Основные положения акционерного права в России

Глава 1. Основные положения акционерного права в России

1.1 Особенности предмета и методы  акционерного права

Хозяйственные товарищества и общества как объекты правового регулирования в силу их вещных и обязательственных прав обладают рядом специфических характеристик. Приведем наиболее важные из них:

- высокая степень самостоятельности в определении и формировании своей внутренней и внешней структуры, выборе направлений производственной и коммерческой деятельности, а также конверсии деятельности, разработке и реализации стратегии роста и научно-технического развития, выборе стратегических позиций в конкуренции на рынках;

- предпринимательский тип поведения

- существенное расширение возможностей формирования собственных экономических, мотивационных и организационно-правовых механизмов деятельности и управления

- вовлечение в свою деятельность, помимо наемного персонала, акционеров, имеющих обязательственные права по отношению к обществу, цели и поведение которых во многом определяют производственный, научно-технический и коммерческий потенциал общества;

- возможность рационального на каждом уровне организации сочетания разнообразных стилей управления, базирующихся на принципах акционерной демократии, использовании механизмов управления различной природы и ограничении волевого вмешательства;

- зависимость результатов адаптации трудового коллектива и внешней группировки акционеров к новым отношениям собственности от складывающейся структуры акционерной собственности (распределения акций) и опасность глубокого имущественного расслоения общества с негативными социальными последствиями;

- возможность концентрации капитала, результаты которой могут иметь противоречивые последствия: ускорение темпов роста и научно-технического развития производства, с одной стороны, и усиление опасности монополизации — с другой.

Основу акционерного права в настоящее время составляют:

- Гражданский кодекс РФ, статьи 66—106 которого содержат исходные правила, определяющие правовой статус полного товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерного общества;

- Федеральный закон об акционерных обществах (1995 г.), который более развернуто и детально регламентирует правовой статус, организацию и способ действия (деятельность) общества, а также содержит правовые основы формирования акционерных объединений (концернов, холдингов);

- Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (1998 г.), который устанавливает правовой статус, организацию общества, образование и движение уставного капитала общества, экономический механизм и организацию управления обществом;

- Федеральный закон «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» (1998 г.), который устанавливает особенности создания и правового положения народных предприятий, права и обязанности акционеров этих предприятий и меры по защите их прав и интересов.

Складывающееся в правовой системе Российской Федерации акционерное право можно рассматривать как подотрасль хозяйственного права, представляющую собой совокупность юридических институтов и норм, регулирующих отношения в сфере акционерного предпринимательства. Формирование этой подотрасли должно опережать и отслеживать многоэтапный процесс реформирования общественного производства на основе приватизации и акционирования.

1. Первоначальная чековая  приватизация и акционирование, завершившиеся формированием акционерных  обществ, эмиссией акций и их  реализацией на первичном рынке. На этом этапе формально преобразуются  отношения собственности и создаются предпосылки для привития акционерам и работникам предприятия предпринимательского и хозяйственного стилей поведения, формирования акционерного механизма развития производства и повышения его эффективности и качества продукции. Создается нормативная база образования и функционирования акционерных обществ, и устанавливается государственный контроль за выполнением законодательства.

За этим этапом должны следовать два параллельных процесса: социально-психологическая адаптация акционеров и работников предприятий к новым отношениям собственности и завершение первоначального этапа приватизации в ее денежной форме.

2. На этапе социально-психологической  адаптации акционеров и работников  предприятия к новым отношениям  собственности должны быть достигнуты  реальная трансформация отношений  собственности и образование  мотивационного механизма роста  и развития производства. На этом  этапе акционеры включаются в  управление на основе возможностей  акционерной демократии, формируется  инвестиционная и дивидендная  политика АО, складывается группировка  акционеров, заинтересованных в  перспективе доходов на основе  роста и развития производства. Усиливается мотивация к высококачественному  производительному труду. Руководители  и специалисты приобретают навыки  и стиль рыночного поведения  при предпринимательском типе  реакции на изменения внешней  среды. Именно на этом этапе  можно обоснованно рассчитывать  на повышение эффективности производства  и качества продукции.

