Организация и учет срочных сделок в кредитной организации

Оглавление

1. ВВЕДЕНИЕ……………………………………………………………………….3
2. ТЕОРЕТИЧЕСКАЯ ЧАСТЬ: Организация и учет срочных сделок в кредитной организации
1. Виды срочных сделок………………………………………………………...4
2. Особенности налогообложения срочных сделок……………………….......6
3. Нормативное регулирование срочных сделок……………………………...10
4. Рамочные договоры о срочных сделках…………………………………….14
5. Условия и формы срочных сделок…………………………………………..19
3. ПРАКТИЧЕСКАЯ ЧАСТЬ: На примере Западно-Уральского банка ОАО Сбербанка России
1. Особенности учета отдельных срочных сделок в Западно-Уральском банке ОАО Сбербанка России…………………………………………………….....29
2. Техника исполнения срочных сделок с активами Западно-Уральского банка ОАО Сбербанка России……………………………………………………….31
3. Общие принципы бухгалтерского учета срочных сделок, совершаемых Западно-Уральским банком ОАО Сбербанка России от своего имени и за свой счет……………………………………………………………………………...33
4. ЗАКЛЮЧЕНИЕ…………………………………………………………………….39
5. СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ………………………………..…40
6. ПРИЛОЖЕНИЯ………………………………………………………………...…..41

Введение

Важным результатом проводимых в стране структурных преобразований стал существенный рост интереса хозяйствующих  субъектов к срочному рынку и  увеличение объемов срочных сделок. Среди наиболее важных факторов, стимулирующих  развитие данного сектора рынка, можно выделить:

• Стабильный экономический рост и общее улучшение макроэкономических показателей, закладывающее основы для долгосрочного финансового прогнозирования,
• Рост интереса предприятий к механизмам страхования (хеджирования) рисков,
• Законодательные изменения в налогообложении прибыли организаций, в том числе полученной по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок,
• Конкуренция среди организаторов торговли в процессе формирования инфраструктуры и порядка функционирования нового рыночного сегмента.

Расширение практики заключения российскими предприятиями срочных  сделок, направленных на страхование  рисков, ведет к стабилизации и  укреплению рыночных отношений. Вместе с тем следствием особой природы  срочного рынка является высокая  степень риска, присущая проводимым на нем операциям. Рискованность  срочных сделок связана с уровнем  ценовых колебаний на рынке базисного  актива, сложностью долгосрочного ценового прогнозирования, отсутствием достоверной  информации о финансовом состоянии  контрагента. Повышенные уровни риска  в данном секторе рынка требуют  специального законодательного регулирования.

Реальные экономические  потребности требуют от организаторов  и ведущих операторов срочного рынка  конструирования значительного  числа новых финансовых инструментов, позволяющих осуществлять хеджирование большинства операций, совершаемых  на спот-рынке. Всестороннее совершенствование рыночных механизмов должно сделать срочные сделки доступными для всех заинтересованных хозяйствующих субъектов. Поставленные задачи должны быть осуществлены в обозримом будущем.

Целью данной работы является краткий анализ текущего состояния  российского срочного рынка и  его нормативной базы, а также  определение направлений совершенствования  федерального законодательства, регулирующего  срочные сделки. Основной задачей  является выработка подходов к созданию целостной, внутренне непротиворечивой системы законодательного и нормативно-правового  регулирования отношений, возникающих  в процессе заключения и исполнения срочных сделок.

Виды срочных  сделок

Наиболее характерным  финансовым инструментом по отношении  к срочным сделкам является валюта. Причина проста: колебания курса  валюты – обычное дело, валюта чрезвычайно  чувствительна к политико-экономическим  событиям в стране и мире. Как  результат – множество трейдеров  предпочитают обезопасить себя от очередной, к примеру, забастовки нефтяников или  же банкиров, влияющей на курс большинства  мировых валют.

Срочные валютные сделки

Срочные валютные сделки (форвардные, фьючерсные) — это валютные сделки, при которых стороны договариваются о поставке обусловленной суммы иностранной валюты через определенный срок после заключения сделки по курсу, зафиксированному в момент ее заключения.

