Практикум по конкурентным стратегиям, слияниям, поглощениям

НОУ высшего профессионального образования

Среднерусский университет

 

Брянский институт управления и бизнеса

 

 

 

 

 

 

 

 

 

А.Н. Щербакова

 

 

 

Практикум по конкурентным стратегиям, слияниям, поглощениям

 

 

Конспект лекций

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Брянск 2010

 

Содержание

Введение

ДЕ 1. Общая характеристика слияний и поглощений. 

1.1. Сущность  и особенности слияний и поглощений

1.2. Мотивы и  участники сделок по слияниям/поглощениям

1.3. Анализ процессов  слияний и поглощений

ДЕ 2. Компании в  сделках слияния / поглощения. 

2.1. Комплексная  проверка деятельности компании  – Due diligencе

2.2. Особенности  процесса слияний и поглощений  для российских компаний

2.3. Человеческий  фактор в слияниях.

ДЕ 3. Заключение  сделок слияния и поглощения. 

3.1. Заключения  дружественных сделок слияния и поглощения

3.2. Недружественные  (противоправные) слияния и поглощения

3.3. Рейдеры: все  о них и их методах работы. 

Список тем  рефератов

Список рекомендуемой  литературы

Введение

 

Распространение такого явления, как слияния и  поглощения в нашей стране связано как с чисто российскими причинами, так и с общеэкономическими процессами развития конкурентных отношений. В конце ХХ века в мире сложилась устойчивая тенденция к консолидации бизнеса. Компании для достижения наилучшего конкурентного положения, снижения деловых рисков на рынке и максимальной стабилизации своей деятельности стремятся занять положение близкое к монополистическому. В этой связи, наиболее распространенными стали конкурентные стратегии, направленные на консолидацию бизнеса посредством слияний и поглощений.

Основной целью дисциплины «Теория и практика слияний и  поглощений» является изучение современных процессов слияний и поглощений компаний, протекающих в России и за рубежом.

Задачи дисциплины заключаются  в освоении современных методик реализации сделок по слияниям и поглощениям, осуществления проверки приобретаемых компаний; рассмотрении особенностей и рисков, связанных с интеграцией бизнеса, правовых и финансовых вопросов слияний и поглощений. Помимо перечисленного, задачей дисциплины является развитие практических навыков проведения всех этапов процесса слияния и поглощения компаний, расчета финансовых аспектов сделки, а также оценки рисков, возникающих в процессе интеграции.

В процессе изучения дисциплины студенты должны:

Иметь представление:

• об основных терминах и понятиях,
• о современном законодательстве, регулирующем вопросы слияний / поглощений;
• об особенностях эффективной интеграции бизнеса;
• о возможных рисках, возникающих при слияниях / поглощениях;
• о тенденциях развития слияний и поглощений в России и в мире;
• о построении системы корпоративной безопасности предпринимательской деятельность в условиях слияния/поглощения;
• о  возможных областях применения полученных знаний;

Знать:

• наиболее распространенную классификацию слияний и поглощений, особенности их видов;
• основные этапы процесса реализации слияния / поглощения;
• основные способы осуществлений слияния / поглощения;
• наиболее распространенные схему недружественных слияний / поглощений и способы защиты от них;

Уметь:

• разбивать процесс слияния / поглощения на конкретную последовательность действий;
• проводить комплексную проверку деятельности компании;
• проводить анализ предпосылок к недружественному поглощению.

 

Дидактическая единица 1. Общая характеристика слияний и поглощений. 

Лекция 1. Сущность и особенности слияний и поглощений

1. Основные понятия
2. Типы слияний и поглощений
3. Нормативно-правовая база, регламентирующая вопросы сделок по слиянию/поглощению

1 Основные понятия

Существуют определенные различия в толковании понятия “слияние компаний” в зарубежной теории и практике и в российском законодательстве.

В соответствии с общепринятыми за рубежом подходами  под слиянием подразумевается любое объединение хозяйствующих субъектов, в результате которого образуется единая экономическая единица из двух или более ранее существовавших структур.

