаются в области дипломатического протокола, хотя некоторые его нормы  уже давно превратились в международно-правовые.

     Только  признание правила в качестве международно-правовой нормы превращает обыкновение в обычай. Установить, в какой момент появляется этот третий признак практически невозможно. Признание expressis verbis (высказанное явно) не обязательно. Можно и молчаливо дать понять о признании обычая. Нарушение обычая, в отличие от нарушения обыкновения, рассматривается субъектами международного права как правонарушение.

     Наличие обычая не зависит от количества признающих его государств: юридически воли государств равнозначны. Поэтому в теории проводят различие между универсальными (признаваемыми  большинством субъектов международного права) и локальными (признаваемыми  двумя или несколькими субъектами) обычаями.

     При определенных условиях обычными нормами  могут стать нормы резолюций  международных организаций. Так, например, в п. 14 Стандартных правил обеспечения  равных возможностей для инвалидов, говорится о том, что несмотря на то, что настоящие Правила не являются обязательными, они могут  стать нормами международного обычного права, когда они будут применяться  большим числом государств, выразивших желание соблюдать международное  правo [5].

     В современном международном праве  существуют два вида обычных норм. Первый – это традиционный вид  обычных норм, которые представляют собой сложившееся в практике неписаное правило, за которыми субъекты, признают юридическую силу. Второй – это новый вид обычных  норм, которые также являются неписаными правилами, за которыми признается юридическая  сила. Но создаются они не длительной практикой, а путем признания  нескольких или даже одного предшествующего  акта. Такие нормы, первоначально  формируются либо в международных  договорах, либо в таких не правовых актах, как резолюции международных  совещаний и международных организаций, а в дальнейшем за ними признается статус норм общего международного права. Различие между этими двумя видами обычных норм состоит в процессе их создания. Традиционный вид обычных  норм, представляющих собой, сложившееся  в практике неписаное правило, за которыми субъекты признают юридическую  силу, призваны обеспечивать стабильность. А новый вид обычных норм –  динамизм международно-правового регулирования.

     В международно-правовой литературе, можно  сказать, в основном доминирует традиционное понимание обычая. А что касается нового вида обычных норм международного права, то отношение к нему очень  осторожное и сдержанное [6, c.19].

     Очень большое количество международных  обычаев содержится в праве внешних  сношений и в международном морском  праве. Например, главу правительства  иностранного государства встречает  глава правительства принимающего государства («равный встречает  равного»); для встречи главы иностранного государства на летном поле выстраиваются почетный караул и др. Большое число обычных норм содержат институты признания и правопреемства государств и правительств, международное экономическое право.