Из этого определения  вытекают две особенности срочных  валютных операций:

1. Существует интервал во времени между моментом заключения и исполнения сделки. В современных условиях срок исполнения сделки, т.е. поставки валюты, определяется как конец периода от даты заключения сделки (срок 1-2 недели, 1,2,3,6,12 месяцев и до 5 лет) или любой другой период в пределах срока.
2. Курс валют по срочной валютной операции фиксируется в момент заключения сделки, хотя она исполняется через определенный срок.

Срочные сделки с  иностранной валютой совершаются  в следующих целях:

1. Конверсия (обмен) валюты в коммерческих целях, заблаговременная продажа валютных поступлений или покупка иностранной валюты для предстоящих платежей, чтобы застраховать валютный риск;
2. Страхование портфельных или прямых капиталовложений за границей от убытков в связи с возможным понижением курса валюты, в которой они осуществлены;
3. Получение спекулятивной прибыли за счет курсовой разницы.

Различают срочные сделки в форме фьючерсов, форвардов, также специалисты выделяют в данный список опционы. Преследуя одну, по сути, цель, все эти способы и формы срочных сделок довольно сильно различаются между собой по пути ее достижения. В чем заключаются их ключевые особенности?

Наиболее близко к римскому «первоисточнику» расположены форварды. Форвард – это элементарная внебиржевая сделка, поставка финансового инструмента в результате которой происходит через определенное время после заключения договора, по фиксированному курсу, обозначенному в договоре. Форвард является самой распространенной срочной сделкой.

Фьючерс – схожая с форвардом торговая операция, которая, впрочем, крайне редко ставит своей целью фактичекскую покупку финансового инструмента. Как правило, в результате фьючерсной сделки происходит обратная перепродажа инструмента, по сути, это спекулятивная операция.

Также к классу срочных  сделок относится открытие и использование  опциона.

Опцион – специализированный контракт, в соответствии с которым одна из его сторон имеет право в любое время на протяжении действия договора приобрести или же продать – в зависимости от вида опциона, - финансовый инструмент в определенном объеме. Особенностью использования опциона является тот факт, что данный контракт не является твердым – стороны имеют право как воспользоваться предоставляемыми им привилегиями, так и проигнорировать их.

Особенности налогообложения  срочных сделок.

Исполнением прав и обязанностей по операции с финансовыми инструментами  срочных сделок является исполнение финансового инструмента срочных  сделок либо путем поставки базисного  актива, либо путем произведения окончательного взаиморасчета по финансовому инструменту  срочных сделок, либо путем совершения участником срочной сделки операции, противоположной ранее совершенной  операции с финансовым инструментом срочных сделок. Для операций с  финансовыми инструментами срочных  сделок, направленных на покупку базисного  актива, операцией противоположной  направленности признается операция, направленная на продажу базисного  актива, а для операции, направленной на продажу базисного актива, - операция, направленная на покупку базисного  актива. При этом налогообложение  операций по поставке базисного актива осуществляется в порядке, предусмотренном  статьями 301 - 305 настоящего Кодекса.  
 
(в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ)  
 
           Налогоплательщик вправе с учетом требований настоящей статьи самостоятельно квалифицировать сделку, условия которой предусматривают поставку базисного актива, признавая ее операцией с финансовым инструментом срочных сделок либо сделкой на поставку предмета сделки с отсрочкой исполнения. Критерии отнесения сделок, предусматривающих поставку предмета сделки (за исключением операций хеджирования), к категории операций с финансовыми инструментами срочных сделок должны быть определены налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения.  
 
(в ред. Федеральных законов от 29.05.2002 N 57-ФЗ, от 25.11.2009 N 281-ФЗ)  
 
          Датой окончания операции с финансовым инструментом срочных сделок является дата исполнения прав и обязанностей по операции с финансовым инструментом срочных сделок.  
 
          Обязательства по операции с финансовыми инструментами срочных сделок без ее переквалификации могут быть прекращены зачетом (взаимозачетом) однородных требований и обязательств. Однородными признаются в том числе требования по поставке имеющих одинаковый объем прав ценных бумаг одного эмитента, одного вида, одной категории (типа) или одного паевого инвестиционного фонда (для инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов), а также требования по уплате денежных средств в той же валюте.  
 
