Отношения усыновления в МЧП

Министерство образования и науки Российской Федерации

федеральное государственное образовательное бюджетное учреждение

высшего профессионального образования

«Московский государственный юридический университет

имени О.Е. Кутафина (МГЮА)»

 

Кафедра

Международного частного права

«Отношения усыновления в МЧП»

Курсовая работа

Студента 3 группы 4 курса Международно-правового института

Карева Константина Алексеевича

Научный руководитель:

доцент, к.ю.н. Скачков Никита Геннадьевич

 

 

 

 

 

Дата сдачи:___________________________

Дата рецензирования:__________________

Дата защиты:_________________________

Оценка:______________________________

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Москва 2014

                                                    ОГЛАВЛЕНИЕ

 

Введение

Глава 1. Понятие семейных отношений с иностранным элементом и методы их правового регулирования

§1.1 Понятие иностранного элемента

§1.2 Правовое регулирование отношений, осложненных иностранным элементом

Глава 2. Коллизионные вопросы регулирования отношений усыновления. Унификация

§2.1 Коллизии норм международного частного права, регулирующих отношения усыновления

§2.2 Унификация норм в области усыновления

§2.3 Договоры в области семейного права, заключенные в рамках СНГ

Глава 3. Особенности регулирования международного усыновления в России. Защита прав ребенка при усыновлении

§3.1 Российское, законодательство, регулирующее порядок усыновления детей иностранными гражданами

§3.2 Условия и порядок  усыновления российских детей иностранными гражданами

§3.3 Этапы усыновления детей-граждан РФ иностранными гражданами

Заключение

Список использованных нормативно-правовых актов и литературы

 

 

Введение

 

Вопросы усыновления (удочерения), в особенности усыновления # российских детей иностранцами, имеют сейчас большое практическое значение. За последние 12 лет усыновлено и вывезено из России около 65 тысяч детей. Подавляющее большинство усыновлений касается США, значительно меньше - Испании, Франции, Канады, Италии и других стран1. При усыновлении с участием иностранного элемента важно правильно применять нормы российского и международного права. Суды испытывают затруднения в связи с необходимостью установления содержания иностранного закона, оценкой документов, составленных за границей. Нередко суды допускают погрешности в установлении юридически значимых обстоятельств и формально относятся к исследованию представленных доказательств, не всегда соблюдается ими "приоритетность" усыновления детей, являющихся российскими гражданами, а также преимущество родственного воспитания. Отмечается неблагополучие и в отношении документов, представляемых российской стороной.

В законодательстве различных стран регулирование семейных отношений, и в том числе усыновления, имеет свои характерные особенности, обусловленные религиозными, национальными особенностями, принадлежностью к той или иной правовой семье. Поэтому в каждом конкретном случае вопрос о применении права решается в зависимости от обстоятельств.

Цель данной работы – осветить проблему усыновления с участием иностранного элемента, особенности и порядок такого усыновления. В связи с этим необходимо прежде всего определить что же является иностранным элементом в данных отношениях. Необходимо также осветить коллизионные нормы, регулирующие вопрос усыновления и ознакомиться с унифицированными международными нормами данного института. Третья глава настоящей работы посвящена непосредственно условиям и порядку усыновления.

В этой работе использован труд Марышевой Н.И «Семейные отношения с участием иностранцев - правовое регулирование в России», Кабатовой Е.В. «Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве», Дюжевой О.А. «Проблемы законодательства о международном усыновлении» и др., а также международное и российское законодательство об усыновлении.

 

Глава 1. Понятие семейных отношений с иностранным элементом и методы их правового регулирования

 

§1.1 Понятие иностранного элемента

 

Любые брачно-семейные отношения, так или иначе связанные с иностранным государством, принято называть семейными отношениями с иностранным элементом. Термин "иностранный элемент" законодательно закреплен в п. 1 ст. 1186 ГК РФ. Данная статья предусматривает применение права "к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей"2. Таким образом, иностранный элемент гражданского правоотношения может выражаться:

1) в иностранном гражданстве  его участников;

2) в нахождении объекта гражданских  прав за границей;

3) в иных характеристиках.

