Право собственности в международном частном праве. 2

РЕФЕРАТ

по дисциплине «Международное частное право»

на тему: «Право собственности в международном частном праве»

СОДЕРЖАНИЕ

1. ПОНЯТИЕ, МЕСТО И РОЛЬ ИНСТИТУТА СОБСТВЕННОСТИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 3

2. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ 6

2.1. Сущность коллизионных норм, их виды и порядок применения 6

2.2. Применение унифицированных коллизионных норм 12

3. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ 13

3.1. Понятие, содержание и формы иностранных инвестиций 13

3.2. Правовое регулирование иностранных инвестиций 15

3.3. Гарантии защиты и страхование иностранных инвестиций 18

1.  
ПОНЯТИЕ, МЕСТО И РОЛЬ 
ИНСТИТУТА СОБСТВЕННОСТИ 
В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

Право собственности –  центральный институт любой национальной правовой системы, который во многом определяет характер и содержание других институтов и отраслей права того или иного государства.

Собственность – это право  конкретных субъектов – отдельных  лиц или коллективов – использовать определенные имущественные объекты  своей властью и в своем  интересе на основе и в пределах установленного в государстве правопорядка. Содержание этого права раскрывается через совокупность исключительных субъективных правомочий собственника, каждое из которых обладает определенной спецификой и известной самостоятельностью. Эти исключительные правомочия: сводятся, как правило, к трем:

1. Праву владения.

2. Праву пользования.

3. Праву распоряжения имуществом.

Совокупность юридических  норм, направленных на регулирование  отношений собственности методами и средствами гражданско-правового  характера, образует институт права  собственности. Он является центральным  институтом международного частного права, а его главное содержание и  особенности состоят в том, что  нормами института права собственности  определяется правовое положение имущественных  ценностей в хозяйственном обороте  путем установления меры дозволенного поведения управомоченного лица.

В настоящее время право  собственности осуществляется в  рамках двух основных блоков отношений, существующих между государствами  и (или) частными субъектами различной  национальной принадлежности.

Первый из них затрагивает  коллизионные проблемы, возникающие  в процессе регламентации и осуществления  права собственности. Сегодня они  имеют особое значение еще и потому, что широкая унификация материально-правовых норм различных государств в рамках международного частного права в  этой области чрезвычайно затруднена.

Второе направление регулирования  вопросов права собственности в  международном частном праве  касается разрешения проблем экстерриториального  действия законов о национализации, принятых в различных странах, а  также определения рамок и  границ участия иностранного капитала в разработке ресурсов и развитии экономики других государств (определение  статуса, прав и обязанностей иностранных  инвесторов в странах – реципиентах  капитала).

В законодательстве многих государств проводится различие между  правом на недвижимое имущество и  правом на движимое имущество. В отношении  недвижимости законодательство, судебная практика и доктрина этих государств придерживаются принципа, согласно которому право собственности на недвижимость регулируется законом места нахождения недвижимости. Этот закон определяет и содержание права собственности  на недвижимость, и форму и условия  перехода прав на недвижимость. Особенно жестко данный принцип проводится в  отношении такой основной категорий  недвижимого имущества, как земельные  участки. В специальных реестрах и книгах ведется строгая регистрация  прав собственности на землю.

Российские юридические  лица и иные наши организации, точно  так же как и граждане России, если им принадлежит недвижимое имущество  за рубежом, имеют право владеть, пользоваться и распоряжаться таким  имуществом в полном объеме в соответствии с правилами местного законодательства.

Более сложным является положение  с движимым имуществом. Сюда относятся  обычно права требования, ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и  т. д. В отношении этой категории  имущества в различных государствах по-разному решается вопрос о значении принципа закона места нахождения вещи, хотя и в отношении режима движимого имущества указанный принцип имеет решающее значение.

Во-первых, считается общепризнанным, что если в каком-либо государстве  вещь правомерно перешла по законам  этого государства в собственность  определенного лица, то при изменении  места нахождения вещи право собственности  на данную вещь сохраняется за ее собственником. Таким образом, признается право  собственности на вещь, приобретенную  за границей.

Во-вторых, обычно признается, что объем прав собственника определяется законом места нахождения вещи. Из этого следует, что при перемещении  вещи из одного государства в другое (как это происходит именно с движимым имуществом) соответственно изменяется и содержание прав собственника. При  этом не имеет значения, какие права  принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство. Право собственности на вещь, например приобретенную иностранцем на своей  родине, признается, но содержание этого  права будет определяться не законом  страны его гражданства, а законом  места нахождения вещи.