В соответствии же с российским законодательством  под слиянием понимается реорганизация  юридических лиц, при которой  права и обязанности каждого  из них переходят ко вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. Следовательно, необходимым условием оформления сделки слияния компаний является появление нового юридического лица, при этом новая компания образуется на основе двух или нескольких прежних фирм, утрачивающих полностью свое самостоятельное существование. Новая компания берет под свой контроль и управление все активы и обязательства перед клиентами компаний – своих составных частей, после чего последние распускаются. Например, если компания А объединяется с компаниями В и С, то в результате на рынке может появиться новая компания D (D=А+В+C), а все остальные ликвидируются.

В зарубежной же практике под слиянием может пониматься объединение нескольких фирм, в результате которого одна из них выживает, а  остальные утрачивают свою самостоятельность и прекращают существование. В российском законодательстве этот случай попадает под термин “присоединение”, подразумевающий, что происходит прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей обществу, к которому они присоединяются (А=А+В+С).

За рубежом  понятия “слияния” и “поглощения” не имеют такого четкого разграничения, как в нашем законодательстве. Даже сами английские аналоги рассматриваемых  понятий имеют неоднозначное значение:

Merger – поглощение (путем приобретения ценных бумаг  или основного капитала), слияние  (компаний);

Acquisition – приобретение (например, акций), поглощение (компании);

Merger and acquisitions –  слияния и поглощения компаний.

Поглощение компании можно определить как взятие одной компанией другой под свой контроль, управление ею с приобретением абсолютного или частичного права собственности на нее. Поглощение компании зачастую осуществляется путем скупки всех акций предприятия на бирже, означающей приобретение этого предприятия.

С юридической  точки зрения существует достаточно большое количество способов объединения.

2 Типы слияний и поглощений

 

Классификация основных типов слияний и поглощений компаний

В современном  корпоративном менеджменте можно выделить множество разнообразных типов слияния и поглощения компаний. Считаем, что в качестве наиболее важных признаков классификации этих процессов можно назвать (см. рис. 1):

·  характер интеграции компаний;

·  национальную принадлежность объединяемых компаний;

·  отношение компаний к слияниям;

·  способ объединения потенциала;

·  условия слияния;

·  механизм слияния.

Рисунок 1. Классификация  типов слияний и поглощений компаний

 

Остановимся на наиболее часто встречающихся видах  слияния компаний. В зависимости от характера интеграции компаний целесообразно выделять следующие виды:

·  горизонтальные слияния – объединение компаний одной отрасли, производящих одно и то же изделие или осуществляющих одни и те же стадии производства;

·  вертикальные слияния – объединение компаний разных отраслей, связанных технологическим процессом производства готового продукта, т.е. расширение компанией-покупателем своей деятельности либо на предыдущие производственные стадии, вплоть до источников сырья, либо на последующие – до конечного потребителя. Например, слияние горнодобывающих, металлургических и машиностроительных компаний;

·  родовые слияния – объединение компаний, выпускающих взаимосвязанные товары. Например, фирма, производящая фотоаппараты, объединяется с фирмой, производящей фотопленку или химреактивы для фотографирования;

·  конгломератные слияния – объединение компаний различных отраслей без наличия производственной общности, т.е. слияние такого типа – это слияние фирмы одной отрасли с фирмой другой отрасли, не являющейся ни поставщиком, ни потребителем, ни конкурентом. В рамках конгломерата объединяемые компании не имеют ни технологического, ни целевого единства с основной сферой деятельности фирмы-интегратора. Профилирующее производство в такого вида объединениях принимает расплывчатые очертания или исчезает вовсе.

В свою очередь  можно выделить три разновидности конгломератных слияний:

·  Слияния с расширением продуктовой линии (product line extension mergers), т.е. соединение неконкурирующих продуктов, каналы реализации и процесс производства которых похожи. В качестве примера можно привести приобретение компанией Procter & Gamble, ведущим производителем моющих средств, фирмы Clorox – производителя отбеливающих веществ для белья.

·  Слияния с расширением рынка (market extension mergers), т.е. приобретение дополнительных каналов реализации продукции, например, супермаркетов, в географических районах, которые ранее не обслуживались.