Данный перечень не является исчерпывающим. В частности, в качестве иностранного элемента может выступать то обстоятельство, что юридический факт, с которым связано возникновение, изменение или прекращение отношения, имел место за границей.

В подавляющем большинстве случаев в семейном праве связь правоотношения с иностранным государством выражается в иностранной характеристике субъектов правоотношения. Это относится и к отношениям усыновления, хотя само понятие "иностранный элемент" в СК РФ отсутствует. Раздел VII СК РФ, посвященный семейным отношениям с иностранным элементом, назван "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства". Такая формулировка необходима поскольку возможна иностранная характеристика правоотношения за рамками иностранного гражданства (или "без гражданства") его участников.

В разделе VII СК РФ необходимость определения подлежащего применению права связывается не только с гражданством, а, например, с местом жительства участников или с местом совершения акта бракосочетания.

Таким образом, иностранный элемент в семейном отношении может выражаться:

1) в иностранном гражданстве  хотя бы одного из его участников;

2) в отсутствии гражданства у  хотя бы одного из участников;

3) в проживании участников правоотношения  за границей;

4) в нахождении объекта прав  за границей (например, нахождении  за границей недвижимости, принадлежащей  супругам);

5) в локализации за границей  юридического факта (например, заключении  за границей брака)3.

Под иностранным элементом следует понимать не элемент правоотношения, а лишь его определенную "окраску", "характеристику", выявляющую связь с иностранным государством и дающую основания для постановки вопроса о подлежащем применению праве. Общепринятая структура правоотношения в данном случае не затрагивается. Понятие иностранного элемента используется в международном частном праве только для определенной цели - для квалификации в законе той категории гражданских правоотношений, к которым можно применять не только отечественное, но и иностранное право4.

Необходимо также обратить внимание на то, что иностранный элемент характеризует именно правоотношение, т.е. является его субъектом, объектом, либо содержанием. Поэтому, например, тот факт, что в качестве представителя стороны выступает иностранный гражданин или что стороной предъявляется в суд документ, выданный иностранными властями, не дает основания для рассмотрения правоотношения как правоотношения с иностранным элементом5.

В отношениях усыновления в качестве иностранного элемента выступает субъект правоотношения – усыновитель или усыновленный должен являться иностранным гражданином или лицом без гражданства.  В На порядок правового регулирования усыновления, в соответствии со ст. 165 СК РФ6, влияет место совершения усыновления (на территории России или на территории иностранного государства) и место жительства усыновителя или усыновленного.

 

§1.2 Правовое регулирование отношений, осложненных иностранным элементом

 

Наличие в семейном отношении иностранного элемента приводит к вопросу о подлежащих применению нормах семейного права. Данный вопрос весьма существенен, поскольку различия в семейном праве отдельных государств могут быть весьма значительны. Эти различия обусловлены тем, что институт брака и семьи  традиционно регулировался нормами обычаев и религии. И в настоящее время различия в семейном праве государств отражают национальные особенности и традиции, сложившиеся на протяжении многих лет и поэтому с трудом поддающиеся переменам.

Отношения родителей и детей, порядок и условия усыновления могут кардинально отличаться в законодательстве разных государств.

Определить, семейное право какого из затронутых государств должно быть применено, призваны коллизионные нормы, разрешающие коллизию между претендующими на регулирование, "сталкивающимися" законами. Устанавливая подлежащее применению право, коллизионные нормы в принципе не определяют конкретные права и обязанности сторон семейного правоотношения, а лишь отсылают к семейному праву того или иного государства, которое и должно урегулировать эти права и обязанности7. Коллизионные нормы семейного права относятся к сфере международного частного права.  В силу специфики семейных отношений коллизионный метод регулирования применительно к семейным отношениям с иностранным элементом является основным.

Помимо коллизионного, в международном частном праве используется и материально-правовой метод регулирования. Данный метод предполагает устранение самого вопроса о выборе права с помощью материально-правовых норм, непосредственно регулирующих права и обязанности участников частноправового отношения с иностранным элементом.

