Понятие договора комиссии

Понятие договора комиссии 

Понятие и значение договора комиссии

Договор комиссии получил широкое распространение в гражданском обороте. Как и договор поручения, договор комиссии является посредническим договором оказания юридических услуг. Этот договор ранее был распространен между гражданами и комиссионными магазинами. Сейчас сфера этого договора значительно шире: он применяется при торгово-посреднических операциях, используется банками при операциях с ЦБ, при биржевой торговле, при расчетно-кассовом обслуживании клиентов. Наибольшее распространение договор комиссии получил в торговом обороте, так как в качестве коммерческого посредника-комиссионера выступает профессиональный предприниматель, обеспечивающий реализацию товаров комитента на наиболее выгодных для последнего условиях.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется  по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или  несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Исходя из содержания, данный договор представляет собой  классическую форму посредничества.

Источники правового  регулирования:

• ГК РФ гл. 51 (ст. 990—1004);
• постановление Правительства РФ «Об утверждении правил комиссионной торговли непродовольственными товарами»;
• Закон РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» (особенности комиссионной торговли на бирже);
• ФЗ «О защите прав потребителей» (регулирует отношения между гражданами и комиссионером-предпринимателем по поводу сдачи имущества на комиссию).

Особенность договора заключается в том, что комиссионер  совершает сделки от своего имени  и сам приобретает права и  обязанности с последующей передачей  их комитенту. При этом правоотношения возникают между комиссионером  и третьим лицом. По данному договору, хотя субъектом договора, заключенного с третьими лицами, является комиссионер, однако собственником вещей является комитент, поэтому риск случайной  гибели вещей несет комитент.

Юридическая квалификация договора: консенсуальный, двусторонний, возмездный.

Стороны договора: комиссионер, комитент. Комитент — это лицо, которое дало комиссионное поручение на совершение сделки, то есть лицо, в интересах которого она совершается. Комиссионер — это лицо, совершающее сделку в интересах комитента.

Субъективный  состав сторон: юридические лица, любые  физические (дееспособные) лица (брокеры, маклеры, дилеры).

Существенные  условия договора: предмет.

Предмет договора: юридические действия, то есть совершение одной или нескольких сделок. Возможны и фактические услуги, связанные  с исполнением сделки (хранение, транспортировка, выставление на продажу  и т.д.), они выступают в качестве дополнительных, так как цель договора — юридические действия. Предмет договора комиссии совпадает с основной обязанностью комиссионера — совершение сделок купли-продажи по поручению другой стороны.

Форма договора — ГК РФ не содержит специальных  правил, поэтому применяются правила  о формах сделок.

Срок договора определяется сторонами.

Цена договора: вознаграждение комиссионера (как правило, определяется в процентах от цены сделки).

15.2.

Содержание договора комиссии

Содержание договора составляют права и обязанности  сторон.

Комиссионер обязан:

• Исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях и в соответствии с его указаниями, а при их отсутствии — в соответствии с обычаями делового оборота (ст. 992 ГК РФ). Например, комиссионер не может заключить договор аренды нежилого дома, если ему поручено его купить. Отступление от указаний комитента допускается при наличии следующих условий:
• если это необходимо в его интересах в силу изменившихся обстоятельств;
• если комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил ответ на свой запрос в разумный срок.

Например, по договору было поручено реализовать  овощи на рынке по назначенной  комитентом цене. Однако, в силу изменившихся обстоятельств на рынке, они не могли  быть реализованы по указанной цене. В предотвращение порчи комиссионер  продал их по более низкой цене. В  данном примере действия комиссионера следует признать правомерными, так  как совершены с соблюдением  условий п. 2 ст. 995 ГК РФ. При отсутствии одного из перечисленных условий разницу в цене возмещает комиссионер.

Иные последствия  наступают в случае приобретения комиссионером вещи по более высокой  цене, чем было поручено комитентом. Покупка признается принятой, если комитент не заявил об отказе от ее принятия в разумный срок (п. 3 ст. 995 ГК РФ). В противном случае комиссионер должен выплатить разницу комитенту.

Интересно, что  закон не раскрывает понятия «совершить сделку на наиболее выгодных для комитента  условиях». Под выгодой обычно понимается превышение суммы, вырученной за реализацию его имущества по сравнению с обозначенными условиями. Если сделка совершена на наиболее выгодных условиях для комитента, то дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну. Стороны могут предусмотреть в договоре и иное распределение дополнительной выгоды.