·  Чистые конгломератные слияния, не предполагающие никакой общности.

В зависимости  от национальной принадлежности объединяемых компаний можно выделить два вида слияния компаний:

– национальные слияния – объединение компаний, находящихся в рамках одного государства;

– транснациональные  слияния – слияния компаний, находящихся  в разных странах (transnational merger), приобретение компаний в других странах (cross-border acquisition).

Учитывая глобализацию хозяйственной деятельности, в современных условиях характерной чертой становится слияние и поглощение не только компаний разных стран, но и транснациональных корпораций.

В зависимости  от отношения управленческого персонала  компаний к сделке по слиянию или  поглощению компании можно выделить:

·  дружественные слияния – слияния, при которых руководящий состав и акционеры приобретающей и приобретаемой (целевой, выбранной для покупки) компаний поддерживают данную сделку;

·  враждебные слияния – слияния и поглощения, при которых руководящий состав целевой компании (компании-мишени) не согласен с готовящейся сделкой и осуществляет ряд противозахватных мероприятий. В этом случае приобретающей компании приходится вести на рынке ценных бумаг действия против целевой компании с целью ее поглощения.

В зависимости  от способа объединения потенциала можно выделить следующие типы слияния:

·  корпоративные альянсы – это объединение двух или нескольких компаний, сконцентрированное на конкретном отдельном направлении бизнеса, обеспечивающее получение синергетического эффекта только в этом направлении, в остальных же видах деятельности фирмы действуют самостоятельно. Компании для этих целей могут создавать совместные структуры, например, совместные предприятия;

·  корпорации – этот тип слияния имеет место тогда, когда объединяются все активы вовлекаемых в сделку фирм.

В свою очередь, в зависимости от того, какой потенциал  в ходе слияния объединяется, можно  выделить:

·  производственные слияния – это слияния, при которых объединяются производственные мощности двух или нескольких компаний с целью получения синергетического эффекта за счет увеличения масштабов деятельности;

·  чисто финансовые слияния – это слияния, при которых объединившиеся компании не действуют как единое целое, при этом не ожидается существенной производственной экономии, но имеет место централизация финансовой политики, способствующая усилению позиций на рынке ценных бумаг, в финансировании инновационных проектов.

Слияния могут  осуществляться на паритетных условиях (“пятьдесят на пятьдесят”). Однако накопленный опыт свидетельствует о том, что “модель равенства” является самым трудным вариантом интеграции. Любое слияние в результате может завершиться поглощением.

В зарубежной практике можно выделить также следующие  виды слияний компаний:

·  слияние компаний, функционально связанных по линии производства или сбыта продукции (product extension merger);

·  слияние, в результате которого возникает новое юридическое лицо (statutory merger);

·  полное поглощение (full acquisition) или частичное поглощение (partial acquisition);

·  прямое слияние (outright merger);

·  слияние компаний, сопровождающееся обменом акций между участниками (stock-swap merger);

·  поглощение компании с присоединением активов по полной стоимости (purchase acquisition) и т.п.

Тип слияний  зависит от ситуации на рынке, а также  от стратегии деятельности компаний и ресурсов, которыми они располагают.

Слияния и поглощения компаний имеют свои особенности  в разных странах или регионах мира. Так, например, в отличие от США, где происходят, прежде всего, слияния или поглощения крупных фирм, в Европе идет поглощение мелких и средних компаний, семейных фирм, небольших акционерных обществ смежных отраслей.

3 Нормативно-правовая база, регламентирующая вопросы сделок по слиянию/поглощению

Отечественная нормативная база, регулирующая корпоративные  отношения, начала складываться с начала 90-х годов прошлого столетия. Именно тогда были приняты основные законы, относящиеся к различным сторонам функционирования российских компаний, в том числе слияниям и поглощениям. Само словосочетание «слияния и поглощения» чуждо для отечественной системы права. Существует понятие слияния, которое наряду с присоединением, разделением, выделением и преобразованием является одной из форм реорганизации юридических лиц. По своей сути, в разряд сделок М&А попадают только слияние, сопровождающееся фактическим объединением активов двух юридических лиц под эгидой новой компании, и присоединение, когда одна организация входит в состав более состоятельного юридического лица.