Материально-правовой метод предполагает применение норм, содержащихся в  международных договорах и других международных нормативно-правовых актах. П. 4 ст. 15 Конституции РФ устанавливает приоритет международно-правовых норм в случае их конфликта с нормами законодательства России8. В п. 3 ст. 1186 ГК РФ содержится следующее предписание: "Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается"9. Не только правила международного договора, но и внутренние материально-правовые нормы, в соответствующих случаях, очевидно, "вытесняют" коллизионное регулирование.

По мнению некоторых юристов, в настоящее время наблюдается тенденция к снижению роли коллизионного регулирования и замене его основными принципами, определяющими, какие нормы следует применять в каждом конкретном случае. К таковым относятся: принцип нахождения наиболее тесной связи правоотношения с конкретным правопорядком, принцип нахождения наиболее благоприятного правопорядка, учет императивных норм страны суда и третьей страны10.

Однако в семейном праве преобладает коллизионный метод регулирования. Это связано с тем, что семейные отношения имеют глубокие исторические, религиозные, нравственные и этнические корни. Таким образом, в области семейного права коллизионный способ регулирования, является сейчас основным.

 

 

Глава 2. Коллизионные вопросы регулирования отношений усыновления. Унификация

 

§2.1 Коллизии норм международного частного права, регулирующих отношения усыновления

 

Регулирование усыновления является, пожалуй, центральным моментом в защите прав детей11.

Из того, что иностранным элементом в отношениях усыновления является субъект, следует, что основными коллизионными привязками в области отношений усыновления являются12:

а) закон гражданства усыновителя.

б) закон гражданства лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство.

В России усыновление, имеющее международный характер, регулируется коллизионными нормами, закрепленными в ст. 165 СК РФ. Согласно данной статье, усыновление считается международным, когда оно осуществляется:

1) Иностранными гражданами или  лицами без гражданства в отношении  ребенка-гражданина РФ на территории  России;

2) Иностранными гражданами или  лицами без гражданства в отношении  ребенка-гражданина РФ за пределами  территории Российской Федерации;

3) Российскими гражданами в отношении  ребенка, являющегося иностранным  гражданином на территории Российской  Федерации;

4) Российскими гражданами в отношении  ребенка, являющегося иностранным  гражданином на территории иностранного  государства13.

С принятием Семейного Кодекса 1995г. в семейном законодательстве РФ основным коллизионным принципом, применяемым при усыновлении (или отмене усыновления) иностранными гражданами российских детей на территории России стал закон гражданства усыновителя14.

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 165 СК РФ усыновление (в том числе отмена усыновления) на территории России иностранными гражданами ребенка, являющегося российским гражданином, производится в соответствии с законодательством страны гражданства усыновителя (а если это лицо без гражданства - в соответствии с законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления). При усыновлении в России российского ребенка супругами, имеющими разное иностранное гражданство, должны быть, очевидно, соблюдены требования, предусмотренные законодательством как государства, гражданином которого является муж, так и государства, гражданкой которого является жена.

Применение при усыновлении соответствующего иностранного законодательства обеспечивает в дальнейшем стабильность усыновления в иностранном государстве, так как усыновитель часто увозит ребенка в свою страну. Аналогичные коллизионные привязки используются и в законодательстве многих зарубежных стран, но там они чаще формулируются в двусторонних коллизионных нормах15.

Тем не менее, российский закон не ограничивается отсылкой к закону гражданства усыновителя. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ при усыновлении на территории России иностранными гражданами или лицами без гражданства детей - граждан РФ должны быть также соблюдены нормы российского законодательства. В принципе такой подход не является особенностью российского права. Законодательство большинства стран использует привязки к личному закону усыновителя и усыновляемого в сочетании друг с другом; иногда прямо указывается на применение и того, и другого закона (например, в Венгрии). Дети, таким образом, получают как бы двойную защиту - и по правилам иностранного законодательства (закона страны гражданства усыновителя), и по правилам российского законодательства16. Если требования того или иного из этих законов не соблюдены, усыновление не может состояться.