Программы приватизации не предусматривают данного этапа, ограничивая тем самым цели приватизации лишь формальной трансформацией отношений собственности

  Есть две причины этого. Первая причина, как отмечалось, заключается в укоренившейся ориентации в управлении экономикой на мономеханизмы преимущественно на организационно-административные или экономические. Мотивационные механизмы остаются не развитыми. Государственный аппарат, разрабатывающий программы приватизации, оказался в плену старых представлений о хозяйственном механизме управления. Вторая причина состоит в том, что адаптация руководителей и коллективов предприятия к новым условиям хозяйствования выходит за рамки собственно приватизации. Госкомимущество (Мингосимущество) как правительственный институт не могло возглавить руководство процессом адаптации: это дело всех органов государственной власти. Важнейшую роль в таком руководстве призван сыграть директорский корпус, в котором во многих случаях, к сожалению, интересы частного бизнеса взяли верх над интересами социального коллектива.

3. Этап денежной приватизации  и формирования инвестиционных  фондов. На этом этапе завершается  создание структуры акционерной  собственности и складывается  твердое ядро акционеров, состоящее  из образовавшейся на предыдущем  этапе группировки, нацеленной на  перспективы развития производства  и привлечение новых инвесторов. Доходы от продажи имущества  приватизируемых предприятий и  земель под ними целесообразно  сосредоточивать в специальных  инвестиционных фондах, которые  отделяются от бюджета и расходуются  через инвестиционные и венчурные  компании исключительно для роста  и развития производства. Государство  регулирует продажу имущества  предприятий и земель под ними, обеспечивая превращение широкого  слоя собственников в экономическую  социальную основу акционерного  предпринимательства и развития  акционерной демократии. Политика  в области формирования структуры  акционерной собственности должна  содействовать образованию «среднего  класса» и ограничивать имущественное  расслоение общества.

Не следует рассчитывать, что на этом этапе будет происходить реконструкция предприятий в широких масштабах. Создание инвестиционных фондов еще не означает реального инвестирования в развитие производства. Реальные инвестиции осуществляются, когда предприятие, получив деньги из этих фондов, приобретает новое оборудование, новые технологии или объекты экологической защиты.

4. Этап, характеризующийся  выходом, на вторичный рынок акций  широкого круга акционерных обществ  и формированием акционерного  механизма научно-технического и  производственного развития. Достигнутые  на предыдущих этапах стабилизация  экономики предприятия и повышение  эффективности производственно-хозяйственной  деятельности позволят действующим  акционерным обществам успешно  осуществить дополнительную эмиссию  акций, реализуемых на фондовом  рынке. Акции этих предприятий, пройдя  независимую экспертизу на надежность, будут иметь более высокий  курс, чем те, которые реализуются  акционерными обществами самостоятельно (на их внутреннем рынке). Повышение  курса акций укрепляет позиции  твердого ядра акционеров, что  позволяет им влиять на инвестиционную  и дивидендную политику АО  в сторону ускоренного накопления  акционерного капитала и повышения  темпов роста и развития производства. Акционерный механизм через ускорение  научно-технического развития усиливает  мотивацию акционеров в труде  и управлении, приобретая свойства  самоорганизации.

На этом этапе следует ожидать трансформации ряда закрытых АО в открытые, перехода контрольного пакета акций в руки акционеров с более выраженным стилем рыночного поведения, перекупки акций обществ, не выдержавших конкуренции, банкротства наиболее слабых из них. Именно на данном этапе могут встать во весь рост сложные социальные проблемы, связанные с увеличением безработицы. Эти проблемы необходимо предвидеть. И своевременно принимать меры к их решению. Оно, в частности, возможно посредством диверсификации производства как по ассортименту выпускаемой продукции, так и по видам услуг, а также посредством организации внутреннего рынка рабочей силы. По мнению автора, рассматриваемый этап принципиально отличается от этапа денежной приватизации, так как только на данном этапе АО создают собственный экономический (акционерный) механизм управления, который синтезируется с мотивационными и организационными механизмами и образует, таким образом, комплексный механизм.