Несмотря на довольно детальную проработку правового  института реорганизации, он не пользуется популярностью у российского бизнеса в качестве способа проведения слияний и поглощений. Перечислим причины этого.

Необходимость соблюдении сложной процедуры- Известно, что в процессе М&А реорганизуемые компании должны четко соблюдать все необходимые формальности, предусмотренные законом. Речь идет прежде всего о проведении нескольких общих собраний акционеров обществ участвующих в процессе слияний и поглощений, и заседаний советов директоров. Игнорирование требований закона может привести к невозможности завершений процедуры реорганизации либо оспариванию ее результатов третьими лицами.

Получение разрешения антимонопольного органа. Не так давно положения антимонопольного законодательства были достаточно требовательны к участникам реорганизационного процесса. В частности, в соответствии со ст. 17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» 1991 года слияние и присоединение коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышала 200 тыс. МРОТ, осуществлялась с предварительного согласия антимонопольного органа. Нет смысла пояснять, что при оформлении сделки М&А в форме слияния или присоединения большинство компаний среднего и крупного бизнеса были вынуждены обращаться в антимонопольные органы для получения соответствующего разрешения.

Фактор времени. Поскольку требуется строго соблюдать вышеперечисленные процедуры, оформляющие реорганизацию, завершение объединения компаний может растянуться не на один месяц, что вряд ли может устроить владельцев компаний,

Появление дополнительных обязанностей. Учитывая тот факт, что реорганизация затрагивает права и законные интересы многих групп лиц, российское законодательство требует от участников этого процесса, проведения комплекса стабилизирующих мероприятий. В частности, приводимая реорганизация может значительно ухудшить положение кредиторов реорганизуемых обществ, например при выделении, когда в новое общество выводятся высоколиквидные активы, а все основные обязательства остаются на балансе прежнего общества. Маловероятно, что такой должник сможет погасить хоти бы часть своих долгов.        

Вот почему нормы Законов об акционерных обществах 1995 г (п. 6 ст.15) и об обществах с  ограниченной ответственностью 1998 года (п. 5 ст. 61) пытаются хоть как-то обезопасить добросовестных  кредиторов от подобных ситуаций. В частности, не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации (а при реорганизации компании в форме слияния или присоединения - с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в сиянии или присоединении) юридическое лицо обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов, в этот же срок реорганизуемое общество должно опубликовать в печатном издании, предназначенном дня публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

Помимо этого дополнительные права появляются и у акционеров реорганизуемых обществ: они вправе требовать от общества выкупа всех или части принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах). Этот принцип позволяет защитить права главным образом миноритарных акционеров, которые считают, что в результате реорганизации их имущественным интересам будет нанесен вред.

Разумеется, требования законодательства могут не только дестабилизировать  финансовую ситуацию в компании, но и осложнить ее взаимоотношения с контрагентами.

Информационная  открытость процесса реорганизации. Еще в самом начале реорганизации, когда до завершения объединения нескольких компаний остается около месяца, ее участники обязаны сообщить о намечающейся сделке. Этой информацией могут воспользоваться конкуренты компаний, которым нежелательно их слияние (присоединение), а также иные недоброжелатели. Кроме того, если реорганизация компаний не состоится, это может негативно отразиться на их деловой репутации.

Появление дополнительных предпринимательских рисков. Результатом слияния или присоединения компании является прекращение деятельности одного (присоединение) или всех (слияние) участников реорганизации. Это обстоятельство может иметь весьма серьезные последствия для бизнеса. Ярким примером является отечественная система лицензирования. Лицензия представляет собой разрешение на реализацию определенного вида деятельности при обязательном соблюдении соответствующих требований и условии. При этом данный документ выдается строго определенному лицу. Вот почему лицензия теряет юридическую силу и считается аннулированной с момента прекращения деятельности общества в результате реорганизации (п.2 ст.13 Закона о лицензировании отдельных видов деятельности 2001 года). Закон не предоставляет никаких гарантий правопреемнику реорганизованного юридического лица в получении лицензии. В определенных ситуациях именно это обстоятельство может практически заблокировать процесс реорганизации компании. Наглядным примером является ситуация вокруг присоединения открытого акционерного общества «Вымпелком-Регион» к открытому акционерному обществу «Вымпелком». Неопределенность с последующим переоформлением лицензий, вероятнее всего и стала причиной того, что две сотовые компании длительное время не могли завершить реорганизацию.