(абзац введен Федеральным законом от 25.11.2009 N 281-ФЗ)  
 
          Налогообложение сделок, квалифицированных как сделки на поставку предмета сделки с отсрочкой исполнения, осуществляется в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом для соответствующих базисных активов таких сделок.  
 
(абзац введен Федеральным законом от 25.11.2009 N 281-ФЗ)  
 
          В целях настоящей главы финансовые инструменты срочных сделок подразделяются на финансовые инструменты срочных сделок, обращающиеся на организованном рынке, и финансовые инструменты срочных сделок, не обращающиеся на организованном рынке. При этом финансовые инструменты срочных сделок признаются обращающимися на организованном рынке при одновременном соблюдении следующих условий:  
 
       1.Порядок их заключения, обращения и исполнения устанавливается организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с законодательством Российской Федерации или законодательством иностранных государств;  
 
       2.Информация о ценах финансовых инструментов срочных сделок публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть предоставлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операции с финансовым инструментом срочной сделки.  
 
          Сделка, которая заключается не на организованном рынке и условия которой предусматривают поставку базисного актива (в том числе ценных бумаг, иностранной валюты, товара), может быть квалифицирована в качестве финансового инструмента срочных сделок при условии, что поставка базисного актива в соответствии с условиями такой сделки должна быть осуществлена не ранее третьего дня после дня ее заключения.  
 
          Сделка, которая заключается не на организованном рынке и условия которой не предусматривают поставки базисного актива, может быть квалифицирована только как финансовый инструмент срочных сделок.  
 
(п. 3.1 введен Федеральным законом от 25.11.2009 N 281-ФЗ)  
 
          Финансовые инструменты срочных сделок, условия которых предусматривают поставку базисного актива или заключение иного финансового инструмента срочных сделок, условия которого предусматривают поставку базисного актива, признаются поставочными срочными сделками, а финансовые инструменты срочных сделок, условия которых не предусматривают поставки базисного актива или заключения иного финансового инструмента срочных сделок, условия которых предусматривают поставку базисного актива, расчетными срочными сделками.  
 
          Сделки, квалифицированные как поставочные срочные сделки, а также как сделки на поставку предмета сделки с отсрочкой исполнения, в целях настоящей главы не подлежат переквалификации в расчетные срочные сделки в случае прекращения обязательств способами, отличными от надлежащего исполнения.  
 
(п. 3.2 введен Федеральным законом от 25.11.2009 N 281-ФЗ)  
 
          Под вариационной маржей понимается сумма денежных средств, рассчитываемая организатором торговли или клиринговой организации и уплачиваемая (получаемая) участниками срочных сделок в соответствии с установленными организаторами торговли и (или) клиринговыми организациями правилами.  
 
(в ред. Федеральных законов от 29.05.2002 N 57-ФЗ, от 25.11.2009 N 281-ФЗ)  

          Под операциями хеджирования понимаются операции (совокупность операций) с финансовыми инструментами срочных сделок (в том числе разных видов), совершаемые в целях уменьшения (компенсации) неблагоприятных для налогоплательщика последствий (полностью или частично), обусловленных возникновением убытка, недополучением прибыли, уменьшением выручки, уменьшением рыночной стоимости имущества, включая имущественные права (права требования), увеличением обязательств налогоплательщика вследствие изменения цены, процентной ставки, валютного курса, в том числе курса иностранной валюты к валюте Российской Федерации, или иного показателя (совокупности показателей) объекта (объектов) хеджирования.  
 
          Под объектами хеджирования признаются имущество, имущественные права налогоплательщика, его обязательства, в том числе права требования и обязанности, носящие денежный характер, срок исполнения которых на дату совершения операции хеджирования не наступил, включая права требования и обязанности, осуществление (исполнение) которых обусловлено предъявлением требования стороны по договору и в отношении которых налогоплательщик принял решение о хеджировании. Базисные активы финансовых инструментов срочных сделок, которые используются для операции хеджирования, могут отличаться от объекта хеджирования.  
 