5. Образование крупных акционерных компаний, в которые акционерные общества объединяются путем их слияния, покупки акций одного акционерного общества другим, учреждения несколькими акционерными обществами совместных компаний по тем или иным видам деятельности (инвестиционные компании, торгово-промышленные компании), приобретения акционерным обществом, владеющим головным производством по технологической цепи, контрольных пакетов других акционерных обществ, действующих в этой цепи, которые становятся в этом случае дочерними предприятиями (смешанные холдинговые компании) и т. д. Образование таких компаний будет осуществляться по мере накопления обществами акционерного капитала в целях его объединения в интересах ускорения темпов развития производства. На данном этапе будет интенсивно развиваться рынок ценных бумаг и акционерный механизм дополнится механизмом заемных средств, так как крупные компании в состоянии самостоятельно выпускать облигации, приносящие их владельцам более высокий доход, чем дивиденды по акциям. На этом этапе станет возможным широкое привлечение иностранного капитала и образование совместных компаний.

В силу перечисленных выше особенностей объекта правового регулирования в методе акционерного права должны преобладать «либеральные» начала:

- аналогии с оптимальными решениями в экономике, в том числе обычаи делового оборота, предполагающие такую оптимальность;

- предпочтительность условий договора перед нормой, установленной правовым актом, кроме случая, когда эта норма содержит запрет;

- основанная на опыте логика правдоподобных рассуждений при принятии решений (заключении договора) в условиях неопределенности будущего состояния хозяйствующих субъектов (правовая норма предвидеть неопределенность не может);

- ориентация на определенные мотивы кооперативного и конкурентного поведения, исключая агрессию и рефлексивное воздействие;

- объективные закономерности производственного процесса, предопределяющие структуру и способ действия производственных систем.

1.2  Источники акционерного права и их краткая характеристика

Вопрос об источниках права относится к числу тех проблем, которые имеют большое значение для теории права, определяют во многом структуру и систему отраслей права, проявляются в области применения правовых норм. Но анализ юридической литературы показывает существенные различия во взглядах ученых не только на понятие и соотношение различных видов источников права, но и на трактовку самого этого термина.

Понятие "источники права" впервые ввел более двух тысяч лет назад Тит Ливий в своей "Римской истории": он назвал Законы XII таблиц fons omnis publici privatique juris (источником всего публичного и частного права) <1> в том смысле, что эти законы представляют собой основу, на базе которой сложилось и развивалось современное ему римское право. Как самостоятельная научная проблема вопрос об источниках права исследуется с XIX в.

Н.К. Ренненкампф, понимавший под источниками права "силы, основы, причины, производящие право", выделял среди них власть законодателя, "формы, в которых образуется и действует право", и "источники познания права" <2>.

Н.М. Коркунов считал источниками права формы объективирования юридических норм, служащие признаками их обязательности в данном обществе и в данное время, а также средства познания права <3>.

Л.И. Петражицкий утверждал, что так называемые "источники права: обычное право, законное право и т.д. суть не что иное, как само право, виды позитивного права, разновидность права" <4>.

По мнению Ю.С. Гамбарова, под источниками права понимают, "с одной стороны, все то, что оказывает решающее влияние на образование и развитие права - характер народа, его нравы, общественный строй... с другой стороны... - всевозможные свидетельства, документы и другие памятники, осведомляющие нас о содержании того или другого права, равно как и факты, с которыми связывается приобретение различных субъективных прав, например рождение, смерть, изъявление воли и т.п." Отдавая дань, как и К.М. Коркунов, трактовке источников права в технико-юридическом смысле, он также писал о формах, "в которых возникают и действуют всевозможные веления права, другими словами, то, откуда всякий, кто ищет право... извлекает нормы для разрешения каждого представляющегося ему конкретного случая" Г.Ф. Шершеневич писал, что под термином "источники права" понимают:

a) силы, творящие право, например... волю Бога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государственную власть;

b) материалы, положенные в основу того или другого законодательства...;

c) исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права;

d) средства познания действующего права.