В отношении личного закона могут применяться различные комбинации: закон гражданства мужа, закон гражданства жены, закон общего гражданства. Аналогичная ситуация складывается и при использовании закона места жительства. Кроме перечисленных, в рассматриваемой области по-прежнему используются классические принципы: закон суда и закон «автономии воли»17.

В отличие от закона суда, закон «автономии воли» применяется далеко не во всех правовых системах и, как правило, ограничен определенными рамками. В правовой системе Российской Федерации принцип «автономии воли» 6ыл неприменим в области семейного права до принятия в 1995 г. Семейного Кодекса РФ.

При усыновлении на территории Российской Федерации ребенка-гражданина иностранного государства не требуется соблюдения определенных статей СК РФ (ст.124-126 и 129-132), как это необходимо, когда речь идет об усыновлении ребенка-гражданина РФ. В этой ситуации необходимо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого ребенок является. Также может потребоваться согласие на усыновление и самого усыновляемого в том случае, если это предусмотрено законодательством государства, гражданином которого он является18.

 

 

§2.2 Унификация норм в области усыновления

 

Особенности семейного права, обусловленные колоритностью народных обычаев, традиций, религий, существенно затрудняют процесс создания единообразных норм.

Игнорирование Россией большей части международных конвенций, принятых в области семейного права, не умаляет их значимость19.

Конвенции представляют собой унифицированные источники права, регулирующие, в частности международные отношения усыновления. Наиболее важными являются следующие конвенции:

- Конвенция ООН о правах ребенка  от 20 ноября 1989 г.,

- Гаагская Конвенция о защите  детей и сотрудничестве в области  межгосударственного усыновления  от 29 мая 1993 г.,

- Европейская конвенция об усыновлении  детей 
от 24 апреля 1967 г.,

-  Конвенция «O гражданских аспектах  международного похищения детей» 1980 г.

1. Конвенция ООН о правах ребенка  от 20 ноября 1989 г. содержит общие  принципы усыновления. Россия участвует  в данной Конвенции. Согласно  ее положениям, государства-участники  должны обеспечивать учет при  усыновлении в первую очередь  интересов ребенка. Усыновление  должно производиться только  компетентными властями в соответствии  с применимыми законами и процедурами; усыновление в другой стране  может рассматриваться в качестве  альтернативного способа ухода  за ребенком, если ребенок не  может быть передан на воспитание  или помещен в семью, которая  могла бы обеспечить его воспитание  или усыновление, и если обеспечение  какого-либо подходящего ухода  в стране происхождения ребенка  является невозможным; при усыновлении  ребенка в другой стране должны  применяться такие же гарантии  и нормы, какие применяются в  отношении усыновления внутри  страны; государства должны принимать  все необходимые меры для обеспечения  того, чтобы в случае усыновления  в другой стране устройство  ребенка не приводило к получению  неоправданных финансовых выгод  связанным с этим лицом (ст. 21).

2. Конвенция «O гражданских аспектах  международного похищения детей» 1980 г. Основным вопросом, получившим  закрепление в Конвенции 1980 г., стало  обеспечение возвращения детей, незаконно перемещенных или удерживаемых  в одном из государств-участников. Для возвращения ребенка заинтересованное  лицо должно обратиться со  специальным ходатайством: в этой  Конвенции закрепляется порядок  представления ходатайства, а также  документов, содержащих сведения  о личности заявителя, положении  ребенка и информацию о незаконном  перемещении. Ходатайство должно  быть направлено в центральные  органы государств, специально создаваемые  участниками этой Конвенции для  осуществления мероприятий по  возвращению детей.

Вопрос о том, имело ли место незаконное перемещение или удержание ребенка, решается в судебном или административном органе запрашиваемого государства. Для рассмотрения этого вопроса установлен 6-недельный срок. При этом, независимо от разбирательства, по истечении одного года со дня незаконного перемещения (или удержания) ребенок подлежит возвращению.