          В целях хеджирования допускается заключение более одного финансового инструмента срочной сделки разных видов, включая заключение нескольких финансовых инструментов срочных сделок в рамках одной операции хеджирования в течение срока хеджирования.  
 
          Для подтверждения обоснованности отнесения операции (совокупности операций) с финансовыми инструментами срочных сделок к операции хеджирования налогоплательщик составляет на дату заключения данных сделок (первой из сделок - при заключении нескольких сделок в рамках одной операции хеджирования) по операции хеджирования справку, подтверждающую, что исходя из прогнозов налогоплательщика совершение данной операции (совокупности операций) позволяет уменьшить неблагоприятные последствия, связанные с изменением цены (в том числе рыночной котировки, курса) или иного показателя объекта хеджирования.  
 
(п. 5 в ред. Федерального закона от 25.11.2009 N 281-ФЗ)  
 
          При проведении налогоплательщиками - участниками срочных сделок операций в рамках форвардных контрактов, предполагающих поставку базисного актива иностранной организации в таможенной процедуре экспорта, налоговая база определяется с учетом положений статьи 105.3 настоящего Кодекса.  
 
(п. 6 введен Федеральным законом от 29.05.2002 N 57-ФЗ, в ред. Федеральных законов от 27.11.2010 N 306-ФЗ, от 18.07.2011 N 227-ФЗ) 

Нормативное регулирование  срочных сделок

          Одним из главных факторов, сдерживающих развитие срочного рынка в России, остается несовершенство законодательства. Гражданское, торговое и налоговое законодательство не содержат четкого определения таких понятий, как "срочная сделка", "биржевая сделка", "срочный рынок" или "дериватив".

Начальный этап становления срочного рынка в России

Зарождение отечественного срочного рынка в 1992 году, а также значительный рост его объемов в период 1997-1998 гг. проходили в отсутствие развитой законодательной базы. Основы законодательного регулирования отношений в этот период устанавливал принятый в 1991 году федеральный закон "О товарных биржах и биржевой торговле". Закон  регулирует отношения при срочной  торговле биржевыми товарами, к которым  не могут быть отнесены валютные ценности и ценные бумаги. Последующее вступление в силу Гражданского кодекса РФ, совершенствование валютного законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг сделало прямое применение большинства норм указанного закона проблематичным.

Закон не содержит дефиниции срочных  сделок и определяет лишь ограниченное число контрактов. Как установлено в законе, форвардные сделки связаны с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки, фьючерсные сделки связаны с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара, а опционные сделки связаны с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара. Крайне низкая степень проработанности указанных определений сводит их значимость к нулю и делает не возможным их применение на практике.

В 1994 году Правительством РФ принято  постановление, определяющее полномочия комиссии по товарным биржам, которое  в общих чертах касалось вопросов торговли "срочными контрактами". В период 1994-1996 гг. антимонопольный  орган подготовил несколько частных  ведомственных нормативных актов, поэтому правила регулирования  срочного рынка и механизмы управления рисками устанавливались организаторами торговли самостоятельно. В условиях финансового кризиса 1998 года при  отсутствии надлежащего надзора  большинство бирж не смогло справиться с возникшими проблемами, несмотря на наличие подробных и продуманных  регламентов торговли.

Развитие нормативной базы

В конце 2001 - начале 2002 гг. некоторую  ясность в вопросы регулирования  операций на срочном рынке привнесло  вступление в силу положений Налогового кодекса и нормативных актов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг ФКЦБ. Получила закрепление сложившаяся практика, в соответствии с которой регулирование различных сегментов срочного рынка осуществляется органом, регулирующим операции с соответствующим базисным активом. Полномочия по регулированию срочных сделок, базисным активом которых являются ценные бумаги и фондовые индексы, получила ФКЦБ. Регулирование срочных сделок на валютном рынке сохранил за собой Банк России. Комиссия по товарным биржам при антимонопольном органе, формально наделенная законом о товарных биржах большими полномочиями, на сегодня осуществляет лишь лицензирование участников рынка. Нормотворческая деятельность Комиссии по товарным биржам сведена к минимуму, за весь период своей деятельности она подготовила крайне ограниченное число нормативных актов.