С позиции трактовки источников права в технико-юридическом смысле это "формы выражения положительного права, которые имеют значение обязательных средств ознакомления с действующим правом".

Дискуссия о понятии "источники права" продолжилась в советское время, осложнившись вопросом об их делении на материальные и формальные. В первом случае имелись в виду материальные условия жизни общества, сила, которая создает право. Во втором - форма, благодаря которой правовая норма приобретает общеобязательный характер.

Предлагались различные варианты решения проблемы выбора между терминами "источник права" и "форма права".

Под формой права в самом широком смысле (правовая форма) понимается нормативный характер права как равного масштаба, применяемого к участникам общественных отношений. В таком понимании право является исторически обусловленной формой организации общественных отношений. В этом аспекте право выступает в качестве формы определенных экономических отношений и социальных интересов, которые рассматриваются как содержание права.

В более узком, специальном смысле формой права называются определенные способы внешнего выражения права как одного из компонентов "юридической формы", призванные упорядочить содержание, придать ему свойства государственно-властного характера.

Различаются внутренняя и внешняя формы права. Внутренней формой называется система права, распределение правовых норм по отраслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отношений и - отчасти - методу правового регулирования. Система права - это его структура, обусловленная в конечном счете экономическим базисом общества. Внешней формой права называются способы установления правовых норм, объективированный комплекс юридических источников, формально закрепляющих правовые явления и позволяющих адресатам правовых установлений ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими. Результат осознания объективных потребностей общественного развития посредством ряда правотворческих процедур получает объективированное выражение в юридических актах и других аналогичных явлениях, которые являются юридическим источником права. В данном случае источник права в юридическом смысле и форма права совпадают по своему содержанию <17>.

I. Общепризнанные принципы  и нормы международного права  и международные договоры Российской  Федерации (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК).

II. Конституция Российской  Федерации и федеральные конституционные  законы (ч. 2 ст. 4, ст. 15 Конституции РФ).

III. Законодательство:

1) кодифицированное (п. 2 ст. 3 ГК);

2) иные федеральные законы, регулирующие акционерные отношения (п. 2 ст. 3 ГК), или

а) общее (общегражданское и т.п.),

б) специальное (акционерное),

в) по смежным сферам регулирования (о рынке ценных бумаг и т.п.).

IV. Иные акты, содержащие  нормы акционерного права:

1) указы Президента РФ (п. 3 ст. 3 ГК);

2) постановления Правительства  РФ (п. 4 ст. 3 ГК);

3) акты федеральных органов  исполнительной власти, содержащие  нормы акционерного права (п. 7 ст. 3 ГК).

V. Договоры (пп. 1 п. 1 ст. 8 ГК).

VI. Правовые обычаи (ст. 5 ГК).

VII. Акты органов власти  и управления субъектов Российской  Федерации и органов местного  самоуправления, которые предусмотрены  законом в качестве основания  возникновения субъективных прав  и юридических обязанностей (пп. 2 п. 1 ст. 8 ГК).

VIII. Действующие нормативные акты Российской Федерации и Союза ССР, изданные до введения в действие кодифицированных актов (ст. 4 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", ст. 4 Федерального закона от 26 января 1996 г. N 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации", ст. 4 Федерального закона от 26 ноября 2001 г. N 147-ФЗ "О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации").

IX. Судебная и арбитражная  практика (пп. 3 п. 1 ст. 8 ГК).

X. Локальные акты юридических  лиц.

Следует особо подчеркнуть, что это система источников права, а не система законодательства.

Еще древние греки и римляне различали право и закон, естественное, не зависящее от воли людей право (фюсис) и созданное людьми позитивное право (номос). Позитивное право не должно противоречить естественному праву. Они считали, что позитивный закон должен соответствовать праву.

На современном этапе естественно-правовые теории права нашли отражение в попытке установить различие между правом как объективным явлением общественной жизни и законом как формой выражения права, а на этой основе - сформулировать понятие правового закона.