Единственным основанием для оставления ребенка является представление доказательств о том, что, несмотря на незаконное перемещение, условия проживания на территории иностранного государства являются благоприятными, а возвращение ребенка может быть сопряжено с физической или психологической травмой для него. Квалификация понятий «перемещение» или «удержание», а также определение этих действий как незаконных дается в соответствии с конвенционными положениями, а не исходя из толкования этих понятий в национальном законодательстве государств-участников20.

В Конвенции 1980 г. не затрагиваются положения, связанные с регулированием опеки или попечительства. Вместе с тем в ст. 3 закреплена коллизионная норма о том, что право на опеку возникает на основе закона или судебного решения государства места жительства ребенка. Это значит, что основания для установления опеки (или попечительства), требования для лиц, которые могут назначаться опекунами, а также дополнительные условия при опеке отдельных категорий детей определяются по праву государства, на территории которого проживает ребенок.

3. Гаагская Конвенция «O защите  детей и сотрудничестве в отношении  иностранного усыновления» 1993 г. сменила  ранее принятую Конвенцию об  юрисдикции, применимом праве и  признании решений об усыновлении 1965 г. Данная Конвенция конкретно  посвящена вопросам усыновления. В ней участвует 71 государство. Эта  Конвенция применяется в случаях, когда ребенок, постоянно проживающий  в одном из договаривающихся  государств, будучи усыновленным, переезжает  в другое договаривающееся государство. Она распространяется только  на такие усыновления, в результате  которых возникают постоянные  отношения между сторонами как  между родителями и детьми (ст. 2). Конвенция ставит своей целью, в частности, установить общие  положения с учетом принципов, изложенных в Конвенции ООН  о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. и Декларации ООН о социальных  и правовых принципах, касающихся  защиты и благополучия детей, особенно при передаче детей  на воспитание и их усыновлении  на национальном и международном  уровнях (Резолюция 41/85 Генеральной  Ассамблеи ООН от 3 декабря 1986 г.).

В соответствии с провозглашенными в ней целями конвенция:

- устанавливает гарантию того, чтобы международное усыновление (удочерение) производилось только  в интересах ребенка и при  соблюдении его основных прав, признанных международным правом;

- создает систему сотрудничества  между странами-участницами в  области усыновления. Сотрудничество  осуществляется через назначаемые  каждым из государств Центральные  органы;

- обеспечивает признание в Договаривающихся  Государствах усыновлений, произведенных  в соответствии с конвенцией. Коллизионных норм конвенция  не содержит.

Конвенция (ст. 4) устанавливает, что компетентные органы государства происхождения (т.е. государства места постоянного проживания ребенка) допускают усыновление только при соблюдении определенных в конвенции требований (ребенок может быть усыновлен; нет возможности устройства ребенка в семью в государстве происхождения; заинтересованные лица информированы о последствиях усыновления; согласие на усыновление дано добровольно и без получения за это какого-либо денежного вознаграждения; учтено желание и мнение ребенка и т.д.). Компетентные органы принимающего государства, со своей стороны, определяют "пригодность" потенциальных усыновителей к усыновлению (ст. 5). Конвенция подробно регулирует обязанности Центральных органов стран-участниц и уполномоченных ими организаций, а также саму процедуру усыновления. Согласно ст. 23 конвенции усыновление, удостоверенное компетентным органом государства, в котором оно произведено, как соответствующее данной конвенции, признается имеющим законную силу в других Договаривающихся Государствах. В признании усыновления может быть отказано только в случае, если это усыновление явно противоречит публичному порядку запрашиваемого государства, при этом должны быть учтены наилучшие интересы ребенка (ст. 24). Определяются последствия признания усыновления. Специально устанавливается, что никто не должен извлекать неоправданную финансовую или иную выгоду из деятельности, связанной с международным усыновлением (ст. 32). Среди подписавших конвенцию (присоединившихся к ней) государств как те государства, граждане которых чаще усыновляются, так и те, куда усыновленные дети чаще переезжают вместе с усыновителями.