Не получили развития предложения  по подготовке и принятию полноценного биржевого законодательства. Обсуждаемый  в парламенте на протяжении последних  четырех лет законопроект "О  биржах и биржевой деятельности" оказался заблокирован. Таким образом деятельность валютных бирж в настоящее время регулируется нормативными актами Банка России. Закон "О рынке ценных бумаг" содержит лишь самые общие положения об организации и деятельности фондовых бирж. Основу регулирования в данном случае составляют нормативные акты ФКЦБ. Нормы законодательства о товарных биржах в целом устарели и лишены конкретики.

Единственным серьезным законодательным  успехом в этот период стало включение  в Главу 25 Налогового кодекса положений, касающихся налогообложения операция с финансовыми инструментами  срочных сделок. В то же время  понятие "финансового инструмента  срочных сделок" раскрыто в кодексе  односторонне, исключительно для  целей налогового законодательства. Финансовыми инструментами срочных  сделок признаются соглашения участников срочных сделок, определяющие их права  и обязанности в отношении  базисного актива, в том числе  фьючерсные, опционные, форвардные контракты, а также иные финансовые инструменты. Эти инструменты не являются имуществом и не могут быть предметом реализации, поэтому в целях налогового законодательства расходы и доходы по таким сделкам  являются внереализационными.

Статьи 301-305, 326, 327 второй части Налогового кодекса устанавливают особенности  определения налогооблагаемой базы и уплаты налогов, а также порядок  организации и ведения налогового учета операций с финансовыми  инструментами срочных сделок. Согласно положениям Налогового кодекса, в отдельных  случаях предприятие может уменьшить  налогооблагаемую базу по основным видам  деятельности на сумму убытков, полученных от операций на срочном рынке. Налоговое  законодательство также предусматривает  возможность взаимозачета прибылей и убытков при проведении операций хеджирования.

Статья 282 Налогового кодекса определяет режим налогообложения сделок РЕПО, которыми признаются сделки продажи  ценных бумаг с обязательством их обратного выкупа в будущем. В случае если обратная цена выкупа зависит от курса ценной бумаги на момент выкупа, данные сделки по своему экономическому содержанию близки к срочным сделкам на будущее значение курса ценной бумаги.

«Единое регулирование»

Дискуссию вызывает вопрос о путях  построения целостной системы регулирования  срочных сделок. Определенную поддержку  получила концепция, предполагающая "единое регулирование" различных сегментов  этого рынка. В качестве альтернативного  подхода предлагается регулирование  в зависимости от базисного актива.

Сторонники концепции "единого  регулирования" указывают на сходство биржевых правил и технологий при  организации торговли валютными, фондовыми  и товарными срочными контрактами. При этом в расчет не принимается  кардинальное различие законодательных (нормативных) баз, лежащих в основе отношений участников торговли. На протяжении последних десяти лет  валютное законодательство и законодательство о рынке ценных бумаг развивались  интенсивно и автономно. Соответствующие  массивы нормативных документов, внутренне достаточно согласованные, слабо стыкуются между собой. Следует указать на значительную разницу в терминологии, требованиях  к участникам рынка, роли государственных  органов, использовании властных полномочий и пр. С точки зрения правовой теории различаются не только предметы регулирования двух перечисленных  отраслей права, но и принципы (методы) такого регулирования.

Анализируя отношения, возникающие  при хозяйственном обороте товарной продукции, необходимо учитывать дополнительные особенности. Нормативная база, регулирующая отношения в связи с производством, реализацией и оборотом товарной продукции, характеризуется специфическими требованиями. В зависимости от отрасли  или подотрасли права существенно различается уровень детализации и глубина проработки соответствующих норм. Так, весьма подробно разработаны нормы, регулирующие оборот алкогольной и сельскохозяйственной продукции, энергоресурсов, радиоактивных материалов и т.п. В результате нормативное регулирование срочных сделок, имеющих целью поставку реального товара, "автоматически" включает в себя все особенности оборота, присущие определенной товарной группе.