Смысл различения права и закона обусловлен необходимостью, с одной стороны, разграничения и противопоставления права и произвола, с другой стороны, установления соответствия закона объективным требованиям права.

Правовой закон, с точки зрения представителей этого направления, есть выражение и закрепление объективированной в праве меры свободы людей. Это не продукт воли и субъективного усмотрения законодателя, а необходимая составная часть объективно складывающегося в данном обществе права, антипод произволу. Правовой закон воплощает в себе принцип формального правового равенства, имеющего всеобщий характер справедливости и распространяющегося в одинаковой мере на государственную власть и граждан. Кроме того, правовой закон учитывает и охраняет интересы тех, кто находится за пределами правового равенства <21>.

Статья 71 Конституции Российской Федерации и ст. 3 ГК установили, что гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации. То есть субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не вправе издавать законы в этой сфере. Однако гражданское законодательство в силу объективных причин, в первую очередь его предмета и абстрактного характера норм, не может и не должно охватить все гражданские правоотношения.

Полностью разделяя критическую оценку некоторых авторов <22> гл. 1 ГК, мы предлагаем искать решение проблемы в иной плоскости, а именно при выходе на уровень понятий более высокого порядка, каким и является понятие "источники права" по сравнению с их частным случаем.

Отношения и связи правовых норм определяют не сами по себе нормы права, нормативные акты, а общественные отношения, регулируемые этими нормами. В связи с этим необходимо различать систему права и систему законодательства и, соответственно, их источники. Их "отождествление упрощает и вульгаризирует представления о праве и законе, но первое как явление и понятие богаче и шире второго... Система права служит основой для построения системы законодательства как его структурной формы" <23>.

Так, в систему гражданского законодательства входят только нормы, содержащиеся в ГК и в принятых в соответствии с ним иных федеральных законах, регулирующих гражданско-правовые отношения. В систему права входят и другие юридические нормы, содержащиеся как в правовых актах (указах Президента Российской Федерации, постановлениях Правительства Российской Федерации, актах федеральных органов исполнительной власти), так и в актах муниципальных образований, юридических лиц. Кроме того, в систему права входят правовые обычаи и правовые прецеденты, которые наряду с нормативными актами являются источниками гражданского права, но не входят в гражданское законодательство <24>.

Предлагаются и другие виды источников гражданского права <25>, но в ряде случаев: а) сужение их перечня приводит к обеднению правового регулирования; б) отсутствует их система; в) авторы допускают в изложении непоследовательность и небрежность на грани ошибок. Например, правовой обычай называется источником права и в то же время признание таковым иных, кроме нормативных актов, явлений определяется как опасное; в состав гражданского законодательства включаются иные правовые акты, имеющие подзаконный характер, и т.д. <26>

Полезным будет обращение и к самой общей классификации форм права, о которой мы уже упоминали:

- правовой обычай;

- нормативно-правовой акт;

- юридический прецедент;

- договор нормативного  содержания.

Система нормативно-правовых актов (законов и подзаконных актов), а также юридическая сила каждой группы источников права определяются конституциями (например, раздел VII "Законодательство Федерации"

Акционерное право, как и право в целом, состоит из норм, правил поведения общего характера. Не являются источниками права, в том числе акционерного, индивидуальные правовые акты, которые распространяют свое действие персонально на конкретного субъекта права в конкретной ситуации, рассчитаны на одноразовое применение и прекращают свое действие с реализацией конкретного права или обязанности (например, решение органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации об изъятии у собственника земельного участка для государственных нужд).

Норма права устанавливается или санкционируется государством. Например, Государственная Дума принимает федеральный закон о приватизации; из закона (ст. 5 ГК) мы узнаем о признании обычая делового оборота источником гражданского права, о его юридической силе и о порядке применения.

Норма права имеет предоставительно-обязывающий характер. Она определяет границы возможного и (или) должного поведения субъектов. Так, закон предоставляет собственнику право по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия и обязывает этого собственника не нарушать своими действиями права и охраняемые законом интересы других лиц.