• Сообщать о ходе исполнения поручения.
• По исполнению поручения передать комитенту все полученное по сделке, совершенной с третьими лицами (ст. 999 ГК РФ).
• Предоставить отчет о своей деятельности в устной или письменной форме (ст. 999 ГК РФ). Отчет считается принятым, если в течение 30 дней со дня его принятия от комитента не последовало возражений.
• Застраховать имущество, если комитент предписал это договором или вытекает из обычаев делового оборота.
• Нести ответственность за утрату, недостачу, или повреждение находящегося у него имущества комитента (п. 1 ст. 998 ГК РФ).

Комиссионер вправе:

1. Привлекать  для исполнения договора третьих  лиц, если иное не предусмотрено  договором (п. 1 ст. 994 ГК РФ). Третьи лица могут привлекаться к исполнению договора путем заключения договора субкомиссии , в соответствии с которым комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента и отвечает перед комитентом за неисполнение договора субкомиссионером.

По договору субкомиссии одна сторона (субкомиссионер ) обязуется по поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение исполнить одну или несколько сделок от собственного имени, но в интересах комитента.

В целях защиты комиссионера ГК РФ устанавливает запрет для комитента вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, так как, имея с субкомиссионером прямой контакт, комитент может отказаться от договора с комиссионером, не нуждаясь в его услугах. Данный запрет действует только до прекращения договора комиссии. В последующем комитент вправе обращаться за услугами к субкомиссионеру. Данная норма является диспозитивной.

2. Отступать  от указаний комитента, если  по обстоятельствам дела это  было необходимо в интересах  комитента (п. 1 ст. 995 ГК РФ).

3. Комиссионер  не отвечает за неисполнение  или ненадлежащее исполнение  сделки третьим лицом, кроме  случаев, когда он не проявил  необходимой осмотрительности в  выборе этого лица (ст. 993 ГК РФ). Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение сделки третьими лицами может быть возложена на комиссионера в случае принятия на себя особого ручательства за исполнение сделки — делькредере . Такое ручательство комиссионер принимает на себя за дополнительное вознаграждение. Если он поручился за действия третьего лица, то отвечает за любые его нарушения.

Комитент обязан.

• Принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии. Осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером.
• О выявленных недостатках комитент без промедления должен известить комиссионера.
• Сообщить свои возражения на отчет комиссионера в 30-дневный срок со дня его предъявления, если иной срок не установлен соглашением сторон (в противном случае отчет считается принятым).
• Помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькредере, возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.

Комитент вправе требовать от комиссионера документы, подтверждающие понесенные им издержки в связи с исполнением договора.

15.3.

Прекращение договора комиссии

Основаниями прекращения  договора комиссии являются (ст. 1002 ГК РФ):

• отказ комитента от исполнения договора. Если договор заключен без указания срока действия, то с предупреждением комиссионера за 30 дней, если не установлен более длительный срок;
• отказ комиссионера в случаях, предусмотренных законом. Комиссионер вправе отказаться от исполнения бессрочного договора, предупредив об этом комитента не позднее, чем за 30 дней, если не установлен более продолжительный срок;
• признание комитента или комиссионера недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;
• смерть комиссионера или комитента;
• признание комиссионера несостоятельным (банкротом).

Предметом договора комиссии являются услуги, которые  комиссионер оказывает комитенту. Данные услуги выражаются в заключении комиссионером сделок для комитента.

В качестве комиссионера выступают, как правило, комиссионные магазины, организации потребкооперации, кооперативы, акционерные общества, хозяйственные ассоциации, общественные и другие организации.

Комитентами становятся граждане и организации.

Характерная особенность договора комиссии состоит  в том, что комиссионер совершает  сделки от своего имени, но за счет и  по поручению комитента.

Договор комиссии заключается в письменной форме  путем заполнения типового бланка, выдачи квитанции и т. д.

По договору комиссии комиссионер обязан во исполнение принятого на себя поручения заключить  одну или несколько сделок в соответствии с указаниями комитента и на условиях, наиболее выгодных для комитента.

В случае заключения комиссионером сделки на условиях, более выгодных, чем те, которые  были указаны комитентом, вся выгода поступает комитенту. Комиссионер, продавший имущество по цене, ниже чем установлено комитентом, должен возместить последнему разницу, если не докажет, что продажа имущества  по условленной цене была невозможна, а продажа по низкой цене предупредила еще большие убытки.

Если комиссионер  приобретает имущество по цене, выше чем назначено комитентом, последний может отказаться от имущества, сообщив об этом немедленно комиссионеру. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки, если комиссионер принимает разницу в цене на свой счет.  

Договор комиссии определен ст.880 Гражданского кодекса РБ как соглашение, в силу которого одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По договору комиссии возникают правоотношения:

Внутренние - между комитентом и комиссионером;

внешние - между комиссионером и третьим лицом.

Внутренние отношения регламентируются положениями договора комиссии, внешние же - нормами договора, который заключает комиссионер с третьими лицами по поручению комитента.