При внимательном изучении концепция "единого регулирования" оказывается  фикцией. Результат ее последовательного  применения опровергает изначально заявленные цели. Сохранить "единство регулирования" оказывается возможным  лишь в том случае, если ограничить рассмотрение заключаемыми на бирже, расчетными, срочными контрактами, предметом которых  является исключительно передача сторонами  денежных средств друг другу. За рамками так называемого "единого регулирования" остаются срочные сделки, предполагающие поставку базисного актива, а также контракты, заключаемые без участия организаторов торговли. В отличие от подхода, основанного на классификации срочных сделок по видам базисного актива, предлагается разделить рынок в зависимости от места совершения срочной сделки и способа исполнения.

При разработке нормативной базы срочного рынка необходимо избегать подмены  правовых целей задачами административного  регулирования. Вопросы разделения полномочий между органами исполнительной власти и организации органов  государственного надзора на срочном  рынке могут быть решены уполномоченными  органами за рамками Концепции законодательного регулирования срочного рынка. Совершенствование  федерального законодательства должно быть направлено на упорядочивание рыночной инфраструктуры и придание срочным  сделкам ясного правового статуса.

Рамочные договоры о срочных сделках

Многие недостатки нормативного регулирования могут быть исправлены на уровне соглашений участников соответствующих  рынков. Именно в договоре могут  быть урегулированы наиболее сложные  вопросы, которые возникают в  связи с деривативами. Срочные  сделки являются новым для российского  права видом обязательств. Для  их регулирования недостаточно общих  норм, определенных ГК РФ. При отсутствии в договоре четкой регламентации  каких-либо вопросов их практически  невозможно решить на основании общих  норм договорного права, содержащихся в Ч. I Гражданского кодекса РФ. Поэтому  необходимо, чтобы в генеральном  соглашении о срочных сделках  было изложено по возможности наиболее полное и детальное регулирование  всех возможных ситуаций.

Срочные сделки заключаются  как на биржах, так и на внебиржевом  рынке. На бирже срочные сделки заключаются  на основании правил биржи путем  подачи заявок в систему и акцептования встречных заявок. Договор (срочная  сделка), заключенный на бирже, состоит  из двух заявок, которые сведены  системой и содержат все существенные условия договора, а также правил биржи, которые определяют дополнительные условия.

На практике участники  внебиржевого рынка деривативов - банки, профессиональные участники рынка  ценных бумаг -заключают так называемые генеральные соглашения(11), в которых определяют основные базовые правила заключения, изменения и прекращения срочных сделок. На основании данных соглашений участники периодически заключают конкретные договоры (сделки): форварды, опционы, свопы, формы которых определены генеральным соглашением.

В правовой литературе такие  соглашения именуют рамочными или  организационными договорами. Однако исследованию таких договоров до последнего времени не уделялось  достаточно внимания(12). Поэтому в  отношении рамочных договоров периодически разгораются дискуссии о том, являются ли они предварительными, заключенными и действительными.

Основа для  разработки генерального соглашения

На современном этапе  наиболее актуальным представляется разработка стандартной документации для заключения срочных сделок на внебиржевом рынке. Идеальным может стать создание типового генерального соглашения, которое  было бы разработано и одобрено как  рекомендуемое для заключения профессиональными  объединениями участников финансовых рынков. Однако это не исключает  применение иных типовых документов банками или профессиональными  участниками рынка ценных бумаг.

Опыт иных стран показывает, что наиболее рациональным является именно разработка единообразных общепризнаваемых рамочных соглашений. Такой подход позволяет снизить издержки при согласовании и заключении соответствующих соглашений, а также сделать более предсказуемым рассмотрение споров в судах, так как типовые соглашения постепенно становятся привычными и для судей.

В международной практике наибольшее распространение получило Генеральное соглашение (Master Agreement), разработанное под эгидой Международной ассоциации свопов и деривативов (ISDA - International Swaps and Derivatives Association)(13). На основе данного рамочного соглашения стороны заключают различные договоры - сделки.

ISDA Master Agreement, хотя и предусматривает возможность заключения в различных юрисдикциях, в большей степени предназначено для использования в странах общего права. Поэтому в ряде государств с континентальной системой права, например в Германии, были выработаны типовые формы, отличные от ISDA Master Agreement.