2.  
КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ ПРАВА 
СОБСТВЕННОСТИ

2.1.  Сущность коллизионных норм,  
их виды и порядок применения

В доктринах международного частного права существуют различные  точки зрения на то, какой закон  регулирует переход права собственности, если вещь приобретается не в том  государстве, где она находится. В одних странах доктрина высказывается  в пользу применения закона места  нахождения вещи, в других предпочтение отдается личному закону собственника.

В Великобритании и США  в течение длительного времени  исходным был принцип, согласно которому права на движимость определяются личным законом собственника. В курсе  Дайси обращается внимание на переход  от принципа личного закона к принципу места нахождения вещи.

В праве Франции в ряде случаев переход права собственности  на движимость определяется законом  места нахождения вещи; в то же время  в наследственном праве переход  имущества в порядке наследования часто определяется личным законом  наследодателя. Однако принцип личного  закона рассматривается в современной  доктрине больше как исключение из общего правила. Этот принцип продолжает сохраняться в законодательстве лишь отдельных стран (Аргентины, Бразилии).

Расширение применения закона места нахождения вещи обосновывается в иностранной литературе прежде всего интересами гражданского оборота.

Таким образом, как правило, принцип lех геi sitae определяет, какие  вещи могут быть вообще объектом права  собственности, объем и содержание прав и обязанностей собственника и  чаще всего возникновение, переход  и прекращение права собственности.

Коллизионные вопросы  отношений, вытекающих из права собственности, регулируются также в отдельных  международных соглашениях. Гаагская конвенция о праве, применяемом  к переходу права собственности  в международной торговле товарами, 1958 года решает ряд вопросов, связанных  с переходом права собственности, не на основании принципа lех rei sitae, а на основании обязательственного статута, то есть права, применяемого сторонами  к сделке внешнеторговой купли-продажи.

Основным правилом, предусматриваемым  российским законодательством для  решения коллизионных вопросов права  собственности, является закон местонахождения  вещи (ст. 164 Основ гражданского законодательства). Это правило распространяется как  на недвижимое, так и на движимое имущество. Из сферы его применения исключены транспортные средства, подлежащие внесению в государственный реестр. Коллизионные вопросы права собственности  на эти транспортные средства решаются по праву страны, где транспортное средство внесено в реестр.

В российском законодательстве к недвижимым вещам (недвижимому  имуществу, недвижимости) отнесены (ст. 130 ГК РФ) земельные участки, участки  недр, обособленные водные объекты  и все, что прочно связано с  землей, т.е. объекты, перемещение которых  без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения. К недвижимым вещам отнесены также  подлежащие государственной регистрации  воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические  объекты. Недвижимостью может быть признано законом и иное имущество. Не принадлежащие к недвижимости вещи, включая деньги и ценные бумаги, являются движимым имуществом.

Что касается вопросов возникновения, перехода и прекращения вещных прав, то решаются они с помощью привязок, не совпадающих с привязкой к  закону местонахождения вещи, хотя и близких к ней по значению.

Перемещение имущества из одной страны в другую изменяет содержание права собственности, поскольку  его “наполнение”, объем зависит  от закона страны, где в данный момент находится имущество.

Иначе строится режим возникновения  и прекращения права собственности. Право собственности возникает  и прекращается по закону страны, где  это имущество находилось в момент, когда имело место действие или  иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения  права. Российский гражданин сохраняет  за собой право собственности  на имущество, которое им было приобретено  в России, но в последующем перемещено в установленном порядке за границу. Равным образом за иностранцем признается право на имущество, приобретенное  у себя на родине и затем правомерно перемещенное в Россию. В каждом из этих случаев признается право  собственности, возникшее под действием  соответственно российского или  иностранного закона, но содержание права  в результате перемещения имущества  изменяется.

Изъятия из правила lex rei sitae устанавливаются федеральным законом  или международным договором  РФ. Назовем лишь наиболее существенные.

Одно из изъятий связано  с отношениями по наследованию. Статья 169 Основ гражданского законодательства подчиняет их праву страны, где  наследователь имел последнее постоянное место жительства. Что касается коллизионных вопросов наследования строений и другого  недвижимого имущества, находящегося в России, то они решаются по российскому  праву. Но в модели Гражданского кодекса  для стран СНГ и в разделе VII проекта третьей части ГК РФ эта последняя коллизионная норма  уступает место норме с двусторонней коллизионной привязкой.