Отличия от договора поручения

В отличие от договора поручения, где поверенный действует от имени своего доверителя, комиссионер в сделках с третьими лицами действует от своего имени, создавая в этих сделках обязательственные права и обязанности непосредственно для себя, а не для комитента.

Тем не менее, всё, что получил в результате исполнения обязательств по таким, заключённым  им как именно комиссионером, сделкам  с третьим лицом (лицами) комиссионер, становится собственностью не комиссионера, а непосредственно комитента, вне зависимости от того, что указано в сделках, заключённых комиссионером с третьим лицом (лицами).

Другим отличием договора комиссии от договора поручения  является то, что по договору поручения поверенный обязуется выполнить любые юридические действия, а не только сделки, в то время как по договору комиссии комиссионер совершает только сделки, то есть действия, направленные на создание, изменение или прекращение прав и обязанностей.

Отличия от агентского договора

Агентский договор отличается от договора комиссии тем, что агент обязуется совершить как юридические действия, в том числе и сделки, так и фактические. Причем, в зависимости от условий договора, агент может действовать как от имени принципала (модель договора поручения), так и от своего имени (модель договора комиссии). Таким образом, агентский договор — это понятие, объемлющее в числе прочего и два названных вида договора: договор поручения или договор комиссии (юридические действия), с одной стороны, и договора возмездного оказания услуг (фактические действия), с другой стороны, кроме того, как видно из описания агентского договора, последний включает в себя и договор доверительного управления.

Что касается агентского договора, то в отношении него действуют  общие нормы такие же как и  для урегулирования отношений по договору комиссии (в случае, если агент  в отношении с третьим лицом  действует от своего имени). Кроме  того, агентский договор имеет  некоторые отличия от договора комиссии, которые заключаются в том, что: агент по агентскому договору должен совершать какие-либо определенные действия, носящие длящийся характер; в целях исполнения агентского договора агент может совершать не только юридические действия, но также и  связанные с ним фактические. 

Виды: Договор комиссии может быть:

- заключен на определенный срок или без указания срока его действия

- с указанием или без указания территории его исполнения

- с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства

- с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Таким образом, при  осуществлении внешнеторговой деятельности в зависимости от того, с каким  субъектом заключены соответствующие  договоры, будет зависеть и регламентация  взаимоотношений сторон. Так, если, например, комитентом и комиссионером являются резиденты Республики Беларусь, но комиссионер заключит на основе договора комиссии договор купли-продажи с нерезидентом, то отношения комитента и комиссионера в данном случае в полном объеме регулируются законодательством Республики Беларусь, а отношения комиссионера и покупателя - предмет регулирования международного частного права. Если же комитент-резидент заключит договор с комиссионером-нерезидентом, то при построении договорных отношений они могут воспользоваться рекомендациями, изложенными в Руководстве по составлению международных агентских контрактов (публикация МТП № 410) в части, не противоречащей сущности договора комиссии.

Как законодательство Республики Беларусь, так и международное  частное право позволяют заключать  на основе договора комиссии не только договоры купли-продажи (поставки), но и иные виды сделок. Это могут быть соответствующие законодательству двух- и многосторонние возмездные сделки (договоры), которые направлены на возникновение обязательств, которые могут быть исполнены без участия комитента и результат совершения которых может быть при необходимости перенесен на это лицо.

Далее мы рассмотрим основные права и обязанности  сторон данного договора применительно  к законодательству Республики Беларусь, поскольку оно содержит достаточно универсальную регламентацию данных отношений, вполне применимую и в  отношениях, осложненных иностранным  элементом. При этом мы особо подчеркнем особенности данного вида договора применительно к внешнеторговой деятельности.

Обязанности комиссионера

Комиссионер обязан:

1) исполнить принятое  на себя поручение на наиболее  выгодных для комитента условиях  в соответствии с его указаниями, а при отсутствии в договоре  комиссии таких указаний - в соответствии  с обычно предъявляемыми требованиями.

При продаже товара комитент и комиссионер могут  согласовать условия продажи, например, следующим образом (при условии  соблюдения законодательства о ценообразовании):

- «товар продается  по цене, установленной комитентом»;

- «товар продается  по цене, указанной комитентом  в товарно-транспортных документах  с надбавкой во столько-то процентов»;

- «товар продается  по цене, установленной комиссионером,  но эта цена должна быть  не ниже цены, указанной комитентом  в товарно-транспортных документах (все (часть) полученное сверх  указанной цены составляет вознаграждение  комиссионера)».