В практике российских банков встречаются 2 основных вида генеральных  соглашений:

 
     1. Некоторые банки (как правило, дочерние банки иностранных банков) используют соглашения, фактически представляющие собой русский перевод ISDA Master Agreement или основанных на нем типовых соглашений материнских банков;

2. Другие банки используют соглашения, основанные на самостоятельном опыте работы на российском финансовым рынке и практике рассмотрения соглашений как контрагентами, так и судами, налоговыми и надзорными органами.

Нам представляется, что  наибольший эффект будет достигнут, если объединить оба подхода, восприняв  из них все лучшее.

Основные блоки  соглашения

Опыт работы над рамочными  соглашениями показывает, что рамочные соглашения для деривативов должны включать следующие разделы:

• основные понятия, используемые сторонами;
• правила заключения конкретных договоров на основании генерального соглашения;
• соотношение конкретных договоров (сделок) и генерального соглашения при прекращении (в том числе досрочном) генерального соглашения или договора;
• соотношение конкретных договоров (сделок) и генерального соглашения при признании недействительным генерального соглашения или договора;
• правила прекращения генерального соглашения и проведения расчетов в связи с прекращением;
• возможность и основания расторжения генерального соглашения или договоров;
• определение третейской оговорки -выбор суда, в котором будет рассматриваться дело, если стороны не смогут решить спор путем переговоров.

ISDA Master Agreement содержит также раздел "Заверения и гарантии", который имеет важное практическое значение в юрисдикциях общего права. Целесообразность включения аналогичного раздела в соглашение, регулируемое российским правом, вызывает сомнения, таи как не совсем очевидно, к каким последствиям приведет выявление неверных заверений и гарантий.

 
Понятия для срочных  сделок

Поскольку в настоящее  время в действующем законодательстве отсутствуют основные понятия, касающиеся деривативов, одной из важнейших  функций генеральных соглашений должно стать определение понятий, которые необходимы для совершения сторонами срочных сделок.

Опыт подготовки таких  соглашений показывает, что должны быть определены следующие основные понятия: "форвардный договор", "опционный  договор", "базовый актив", "базовый  показатель", "рыночная цена", "договор, заключаемый в соответствии с  генеральным соглашением". Кроме  того, целесообразно ввести определения, которые позволяют экономично сформулировать правила определения возникновения  обязательств, их расчета, порядок проведения расчетов.

Заключение сделок (договоров) на основании генерального соглашения

Действующий Гражданский  кодекс РФ устанавливает, что договоры между юридическими лицами должны заключаться  в письменной форме. Судебная практика понимает под письменной формой, как  правило, составление единого бумажного  документа. На современном этапе  срочные сделки обычно заключаются  путем обмена электронными документами. В связи с этим актуальным для  генеральных соглашений является признание  сторонами заключения срочных сделок по SWIFT, BLUMBERG, REUTERS, факсу, а также признание  распечаток электронных сообщений  в качестве доказательств заключения договора.

Для деривативов, как и  для любых договоров, необходимо достижение сторонами согласия по всем существенным условиям. Существенные условия определяются в законе и  соглашениях сторон. При отсутствии законных существенных условий генеральные  соглашения часто определяют, какие  условия стороны считают существенными для различных деривативов.

Соотношение конкретных договоров (сделок) и генерального соглашения

Рынок деривативов отличается тем, что значительное количество сделок заключается не самостоятельно, а  в системе (во взаимосвязи) с другими  сделками. Таким образом, прекращение  или признание незаключенной  или недействительной одной сделки весьма вероятно приведет к убыткам, связанным с другими (хеджирующими) сделками.

Поэтому вопросы прекращения  генерального соглашения и/или договоров, заключенных на основании генерального соглашения, являются чрезвычайно актуальными. В генеральном соглашении должно быть регламентировано его соотношение  с конкретными договорами (сделками) при признании недействительным генерального соглашения или договора. Конкретный договор состоит из условий, определенных в нем самом, а также  в генеральном соглашении. При  признании недействительным генерального соглашения все договоры, заключенные на основании данного соглашения, утрачивают часть норм, регламентирующих права и обязанности сторон. В некоторых ситуациях такой эффект подходит для сторон, однако в других случаях сторонам важнее сохранение действия генерального соглашения при прекращении лишь конкретных договоров, заключенных на его основании.