Другое изъятие относится  к судьбе имущества ликвидируемого юридического лица. Вопросы права  собственности на такое имущество  регулируются личным законом юридического лица.

По российскому гражданскому законодательству представительства  и филиалы не являются юридическими лицами (ст. 55 ГК РФ) и наделяются имуществом создавшими их юридическими лицами. В случае ликвидации российского юридического лица судьба имущества его филиала или представительства, находящегося за рубежом, определяется не законом страны местонахождения имущества, а личным законом юридического лица, т.е. российским законом.

В ч. 3 ст. 164 Основ гражданского законодательства предусмотрено, что  «возникновение и прекращение права  собственности на имущество, являющееся предметом сделки, определяются по праву места совершения сделки, если иное не установлено соглашением  сторон». Это означает, что за основу принят принцип автономии воли сторон. Если же стороны в контракте не решили этот вопрос, то тогда начинает действовать коллизионный принцип lех 1оsi соntrасtus. По российскому закону (ст. 444 ГК РФ) договор (при отсутствии указания о месте его заключения) признается заключенным в месте  жительства гражданина или месте  нахождения юридического лица, направившему оферту.

Особые сложности в  международной практике вызывают случаи, когда предметом сделки является товар в пути. Например, товар  перевозится морем или по железной дороге, а стороны во время его  нахождения в пути совершают сделку по передаче на него права собственности. Какое право тогда следует  применять: страны отправления товара, страны назначения или какого-либо промежуточного пункта нахождения вещи? Закон предписывает в этих случаях  применять закон места отправки вещи. Согласно ч. 3 ст. 164 Основ, «право собственности на имущество, находящееся  в пути по внешнеэкономической сделке, определяется по праву страны» из которой это имущество отправлено, если, иное не установлено соглашением  сторон».

В отношениях между предприятиями, к которым продолжают применяться  ОУП СЭВ 1968/1988 годов, момент перехода права собственности и риска  случайной гибели товара с продавца на покупателя определяется не путем  применения коллизионных норм, а исходя из единых материально-правовых норм. Так, этот переход при железнодорожных  перевозках считается совершенным «с момента передачи товара с железной дороги страны продавца железной дороге, принимающей товар», в водных перевозках на условиях «фоб», «сиф» и «каф» – «с момента перехода товара через борт судна в порту погрузки».

Собственнику, в случае предъявления им вещных требований о защите права  собственности, предоставляется возможность  выбора права, которому подчиняются  эти требования. Выбор ограничивается: правом страны, где имущество находится, правом страны, в которой заявлено требование, или правом страны, в  которой транспортное средство внесено  в государственный реестр.

Предмет специального регулирования  – определение момента перехода права собственности при осуществлении  договора международной купли-продажи  товаров. Конвенция ООН о договорах  международной купли-продажи товаров  не содержит положения о моменте  перехода права собственности от продавца к покупателю (момент заключения договора или момент передачи товара). По этому вопросу Конвенцией не были преодолены различия в национальном законодательстве.

Момент возникновения  права собственности у приобретателя  вещи по договору обозначен в ст.223 ГК РФ. Право собственности у приобретателя  вещи по договору возникает с момента  ее передачи, если иное не предусмотрено  законом или договором. В случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, то право  собственности у приобретателя  возникает с момента такой  регистрации, поскольку иное не установлено  законом.

В Российской Федерации юридическим  актом признания и подтверждения  государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения  прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом РФ является государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Зарегистрированное право  на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке. Участниками отношений, возникающих при государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, выступают собственники недвижимого имущества и обладатели иных подлежащих государственной регистрации прав на него, в том числе иностранные граждане и лица без гражданства, иностранные юридические лица, международные организации, иностранные государства.