Нормы права являются обязательными для тех, кому они адресованы. Иные социальные нормы не носят обязательного характера. Однако степень обязательности может быть различной и зависит от круга лиц, на которые распространяется та или иная норма. Например, нормы о федеральной государственной собственности и управлении ею (п. "д" ст. 71 Конституции РФ) являются общеобязательными, а нормы, касающиеся правового положения учреждений, созданных органами местного самоуправления от имени муниципальных образований, обязательны для этих учреждений и лиц, вступающих с ними в правоотношения. Но в любом случае нормы права применяются независимо от желания субъектов и, следовательно, носят универсальный характер.

Реализация нормы права обеспечивается государством. Это означает не только применение мер государственно-принудительного характера, использование механизма правовой ответственности, но и организационные меры, дозволение законом самозащиты и мер оперативного воздействияУвеличение объема регулируемых отношений, тенденция к повышению абстрактности правовых норм, процесс их специализации, усложнение законодательной техники с необходимостью ведут к системности норм права.

Для системы характерно не только наличие связей и отношений между образующими ее элементами (определенная организованность), но и неразрывное единство со средой, во взаимоотношениях с которой система проявляет свою целостность. Строение и функционирование системы характеризуются иерархичностью, многоуровневостью: отдельные уровни обусловливают определенные аспекты ее функционирования, которое в целом является результатом взаимодействия всех ее уровней. Современная теория систем выделяет возможность элементов сочетаться друг с другом разнообразными способами, быть в иерархическом отношении, сосуществовать параллельно, а также изоморфизм законов, управляющих функционированием системных объектов (от греч. isos - одинаковый и morphe - форма; соответствие каждому элементу первой системы одного элемента второй и каждой связи в одной системе одной связи в другой) <29>.

"Внутрисистемные отношения  и зависимости в российском  законодательстве не сводятся  к установлению связей между  нормами одной отрасли или  разных отраслей... Они предполагают  сочетание отраслей, подотраслей и институтов, а также общих и специальных методов регулирования... характер регулируемых отношений и типы правовых проблем, подлежащих разрешению, должны предопределять и форму... - кодекс, ...общие принципы и т.д. Неадекватная форма мешает правильному и эффективному использованию богатого набора средств правового воздействия" <30>. Итак, системность источников акционерного права включает несколько моментов: отраслевая принадлежность источника права; определение правовых форм; их иерархия.

Постановления и распоряжения Правительства РФ выступают самыми неустойчивыми из нормативных актов в системе источников частного, в том числе акционерного права. Так, при анализе актов Правительства РФ, принятых в период с января 1994 г. по декабрь 1997 г. <35> - период наиболее активного за последнее 10-летие хозяйственного (экономического) правотворчества, - выявлено, что в 1994 г. в течение 365 дней было отменено около 37,2% актов, после 365 дней - приблизительно 62,8%; в 1997 г. соответственно 59,3% и 40,7%. Кроме того, в 1997 г. снизился срок действия отмененных постановлений. 

На сегодняшний день не только не разработаны критерии определения оптимальной формы источника права <36>, в том числе акционерного права, но и существуют пробелы в определении иерархии источников частного права по их юридической силе. В соответствии с конституционным принципом разделения властей гражданское право дает понятия и систему гражданского законодательства и иных актов, содержащих нормы гражданского права (ст. 3 ГК). С большей или меньшей степенью определенности можно установить порядок применения и подчиненность источников с I по VI группу в нашей классификации. В остальных случаях устанавливающие это нормы либо носят частный характер, разобщены по правовым актам, либо отсутствуют вовсе. В связи с этим данный вопрос будет рассмотрен по видам источников акционерного права.

И перед тем как перейти к такому рассмотрению, общую характеристику системы источников акционерного права можно завершить выделением основных тенденций их развития. На наш взгляд, это:

- количественное и качественное  расширение;

- унификация по различным  формам права, а также на международном  уровне;

- взаимопроникновение и  сочетание частно- и публично-правового регулирования;

- расширение сферы действия  диспозитивных норм;

- ориентация императивных  норм на защиту более слабой  стороны правоотношения