В Конвенции 1993 г. закрепляются требования, предъявляемые для установления иностранного усыновления. Разумеется, что основным из них является соответствующее заключение о том, что иностранное усыновление в большей степени отвечает интересам ребенка, чем устройство ребенка в государстве его места жительства.

Подобно Конвенции 1980 г., в Конвенции 1993 г. предусмотрено учреждение Центрального органа в каждом государстве-участнике, в компетенцию которого входит координация вопросов, связанных с усыновлением: предоставление информации об усыновляемом; осуществление контроля за соблюдением конвенционных требований; организация мероприятий по установлению временной опеки над ребенком.

Одним из важных положений является норма о признании иностранного усыновления, установленного одним государством, в другом государстве - участнике данной Конвенции (ст. 23). Отказ в признании может быть мотивирован только оговоркой о публичном порядке, сущность которой в данном случае сводится к нарушению политики, проводимой государством в отношении защиты детей.

При этом в данной Конвенции также закрепляется право государства сделать заявление о том, что оно не связано положениями данной Конвенции по вопросу признания усыновления.

7 сентября 2000 г. Россия подписала  Гаагскую конвенцию о защите  детей и сотрудничестве в отношении  иностранного усыновления от 29 мая 1993 г., однако конвенция до сих  пор не ратифицирована.21.

4. Европейская конвенция об усыновлении  детей от 24 апреля 1967 г., заключенная  в г. Страсбурге, которую ратифицировали  Австрия, Великобритания, Германия, Греция, Дания, Италия, Латвия и др. - всего 18 государств, направлена в основном  на унификацию материально-правовых  норм об усыновлении и его  последствиях. Так, в ней определены  условия, которые должны быть  соблюдены, чтобы усыновление, произведенное  в одной стране, было признано  и в других странах-участницах. Конвенция устанавливает, что усыновляемый  в отношении усыновителя имеет  такие же права и обязанности, какие имеет рожденный в браке  ребенок в отношении своих  отца и матери. При этом имеется  в виду усыновление детей, не  достигших 18 лет, не состоящих и  не состоявших в браке и  не считающихся 

 

§2.3 Договоры в области семейного права, заключенные в рамках СНГ

 

 Сотрудничество государств - членов  СНГ в области семейного права  направлено на решение первостепенно  важных задач: создание условий, обеспечивающих сохранение международных  семей, увеличение числа которых  связано с распадом СССР и  появлением новых иностранных  граждан, ранее населявших территорию  единого государства. Общность интересов  бывших советских граждан, их  историческое и социальное родство  позволяют достаточно эффективно  преодолевать коллизионные проблемы, создавая единообразные правила  регулирования в области семейно-6рачных  отношений. Эти правила создаются  посредством унификации коллизионно-правовых  норм22.

В области семейного права между государствами - членами СНГ заключено много двусторонних соглашений, одной из сторон которых является Российская Федерация. Наряду с двусторонними договорами вопросы семейного права получили закрепление в Конвенции стран СНГ 1993 г . В ней подробным образом регулируется компетентность учреждений государств-участников по делам об установлении или; отмене опеки и попечительства, порядок назначения опекуна (попечителя), условия передачи опеки или попечительства учреждением одного государства - учреждению другого (ст. 33-36). В связи с этим необходимо заметить, что указанные нормы, имеющие структуру коллизионных, не направлены на регулирование гражданских правоотношений в собственном смысле (т.е. отношений, имеющих имущественный характер), а опосредуют выбор права при совершении определенных процедурных мероприятий: например, порядок назначения опекуна. Вместе с тем эти нормы часто рассматривают как коллизионные. Это связано еще и с тем, что в гражданском законодательстве большинства государств (в том числе и в законодательстве Российской Федерации) наряду с нормами, регулирующими непосредственно имущественные отношения (или личные неимущественные), содержатся нормы, регламентирующие процедуру или порядок совершения определенных действий (в том числе и порядок назначения опекуна или. попечителя).