В двусторонних договорах  о правовой помощи, заключенных с  Азербайджанской Республикой, Латвийской Республикой, Литовской Республикой, Республикой Молдова, Республикой  Кыргызстан, Эстонской Республикой  коллизионные вопросы права собственности  регулируются следующим образом:

− право собственности на недвижимое имущество определяется по законодательству Стороны, на территории которой находится недвижимое имущество;

− право собственности на транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется по законодательству Стороны, на территории которой находится орган, осуществляющий регистрацию транспортного средства (исключение из правила “закон местонахождения вещи”;

− возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество определяется по законодательству Стороны, на территории которой имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения такого права;

− возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество, являющегося предметом сделки, определяется по законодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Статья 38 Конвенции о правовой помощи и правых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. содержит аналогичные положения. Дополнительно  включено указание, относящееся к  определению понятия недвижимого  имущества. Вопрос о том, какое имущество  является недвижимым, решается в соответствии с законодательством страны, на территории которой находится это имущество.

2.2.  Применение унифицированных 
коллизионных норм

В конвенциях, унифицирующих  коллизионное право, действующее в  сфере международных коммерческих контрактов, решаются вопросы разграничения  перехода права собственности и  перехода риска случайной гибели, делимитации пределов обязательственного статута и статута вещных прав. К этой теме обращаются, дополняя друг друга, Гаагские конвенции (Российская Федерация в них не участвует) – Конвенция о праве, применимом к международной купли-продаже  товаров, 1955 г., Конвенция о праве, применимом к переходу права собственности  при купле-продаже товаров (движимых материальных вещей), 1958., Конвенция  о праве применимом к договорам  международной купли-продаже товаров, 1986 г. (Конвенция 1958 г. и 1986 г. в силу не вступили). В последней Конвенции  предусматривается, что право, применимое к договору купли-продаже товаров, регулирует, в частности: момент приобретения покупателем права на продукты, плоды  и доходы, связанные с товарами; момент перехода на покупателя риска  в отношении товаров; действительность и юридическую силу положений  о сохранении права собственности  на товары в отношениях между сторонами (ст. 12 “Сфера действия применимого  права”). Конвенция не определяет право, применимое к передаче права собственности (за исключением вопросов, прямо указанных в ст.12).

1.  
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ  
ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ

3.1.  Понятие, содержание и формы  
иностранных инвестиций

Инвестиции – капитал, вложенный в производство, то есть стоимость, возрастающая благодаря  своему функционированию в системе, обеспечивающей использование живого труда.(см. далее)

Законодательное определение  понятия иностранных инвестиций имеет чрезвычайно большое значение, поскольку оно очерчивает круг лиц  и отношений, которые регулируются соответствующими правовыми нормами. Как правило, в разных странах  объем этого понятия устанавливается  законодателем в соответствии с  проводимой им инвестиционной политикой.

Иностранные инвестиции можно  определить как все виды имущественных  и интеллектуальных ценностей, вывезенных с территории одного государства  и вложенных на территории другого, для ведения в последнем на свои риск предпринимательской или  иной деятельности в целях получения  дохода или иного социального  эффекта от совместного использования  сторонами вложенного капитала. Федеральный  закон «Об иностранных инвестициях  в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. в ст. 2 определяет иностранные  инвестиции как «вложение иностранного капитала в объект предпринимательской  деятельности, на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских  прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских  прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте или  в валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации».

В этом смысле, на наш взгляд, гораздо более соответствует  действительности определение инвестиций, содержащееся в ст. 1 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в  Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»  от 25 февраля 1999 г. В соответствии с  этим законом под инвестициями следует  понимать «денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе  имущественные права, иные права, имеющие  денежную оценку, вкладываемые в объекты  предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли  и (или) достижения иного полезного  эффекта».

В доктрине и практике МЧП  обычно различают две формы инвестирования:

Ссудная форма – ссудный  капитал, инвестиции в виде займов и  кредитов;

Предпринимательская форма - предпринимательский капитал в  виде прямых и портфельных инвестиций.

Для прямых инвестиций характерно активное участие инвестора в  управлении объектом, в который вложен его капитал. Именно прямые инвестиции ассоциируются с созданием и  функционированием за рубежом совместных компаний и предприятий со 100%-ным  иностранным капиталом. Через вывоз  прямых инвестиций инвестор может либо, учредить за рубежом новую фирму (самостоятельно или совместно с  местным партнером), либо купить существенную долю (обычно не менее 10%) в уже действующем  за рубежом предприятии или полностью  поглотить его. За рубежом подобные предпринимательские структуры  обычно имеют статус зарубежных филиалов родительских компаний (дочерние или ассоциированные компании), в отличие от России, где под филиалами понимают то, что на Западе называют отделениями.