Тем не менее не всегда комиссионер может следовать указаниям комитента. Если комиссионер осуществляет предпринимательскую деятельность, комитент может предоставить комиссионеру право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором. Полагаем, что в случае предоставления комиссионеру такого права в договоре необходимо четко определить срок для уведомления комитента об отступлениях от его указаний;

2) осуществлять все  права и выполнить обязанности,  вытекающие из сделок, заключенных  во исполнение договора комиссии  с третьими лицами. Согласно п.1 ст.883 ГК комиссионер не несет ответственности за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной им за счет комитента. Однако комиссионер обязан немедленно сообщить комитенту о неисполнении третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, при этом комиссионер должен собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования;

3) по исполнении  поручения представить комитенту  отчет и передать ему все  полученное по договору комиссии (ст.889 ГК). В договоре целесообразно предусмотреть срок перечисления полученных комиссионером денежных средств (передачи имущества), а также закрепить право комитента знакомиться с документацией комиссионера, касающейся исполнения договора комиссии.

Закрепляя в договоре условия о сроке представления  отчета, его содержании и прилагаемых  к нему документах, необходимо учитывать  также требования нормативных правовых актов, регламентирующих бухгалтерский  учет и налогообложение, поскольку, исходя из их содержания, комитент должен быть осведомлен о дате передачи (получения) комиссионером товара и денежных средств.

Комиссионер вправе удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших  к нему за счет комитента.

Обязанности комитента

Комитент  обязан:

1) уплатить комиссионеру  вознаграждение, а в случае, когда  комиссионер принял на себя  ручательство за исполнение сделки  третьим лицом (делькредере), - также  дополнительное вознаграждение  в размере и порядке, установленных  в договоре комиссии. Суть делькредере  состоит в том, что комиссионер  выступает поручителем того лица, с которым он заключает сделку  по поручению комитента. В такой  ситуации при неисполнении этим  лицом соответствующей сделки  комиссионер будет нести за  это ответственность перед комитентом (чтобы эти условия применялись,  это должно быть четко оговорено  в договоре комиссии).

Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим  от комитента, он обязан уплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение, а также  возместить понесенные расходы (ст.881 ГК);

2) возместить комиссионеру  израсходованные им на исполнение  поручения суммы (ст.891 ГК). В том случае, когда отсутствуют четкие критерии для разграничения расходов, связанных со сбытом (приобретением) товара комитента, и расходов, связанных с оказанием комиссионером услуг по договору комиссии (собственно расходов комиссионера - то, что они имеют место, не вызывает сомнений), целесообразно четко определить в договоре, какие расходы комитент возмещает комиссионеру;

3) принять исполнение  по договору, в частности: принять  от комиссионера все исполненное  по договору комиссии; осмотреть  имущество, приобретенное для  него комиссионером, и известить  последнего без промедления об  обнаруженных в этом имуществе  недостатках;

4) при наличии возражений  по отчету комиссионера сообщить  о них последнему в течение  30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не  установлен иной срок.

Одной из особенностей договора комиссии является то, что по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, даже если комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения. В практике комитенты обычно не учитывают, что в соответствии с п.1 ст.883 ГК комиссионер не отвечает за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента (за исключением случаев, когда он не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица (контрагента по сделке) или принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере)).

Так, если покупатель не оплатит поставленный ему комиссионером  по договору купли-продажи товар, то комиссионер по общему правилу не будет нести за это ответственность  перед комитентом.

Право собственности на вещи, переданные по договору комиссии

Вещи, поступившие  к комиссионеру от комитента, являются собственностью комитента. При этом комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение  находящегося у него имущества комитента.

Комиссионер же обладает правомочиями, близкими к правомочиям  собственника, а именно он обладает правом владения товаром, переданным комитентом (полученным для комитента), а также  правом ограниченного распоряжения им. Последнее право ограничено договором  комиссии и указаниями комитента - комиссионер  может распоряжаться полученным для продажи товаром только способами  и на условиях, определенных в договоре комиссии.

Право собственности  комитента на имущество, переданное комиссионеру, является одним из основных признаков, отграничивающих договор  комиссии от сходных по содержанию сделок.

Так, договор купли-продажи (поставки) с отсрочкой оплаты в  части фактических отношений  сторон очень схож с договором  комиссии: в обоих случаях происходит передача контрагенту товара, а оплата за него поступает через некоторое  время после его передачи (поставки). Однако между указанными договорами имеются существенные различия, которые  влияют как на права и обязанности  сторон, так и на бухгалтерский  учет соответствующих операций.

Договор купли-продажи  представляет собой сделку, в силу которой одна сторона (продавец) обязуется  передать имущество (вещь, товар) в собственность  другой стороне (покупателю), а последний  обязуется принять это имущество  и уплатить за него определенную денежную сумму. Как правило, из договора купли-продажи (поставки) следует, что товар передается покупателю в собственность, но момент перехода права собственности на товар договором не определяется. В таком случае подлежит применению ст.224 ГК, согласно которой право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи.