Особенности купле-продажи предприятий

КУРСОВАЯ  РАБОТА

По курсу: «Гражданское право»

Тема: «Особенности купли-продажи предприятия». 
 
 

                                           Выполнил студент:  4 курса, группы 81/6 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Нижний  Новгород, 2011 год.

Оглавление:

     Стр.

Введение ……………………………………………………………………       3

Глава 1: Общие  положения по договору купли –  продажи ……………..       5

    1.1. Характеристика договора …………………………………………..      5

    1.2. Стороны договора …………………………………………………..      6

    1.3. Предмет договора …………………………………………………...      6

    1.4. Права и обязанности сторон ………………………………………..      7           

Глава 2: Продажа  предприятия …………………………………………….      9

    2.1. Понятия. Общая характеристика……………………………………      9

    2.2. Заключение договора. Форма. Цена. Удостоверение состава ……     12

    2.3. Государственная регистрация. Передача предприятия……………     14

    2.4. Права  кредиторов…………………………………………………….     16

    2.5. Переход  права собственности ………………………………………     17

    2.6. Особые случаи продажи предприятия ……………………………..      18

    2.7. Образец  договора …………………………………………………….     20     

Глава 3: Предприятия, как объект гражданского права…………………...     24

Заключение …………………………………………………………………..     27

Список использованных источников и литературы ………………………    28 
 
 
 
 
 
 

 - 3 -

ВВЕДЕНИЕ

                 Дисциплина Гражданского права является одной из важнейших дисциплин, изучаемых на факультете юриспруденции, так как это важнейшая основа для дальнейшей деятельности юристов, особенно для тех, кто свою будущую профессию связывает с гражданско-правовыми отношениями.

           Данная моим преподавателем тема «Особенности купли-продажи предприятия», для написания курсовой работы,  я прежде всего, руководствовался тем, что этот договор является одним из основных видов гражданско-правовых обязательств, применяемых в имущественном обороте. Поэтому первую главу своей работы я посвятил общим характеристикам.

           Договор купли-продажи является очень обширной темой, и для дальнейшего изучения, в данной курсовой работе, на основе изученного научно-учебного материала, сделана попытка анализировать механизм действия наиболее проблемного вида этого договора «Продажа предприятия».

           Институт продажи предприятия по договору, как имущественного комплекса является относительно новым по сравнению с гражданским кодексом 1964 года. В настоящее время традиционная концепция, сложившаяся на базе простой купли-продажи, сохраняет значение лишь как исходное положение, в которое практика вкладывает всё новое и новое содержание.

           Для того чтобы ясно представить себе механизм продажи предприятия, необходимо овладеть его теоретической базой, а это значит:

• Рассмотреть признаки договора продажи предприятия;
• Определить стороны;
• Детально рассмотреть особенности заключения договора;
• Усвоить механизм передачи предприятия и государственную регистрацию

           Именно решение этих задач явилось целью написания данной курсовой работы. 
 

- 4 -

                 Также очень важно обратить внимание на наиболее актуальные проблемы, так как сегодня существуют разные взгляды, в нашей юридической доктрине, на предприятия, как объект гражданского права. В связи с этим не безынтересно уяснить, что именно считается предприятием в нашем праве.

                 Для написания данной курсовой работы в качестве основного источника был использован Гражданский кодекс Российской Федерации, а также материалы трудов таких учёных, как Гонгало Б.М. «Понятие недвижимого имущества// Правовое регулирование оборота недвижимого имущества», Витрянский В.В. «Договор купли-продажи и его отдельные виды» и другие.

                 Курсовая работа состоит из трёх глав, в каждой из которых, в соответствии с планом подробно рассматривается конкретная тема. Наиболее важной в своей работе я решил уделить второй главе - «Продажа предприятия» - распределена на логические связанные семь параграфов, для детального рассмотрения самого договора предприятия.

           В заключительной части подведены итоги проделанной работы. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

                                                                                                                                - 5 -

ГЛАВА 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ  ПО ДОГОВОРУ КУПЛИ-ПРОДАЖИ 

1. Характеристика  договора

           Договор купли-продажи это основной вид гражданско-правовых  обязательств применяемых в имущественном обороте, поэтому неслучайно положения, регулирующие отношения, связанные с куплей-продажей, открывают вторую часть гражданского права Российской Федерации, которая посвящается отдельным видам гражданско-правовых обязательств.

                 Договор купли-продажи всегда является консенсуальным, поскольку считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существующим условиям. Купля-продажа возмездная: основанием исполнения обязательства по передачи товара является получение встречного удовлетворения в виде покупной цены и наоборот. Однако возмездность обязательства не равнозначна его эквивалентность. Рыночная экономика обеспечивает эквивалентность товарного обращения лишь на макроуровне, что не исключает неравенства встречных предоставлений по отдельным сделкам. Наличие субъективных прав и обязанностей у обеих сторон договора купли-продажи позволяет характеризовать его как взаимный.¹

            В соответствии со статьёй 454 Гражданского кодекса, договор купли-продажи это «договор, по которому одна сторона  - продавец обязуется передать другой стороне – покупателю в собственность имущества, а покупатель, в свою очередь, обязуется принять этот товар и оплатить за него определённую денежную сумму»

            Договор купли-продажи играет  ведущую роль в опосредовании международных экономических отношений, в сфере внешней торговли. Его регулированию служит множество международных конвенций и соглашений, среди которых главное место занимает конвенция ООН 1980 года «О договорах международной купли-продажи товаров». С декабря 1991 года этот акт входит в состав гражданского законодательства Российской Федерации и непосредственно регулирует отношения по купли продажи в области внешней торговли. 
 

- 6 -      

 1.2. Стороны договора           

                   В Российской цивилистике к элементам договора традиционно относят его стороны, предмет, цену, срок, форму и содержание, т.е. права и обязанности сторон.

             Сторонами договора купли-продажи  - продавцом и покупателем – могут выступать любые субъекты гражданского права: граждане, юридические лица и государство. Однако возможность их участия в отдельных видах купли-продажи может быть ограничена как природой самого договора, так и особенностями правового положения субъекта (объем правоспособности, характером вещных прав на имущество).

             Возможность заключения договора  купли-продажи гражданами определяется объемом их права и дееспособности. Участие в отдельных видах купли-продажи обусловлено наличием у гражданина статуса предпринимателя.

             Ограниченно дееспособные лица  вправе самостоятельно совершать  только мелкие бытовые сделки, а остальные – лишь с согласия  попечителя. Малолетние, кроме того, вправе приобретать имущество на средства, предоставленные законными представителями или с их согласия третьими лицами. Несовершеннолетние могут также самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией или другими доходами.²

            По общему правилу,  продавцом в договоре купли-продажи может выступать только лицо, обладающее правом собственности на имущество. Но в ряде случаев закон допускает продажу имущества лицами, не являющимися его собственниками. Так, комиссионер, продающий или приобретающий имущество для комитета, выступает в договоре купли-продажи от своего имени.³ 

1.3. Предмет договора

            Предметом договора купли-продажи – товаром – по общему правилу, может выступать любое имущество, не изъятое из гражданского оборота. 

- 7 -

           В отличие от ранее действовавшего законодательства Гражданский кодекс трактует условие о предмете договора купли-продажи как единственное существенное условие. Это означает, что договор купли-продажи будет, как правило, считаться заключенным, если стороны согласовали, лишь предмет договора. В этом случае отсутствие любых других условий может быть восполнено с помощью диспозитивных норм Гражданского кодекса. Однако для отдельных разновидностей купли-продажи перечень существенных условий договора расширен и может включать наряду с условием о предмете, цену или срок.

           Понятием предмета охватываются и принадлежность продаваемой вещи, а так же относящиеся к ней документы. Возьмём на пример замок и ключ, замок - главная вещь, а ключ ее принадлежность. Замок без ключа открываться не будет, а значит, эта вещь теряет свой смысл, а ключ без замка сам по себе быть не может, так как он принадлежность к главной вещи.

           Купля-продажа вещей, ограниченных в обороте, возможна, если она не нарушает их специального правового режима. Это значит, что покупателем такого товара может быть только лицо, специально управомоченное на владение соответствующей вещью.⁴  

1.4. Права и обязанности  сторон.

         Продавец по договору купли-продажи – собственник товара или обладатель товара на ином вещном праве, а также лицо, которое не является собственником или субъектом иного вещного права, но вправе распоряжаться имуществом на основании закона или договора. Продавцом могут выступать любые субъекты гражданского права: граждане, юридические лица или государство.⁵

         Основной для продавца является обязанность по передаче товара покупателю;

         Обязанность по передаче товара покупателю включает целый ряд требований и предполагает передачу товара;

         Путем вручения товара или предоставления его в распоряжение покупателю. 

- 8 -

        Покупатель по договору купли-продажи – любое лицо, признаваемое субъектом гражданских прав и обязанностей. Покупателем могут выступать любые субъекты гражданского права: граждане, юридические лица или государство. Основу содержания обязательств образуют встречные по отношению к обязанностям продавца по передачи товара обязанности покупателя принять товар и оплатить его.

         Покупатель обязан принять товар, предложенный продавцом (ст. 484 Гражданский кодекс РФ). Принятие товара означает, во-первых, совершение покупателем действий, которые необходимы с его стороны для обеспечения передачи и получения товара. Так, покупатель должен получить соответствующие разрешения (лицензии) на владение товаром. В отношении товара, подлежащего перевозки, покупатель обязан сообщить продавцу отгрузочные реквизиты либо самостоятельно заключить договор перевозки. Во-вторых, покупатель обязан совершить фактические действия по принятию предложенного ему товара, например, выгрузить его с транспортного средства, поместить товар на склад, произвести его проверку, принять документы на товар.⁶ 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

- 9 - 

ГЛАВА 2. ПРОДАЖА ПРЕДПРИЯТИЯ

2.1. Понятия. Общая  характеристика продажи  предприятия.

     В соответствии с п. 1 ст. 132 предприятием является имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской  и в целом относящийся к  недвижимости, что позволяет рассматривать  договор продажи предприятия  в качестве разновидности купли  продажи недвижимого имущества. Однако особые свойства предприятия  обусловили необходимость специальной  регламентации отношений, возникающих  при его реализации. Поскольку  иное не установлено правилами, к  продаже предприятия применяются  нормы параграфа 7 гл. 30 Гражданского кодекса “ О продаже недвижимости “. Вопросы оставшиеся не урегулированными решаются на основе общих положений  о купле-продаже ( параграф 1 гл. 30 ). Особые правила могут устанавливаться иными актами гражданского законодательства для продажи предприятий отдельных категорий.

     В состав предприятия все предназначенные  для его деятельности виды имущества, включая:

· земельные  участки;

· здания, сооружения;

· оборудование, инвентарь;

· сырьё, продукцию;

· права  требования;

· долги;

· фирменное  наименование;

· товарные знаки и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

     “ По договору продажи предприятия  продавец обязуется передать в собственность  покупателя предприятие в целом  как имущественный комплекс, за исключением  прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам “ (Гражданский кодекс РФ, ст.559.п.1.).

      На  практике нужно отличать по механизму  правового регулирования несколько сфер применения комментируемой группы норм. Выделение этих сфер необходимо для уяснения места договора в структуре правоотношений. 
 

- 10 -

     «Первую составляет продажа государственных и муниципальных предприятий, осуществляемая в процессе приватизации. В этой сфере договор продажи предприятия завершает всю процедуру приватизации и заключается на стадии оформления сделок приватизации» (Комментарий к ГК. Стр.191). Таким образом, право собственности на приобретаемое государственное или муниципальное имущество переходит к покупателю в установленном порядке после полной его оплаты.

     «Вторую сферу применения образуют договоры купли-продажи предприятия в связи с банкротством должника» (Комментарий к ГК. Стр.192) Здесь, как мы видим, особенности определяются тем, что происходит купля-продажа предприятия в виду банкротства должника. Они состоят в следующем:

· в  состав имущества не включаются денежные обязательства

· продажа  осуществляется путем проведения аукциона

· при  проведении открытых торгов победитель аукциона и организатор подписывают  протокол, имеющий юридическую силу.