Портфельные инвестиции такого контроля обычно не дают и бывают, как  правило, представлены отдельными акциями  или их небольшими пакетами, облигациями  и другими ценными долгосрочными  бумагами. Таким образом, осуществление  портфельных инвестиций ограничивается, как правило, покупкой незначительного  количества ценных бумаг предприятий, банков и других участников инвестиционного  процесса.

В некоторых случаях, как  это было уже подчеркнуто выше, вложение и функционирование капитала на территории иностранного государства  может выходить за рамки указанных  форм (например, приобретение частным  лицом ценных бумаг, владение которыми тем не менее не позволяет ему  участвовать в управлении предприятием) В связи с этим будет, наверное, правомерным ставить вопрос о  наличии в международной деловой  практике третьей непредпринимательской  формы инвестирования.

3.2.  Правовое регулирование 
иностранных инвестиций

В силу двойственного характера  источников МЧП можно выделить два  основных блока правовых норм, целью  которых является регулирование  инвестиционных отношений – нормы  национального законодательства отдельных  государств и положения международно-правовых соглашений. Определенное регулирующее воздействие на эти отношения  оказывают также нормы инвестиционных контрактов, заключаемых частными иностранными инвесторами со странами – реципиентами капитала.

1. Национальное законодательство.

В развитых странах с рыночной экономикой, в большинстве развивающихся  государств и в странах с переходной экономикой по отношению к иностранным  инвестициям действует принцип  национального режима. Он получил  поддержку и на международном  уровне.

Национальный режим дает много преимуществ иностранному инвестору: зарубежные предприниматели  могут основывать свои компании и  хозяйствовать на тех же условиях, что и местные, вступая друг с  другом в полноценную конкуренцию; избирать любую принятую в данной стране организационно-правовую форму  ведения хозяйственной деятельности; пользоваться большинством местных  льгот; получать доступ к финансовым, трудовым, научно-техническим и другим ресурсам страны – реципиента капитала.

2. Международные договоры.

Можно выделить два уровня международно-правовых соглашений, так  или иначе затрагивающих вопросы  правового регулирования иностранных  инвестиций: двусторонний и многосторонний. В рамках первого из них особое внимание следует уделить торговым договорам, договорам о защите и  поощрении капиталовложений и соглашениям  о налогообложении.

Регулирование инвестиционных отношений на двустороннем уровне происходит при помощи следующих основных международных  договоров.

Торговые договора. Практика заключения подобных соглашений возникла в древние времена и окончательно оформилась с образованием национальных рынков государств и становлением единого  мирового хозяйственного оборота. К  настоящему времени торговые договоры из средства регулирования международных  торговых отношений постепенно превратились также в одну из форм регулирования иностранных инвестиций.

Договоры и соглашения об иностранных инвестициях. Этот вид  соглашений как форма правового  регулирования международных экономических  отношений возник после Второй мировой  войны. Их главная цель – обеспечение  притока иностранного частного капитала в другие страны путем предоставления ему юридических гарантий от так  называемых политических, или некоммерческих, рисков, в состав которых, в частности, включаются:

а) гарантии от национализации предприятий иностранного капитала;

б) гарантии от неконвертируемости валют при переводе капиталов  и прибылей за рубеж;

в) гарантии от ущерба инвестициям  в случае социальных катаклизмов  и другие.

В договорах об инвестициях  обычно содержится определение понятий  «инвестиции» (капиталовложения) и  «инвестор».

В этих соглашениях оговаривается  предоставление иностранному инвестору  режима наибольшего благоприятствования  или национального режима, а также  возможность его обращения за защитой своих прав как в суды страны – реципиента капитала, так  и в международные судебные органы.

В настоящее время Россия участвует в более чем 30 подобных договорах. Они имеют особое значение для нашей страны в условиях известной  незавершенности и нестабильности российского законодательства. В  силу общепризнанного принципа приоритета положений международных договоров  над национальными правовыми  актами, договоры об инвестициях могут  оказывать непосредственное регулирующее воздействие на отношения с участием иностранного инвестора, позволяя компенсировать недостатки соответствующих законов и подзаконных актов России.

Соглашения о налогообложении. Вопросы налогообложения играют важную роль в деле инвестирования частного иностранного капитала. С  помощью соглашений о налогообложении  государства-участники стремятся  создать благоприятные условия  для осуществления иностранных  инвестиционных проектов и, таким образом, стимулировать инвестиционный процесс  как основу экономического развития.