Еще одним предпринимательским  риском являются взаимоотношения с контрагентами реорганизуемых компаний, которых может обеспокоить информация о грядущих изменениях. В практике имелись случаи, когда поставщики реорганизуемого общества предпочитали на время приостановить с ним договорные отношения.

Таким образом, правовой институт реорганизации не может удовлетворить все потребности  отечественных предпринимателей в установлении контроля над бизнесом. Российские компании используют реорганизацию лишь в случае так называемого перехода на единую акцию. Обычно это проходит по одному из следующих вариантов:

- присоединение  дочерних обществ к головной  компании;

- головная компания, а также дочерние общества присоединяются к одной из «дочек» основного общества;

- слияние головной компании со своими дочерними обществами;

- основная компания и дочерние общества присоединяются к вновь созданной компании.

Что касается сделок М&А, в результате которых происходит не изменение управленческой структуры, а непосредственная смена владельца, либо акций (долей), либо актинон общества, то они в большинстве случаев осуществляются вне правовой конструкции реорганизации.

Разнообразие  и разноплановость сделок М&А  в отечественных условиях оказали  влияние и на законодательную базу, позволяющую установить контроль над компаниями. Особенно это касается сферы недружественных поглощений. Корпоративные агрессоры стараются использовать практически любую нормативную уловку, чтобы добиться поставленной цели. Именно поэтому, чтобы представить себе нормативную базу слияний и поглощений, необходимо привести полный перечень законов и подзаконных актов.

Основные  законодательные акты:

- Гражданский  кодекс;

- Закон об  обществах с ограниченной ответственностью;

- Закон об  акционерных обществах;

- Закон о государственной  регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей 2001 года;

- Земельный кодекс  РФ;

- Закон о конкуренции  и ограничении монополистической  деятельности на товарных рынках;

- Закон о приватизации  государственного и муниципального  имущества 2001 года;

- Закон о рынке  ценных бумаг 1996 года;

- Закон о защите  прав и законных интересов  инвесторов на рынке ценных  бумаг 1999 года.

Обращаясь к зарубежному  опыту регулирования сделок М&А, можно отметить детальную нормативную  проработку рассматриваемых процессов. Лидерами, безусловно, являются США и Великобритания. Этому способствуют колоссальное развитие фондового рынка, распыленность акционерного капитала, культурные традиции. Интересен, например, опыт Великобритании, которая характеризуется саморегулированием рынка слияний и поглощений.

 

Из  практики. Положения Кодекса сити по слияниям и поглощениям (City Code on Takeovers and Mergers) не могут похвастаться всеобщей сферой действия, отличаясь локальностью применения. При этом контроль над сделками осуществляется Комитетом по слияниям и поглощениям (Panel on Takeovers and Mergers). Эта саморегулируемая структура состоит из представителей Центрального банка Великобритании, Лондонской валютное биржи, а также лиц, делегированных ведущими финансовыми организациями страны. Страны континентальной Европы в отличие от Великобритании отошли от принципов саморегулирования (selfregulations), предпочитая законодательное оформление принципов и правил, относящихся к рынку слияний и поглощений. Ярким примером является Швейцария, где Добровольный кодекс поглощений бирж 1989 года был трансформирован в положения Закона о биржах и фондовой торговле 1995 года.

Кроме того, для ряда европейских  государств, в частности Германии и Нидерландов, характерны усиленный  государственный надзор за приобретением организаций, развитое картельное законодательство и четкие процедуры согласования поглощений с работниками организации. Смешанным регулированием вопросов М&А отличаются Франция, Бельгия и Испания.