     «Третью сферу применения договора о продажи предприятия составит находящаяся на стадии формирования реализация предприятии частным собственникам между собой и при продаже частных предприятий государству. В этой сфере следует различать куплю-продажу предприятия как объекта недвижимости и продажу зарегистрированного юридического лица, не обладающего имущественным комплексом» (СЗ РФ.1997. №30.ст.3595).

     Необходимо  подчеркнуть, что действующее законодательство, и, прежде всего Граждански кодекс (ст. 132), рассматривает предприятие как единый имущественный комплекс только как объект гражданских прав, А не в качестве субъекта. “Дело в том, что ранее российское законодательство оперировало понятием « предприятие », имея в виду именно субъекта (юридическое лицо) гражданских прав и участника имущественного оборота. Именно в таком качестве (субъекта гражданских прав) предприятие нередко становилось предметом различных сделок, включая и договор продажи предприятия”. С введением в действие части первой Гражданского кодекса законодательство избавилось от этого порока. Тем не менее, в юридической литературе до настоящего времени можно встретить взгляд на продажу предприятия, в том числе и в качестве субъекта гражданских прав и обязанностей.

     Договор продажи предприятия является консенсуальным, то есть он вступает в силу с момента, когда стороны оговорили существенные условия, возмездным так, как покупатель обязуется уплатить стоимость предприятия, двухсторонним так, как у обеих  сторон есть взаимные права и обязанности. 

     - 11 - 

     Существенными условиями договора продажи предприятия  являются:

· предмет

· цена

и подлежат обязательному согласованию сторонами.

     Состав  и стоимость продаваемого предприятия  определяется в договоре на основе полной инвентаризации предприятия. Помимо инвентаризационного акта, до подписания договора, составляется заключение независимого аудитора о составе и стоимости  предприятия, а так же перечень всех долгов включаемых в состав предприятия  с указанием кредиторов. Данные, содержащиеся, в указанных документах рассматриваются сторонами и  используются ими для определения  цены предприятия. Иные условия договора продажи предприятия не относятся  к существенным.

     В гражданском кодексе не определены стороны договора, но исходя из того, что под предприятием понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской  деятельности и включающий все виды имущества, предназначенного для такой  деятельности, следует полагать, что  сторонами этого договора, либо одной  из сторон являются субъекты предпринимательской  деятельности. Продавцом предприятия, как правило, является его собственник, однако продавать его могут так  же субъекты права хозяйственного ведения, оперативного управления, предварительно получившие согласие собственника на такую продажу. Учреждения как субъекты права оперативного управления могу продавать только те предприятия, которые  ранее были приобретены за счет доходов  от разрешенной уставом деятельности и учтены на отдельном балансе.

     Продавцами  предприятий находящихся в государственной  собственности субъектов Российской Федерации выступают юридические  лица, которым предоставлены соответствующие полномочия. «Предприятия, составляющие муниципальную собственность, продаются лицами, специально назначенными органами местного самоуправления» Закон о приватизации (ст.10,11). Покупателями по таким договорам могут выступать физические и юридические лица, то есть дееспособные граждане и юридические лица, обладающие достаточным объемом правоспособности.  

     Итак, объектом договора является предприятие  в целом как имущественный  комплекс за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. В этом случае необходимо  

     - 12 -

выделить  две категории прав продавца, в  отношении которых в гражданском  кодексе предусмотрены два противоположных  правила. К первой категории относятся  права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, а  так же принадлежащие ему на основании  лицензии права на использование  таких средств индивидуализации. Если иное не будет предусмотрено  договором продажи, то эти права  переходят к покупателю. Вторую категорию  составляют права полученные продавцом  на основании лицензии на занятие  соответствующей деятельностью. Указанные  права не подлежат передаче покупателю. Исключение могут составить лишь случаи, предусмотренные законом. 

2.2. Заключение договора. Форма. Цена. Удостоверение  состава.

      Договор продажи предприятия считается  заключенным после достижения сторонами  согласия по всем существенным условиям, и его государственной регистрации. «Существенная особенность порядка заключения договора продажи предприятия по сравнению с порядком заключения договора продажи недвижимости состоит в том, что Гражданский кодекс обязывает стороны совершить определенные действия, являющиеся необходимыми и обязательными для последующего заключения договора продажи предприятия»⁷. В частности, Гражданский кодекс содержит правила, в соответствии с которыми удостоверяется состав продаваемого предприятия (п. 2 ст. 561). Стороны ещё до подписания договора продажи предприятия должны составить и рассмотреть:

· акт  инвентаризации;

· бухгалтерский  баланс;

· заключение независимого аудитора о составе  и стоимости предприятия;

· перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием  кредиторов, характера, размера и  сроков их требований.

     Названные документы служат обязательным приложением  к договору продажи предприятия, в письменной форме путём составления  одного документа, подписанного сторонами. Отсутствие, какого либо из названных  документов расценивается как не соблюдение формы, что влечет его  не действительность (п. 2 ст. 560). Требования, предъявленные к форме договора продажи предприятия следует рассматривать как специальные. Они включают в себя две группы указаний:

1. состоит  в указании о форме договора, его регистрации; 
 

- 13 - 

2. указания  на прилагаемые к договору  документы, перечень которых является  исчерпывающим. 

     Несоблюдение  и тех и других требований влечет недействительность договора.

     В результате проведения инвентаризации могут быть выявлены как недостачи, так и излишки имущества. «Излишки имущества приходуются и относятся на финансовые результаты, а недостачи в пределах норм естественной убыли относятся на издержки, а сверх того на виновных лиц»⁸.

     Бухгалтерский баланс должен быть составлен продавцом и подписан. Аудиторское заключение должно быть составлено профессиональным аудитором, действующим в соответствии с Ф. З. от 07.08.2001 г. «Об аудиторской деятельности». Аудитор может дать любое по содержанию заключение. Если покупатель согласится с ним, то оно может быть признано надлежащим основанием для заключения договора, даже если аудитор установит недостоверность учета и отчетности.

     В § 8 гл. 30 Гражданского кодекса отсутствуют, какие либо специальные правила  относительно цены продаваемого предприятия, хотя, конечно же, условие о цене предприятия является существенным условием договора продажи предприятия. В этом случае подлежат применению нормы, содержащиеся в статье 555 Гражданского кодекса (о цене в договоре продажи  недвижимости). Исходя из этих норм, можно сделать вывод о том, что для признания договора продажи предприятия заключенным требуется, что бы в договоре имелось согласованное сторонами в письменной форме условие о цене предприятия, которая учитывала бы стоимость всех видов имущества, входящего в состав имущественного комплекса, в том числе здании, сооружений и других объектов недвижимости, находящихся на земельных участках, включая цену передаваемых с указанными объектами земельных участков или прав на них. При определении цены предприятия должны приниматься во внимание так же права требования и долги продавца по обязательствам, связанным с соответствующим имущественным комплексом. А так же права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ, услуг.

     Предприятие может продаваться по одной из известных видов цен:

1. по балансовой стоимости, то есть стоимости предприятия подтвержденной бухгалтерскими документами, продаются, как правило, не  

- 14 -

конкурентоспособные предприятия, дающие прибыль не выше среднеотраслевой.

2. по  доходам продаются высокодоходные, престижные предприятия, имеющие  выгодное местонахождение.

3. аукционная  цена определяется в результате  проведения соответствующей процедуры

4. существует  так же понятие рыночной цены, которой могут подтверждаться  данные о ценах на аналогичное  имущество, сведениями об уровне  цен, публикуемых государственными  органами, экспертными заключениями. 

     2.3. Государственная  регистрация. Передача  предприятия.

     Договор продажи предприятия подлежит обязательной государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 560 Г.К.). Регистрация осуществляется в соответствии с законом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество. Эту регистрацию должны проводить учреждения юстиции в месте регистрации предприятия как юридического лица. С заявлением о регистрации договора должны обратиться обе стороны. При уклонении одной из сторон от государственной регистрации право собственности регистрируется на основании решения суда, вынесенного по требованию другой стороны (ст. 16 закона). Согласно ст. 22 закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество «зарегистрированное право на предприятия как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимого имущества, входящий в состав данного предприятия, в единый государственный реестр».