 

Регулирование сделок М&А  в Европе осуществляется не только на национальном уровне. Весомый вклад в процесс регулирования таких сделок вносят директивы Совета Европы.

В отличие от зарубежного  опыта в России практически не встречается детальное регулирование  вопросов, относящихся к установлению контроля над бизнесом. Можно было бы не согласиться с этим тезисом, заметив, что в некоторых европейских государствах отсутствует детальная регламентация корпоративных вопросов, и это ничуть не мешает развитию предпринимательских отношений. Ответ прост: эти страны в отличие от России обладают длительной историей формирования корпоративной культуры и глубоко разработанными неформальными правилами ведения бизнеса. Многие вещи, которые позволяют себе отечественные компании, просто немыслимы в рамках цивилизованных схем предпринимательской деятельности в этих государствах.

Таким образом, несмотря на большое количество нормативных  актов, применяемых в отношении  слияний и поглощений, уровень  правового регулирования этой сферы  в России все же нельзя назвать  высоким.

Лекция 2. Мотивы и участники сделок по слияниям/поглощениям

1. Основные мотивы слияний и поглощений компаний в мировой практике
2. Инициаторы получения контроля над компанией
3. Наиболее привлекательные отрасли отечественной экономики и перспективы развития сделок слияний и поглощений
4. Классификация компаний, являющихся целью сделок слияний и поглощений 

1 Основные мотивы слияний и поглощений компаний в мировой практике

В многочисленных исследованиях, посвященных феномену слияний/поглощений, приводятся различные  мотивы, преследуемые компаниями. Однако большинство работ имеют фрагментарный характер и страдают отсутствием системы, что приводит к повторениям и размытостью четких границ между отдельными мотивами. В данной работе предлагается оригинальный подход к структурированию мотивов, который позволяет участникам сделок по слияниям/поглощениям более полно проанализировать основные направления, по которым теоретически возможно достижение положительного, в том числе синергетического, эффекта от слияния/поглощения.

Исходя из стремления компаний к максимизации прибыли, большинство мотивов, побуждающих компании сливаться/поглощать, можно разделить на следующие группы:

- Мотивы уменьшения  оттока ресурсов (имеются в виду  прежде всего денежные ресурсы,  являющиеся издержками предприятия).

- Мотивы увеличения/стабилизации притока ресурсов.

- Нейтральные  по отношению к движению ресурсов  мотивы.

 

В обобщенном виде классификация мотивов приведена  на рисунке 3.

Рис. 3. Структура  основных мотивов слияний/поглощений компаний

 

Строго говоря, можно было бы выделить в отдельную  группу мотивы более эффективного использования  имеющихся ресурсов, но автор придерживается мнения, что в конечном итоге большинство из них сводятся к одной из вышеназванных групп. Так, повышение качества управления приводит к более эффективному использованию времени отдельными работниками и, как следствие, к снижению издержек на персонал (в данном случае совокупной зарплаты) и уменьшению оттока ресурсов.

Следует оговориться, что вышеприведенная структура  рассматривается в данной работе с точки зрения полезности для  владельцев компании (так как менеджерами могут преследоваться иные цели, о чем будет сказано позже), а также что поток исходящих ресурсов рассматривается за исключением дивидендов и иных платежей акционерам компании.

К первой группе мотивов, нацеленных прежде всего  на уменьшение издержек, можно отнести следующие:

1.1. Экономия  масштабов

Экономия, обусловленная  масштабами, достигается тогда, когда средняя величина издержек на единицу продукции снижается по мере увеличения объема производства продукции. Один из источников такой экономии заключается в распределении постоянных издержек на большее число единиц выпускаемой продукции. Основная идея экономии за счет масштаба состоит в том, чтобы выполнять больший объем работы на тех же мощностях, при той же численности работников, при той же системе распределения и т.д. Иными словами, увеличение объема позволяет более эффективно использовать имеющиеся в наличии ресурсы [8]. Однако надо помнить, что существуют определенные пределы увеличения объема производства, при превышении которых издержки на производство могут существенно возрасти, что приведет к падению рентабельности производства.