Правотворчество. 7

Содержание:

Введение                                                                                                        

Глава I. Правотворчество: понятие и принципы                                            

ГлаваII. Виды правотворческой деятельности, стадии

законодательного  процесса, законодательная техника                                     

1. Виды правотворчества                                        

2. Законотворческий процесс и его основные стадии                                       

3. Законодательная (юридическая) техника                                                 

Глава III. Правотворческая деятельность Российских судов                      

Заключение                                                                                                    Список литературы                 

            Введение

Процесс правотворчества это сложнейший процесс, охватывающий не одну стадию прохождения и играющий отнюдь не второстепенную роль в правовой жизни  общества.

Еще со времен становления государства, дабы установить хоть какой  то минимальный порядок, сильнейшие мира сего творили право, стараясь достичь оптимального результата своей деятельности для удовлетворения амбиций и требований населения. Что уж говорить о нынешних временах, когда в динамике текущих дней каждый аспект жизни и деятельности требует правового закрепления и подтверждения! Именно сейчас  правотворчество занимает ведущее место. Это объясняется тем, что именно правотворчество дает жизнь праву, порождает, формирует, оформляет его и открывает "дверь" в общество. Правотворчество служит начальным этапом жизни права и вбирает в себя импульсы, влияющие на движение права, как собственно правовое, так и политическое, экономическое, специальное. Вполне объясним, поэтому громадный общественный интерес к правотворчеству, позволяющему создавать правовые акты как выражение политического курса партий, государства и общества.

Таким образом, данная тема актуальна для исследования, так как:

-  Интересен  для исследования вопрос участия  судебных органов в правотворческой  деятельности; несмотря на то, что  в Российской Федерации судебные  органы не участвуют в правотворческой деятельности, на практике судебные разъяснения и инструкции имеют огромное значение;

-  Правотворчество  имеет потому огромное значение, что результаты такой деятельности (законодательство) непосредственно  регулируют общественные отношения,  что влечет за собой необходимость  усовершенствования базы нормативно-правовых  актов государства;

-  Правотворческая  деятельность – сложнейший процесс,  результатом которого является  формирование законодательной базы  государства, поэтому изучение  правотворчества важно и актуально  на любом этапе развития государства  и права;

-  Принципы  действия современного государства  требуют демократического принятия, а впоследствии приемлемой и логичной систематизации принятых документов;

В отечественной  и зарубежной литературе проблемам  правотворчества посвящено много  книг, диссертаций и статей. В  частности Большая Советская  Энциклопедия трактует Правотворчество  как  деятельность государства по руководству обществом, осуществляемая в форме издания нормативных  актов, выражающих государственную  волю правящего класса в виде общеобязательных правил - правовых норм. Соглашаясь с  данным мнением, мы остановимся и  на взглядах профессиональных юристов, более широко рассмотрим сущность и  виды правотворческой деятельности.

Таким образом, целью настоящей работы является исследование понятия правотворчества.

Исходя  из цели работы поставлены следующие  задачи:

-     исследовать законотворческий процесс  и его основные стадии;

-     исследовать проблематику правотворческой  деятельности;

-   в заключение подвести итоги  по проделанной работе, подчеркнуть  наиболее важные моменты;

-   рассмотреть виды правотворческой  деятельности, субъекты, а также  юридическую технику.

Глава I.

Правотворчество: понятие  и принципы

По мнению одних авторов, правотворчество  выступает как периодически оформленная  процедура деятельности по формированию и закреплению воли класса (народа) в правовых актах по изменению  и обмену этих актов. Другая позиция  заключается в широкой трактовке  правотворчества, направленной на достижение целей общества, организационно оформленной  деятельности государства по выявлению  потребности в нормативном правовом регулировании общественных отношений  о создании в соответствии с выявленными  потребностями новых правовых норм, замене и отмене действующих. Эти  взгляды сохраняются в тех  или иных вариантах и в настоящее  время. В новейших научных трудах законотворчество как разновидность  правотворчества охватывает весь процесс  создания правовой нормы - начиная с  зарождения идеи о ней в связи  с выявлением потребности в правовом регулировании, принятием ее и заканчивая введением в действие. Суммируя устойчивые научные разработки и устоявшиеся  в практике законотворчества подходы, предложим следующее определение  правотворчества. Правотворчество  есть процесс познания и оценки правовых потребностей общества и государства, формирования и принятия правовых актов  уполномоченными субъектами в рамках соответствующих процедур. В таком  определении выделяются несколько  элементов. Во-первых, познание, изучение и анализ явлений и процессов, допускающих или требующих правовой регламентации, во-вторых, определение  органа или иного субъекта, управомоченного  принять тот или иной правовой акт, в-третьих, выбор формы предполагаемого  акта, в-четвертых, подготовка, принятие или изменение его в рамках соответствующих процедур. Все названные  элементы находятся между собой  в органическом единстве. Выпадение  каких-либо элементов или их отсутствие, ослабление их внутренних связей и  зависимостей делает дефектным правотворчество  в целом. Оно плохо или с  опозданием отражает общественные ситуации и тенденции развития экономики, политической и социальной сферы. Создаются  необоснованные, неэффективные правовые акты, которые плохо или отрицательным образом влияют на общественные процессы и поведение людей.

Правотворчество отличается своим созидательно-процессуальным характером, когда в нем как  в котле с высокой общественной температурой переплавляются такие  элементы бытия как общественные интересы, потребности, волевые установки, варианты решений, формирующиеся и  формализуемые нормы. Причем в нем  не должно быть механистичности или  даже автоматизма, поскольку именно творческий созидательный характер деятельности отвечает задаче отыскания  среди множества инвариантных норм поведения те, которые практикуются социально-полезными и будут затем  отмечены в юридически-строгую, общезначимую форму. В современном цивилизованном государстве правотворческая деятельность должна исходить из определенных принципов, основных идей, организационных начал, обусловливающих сущность, наиболее характерные черты и свойства этой деятельности.

Законность. Этот принцип проявляется в отношении как процедуры принятия нормативно-правового акта, так и его содержания. Полновластие представительных, исполнительных органов, издающих правовые акты и осуществляющих контроль за правотворчеством других органов, должно реализоваться строго в рамках их компетенции, на основе закона и в полном соответствии с ним.

Гласность. Этот принцип состоит в открытости правотворческого процесса, свободном и деловом обсуждении проектов нормативных актов. Правда, политика всенародных обсуждений как средства реального выявления и учета мнения миллионов людей себя не оправдала, в первую очередь в силу отсутствия механизма подведения их итогов и дальнейшего учета в законодательстве.

Демократизм. Одним из направлений развития политической системы общества на современном этапе является все более активное участие граждан в управлении государственными и общественными делами, что в процессе правотворчества отражается в принятии нормативно-правовых актов путем референдума – самой непосредственной формы демократии. В частности, в 1993 году впервые путем референдума  была принята Конституция России.

Профессионализм. В последнее время становится все более ясно, что недостаточный учет этого требования в правотворческом процессе имеет негативные последствия, сказывается на качестве подготовленных и принятых нормативно-правовых актов. В первую очередь это касается высших государственных органов, в частности депутатов Федерального Собрания. Учитывая то, что они начинают работать на профессиональной основе, важно научить их законодательному процессу. Велика роль науки в реализации этого принципа, так как именно она помогает найти наиболее приемлемые правовые формы, представляет альтернативные проекты нормативных актов, учитывающие различные интересы в обществе, имеет возможность провести научный эксперимент.

Строгая дифференциация правотворческих полномочий. Реализация этого принципа имеет  огромное значение в условиях государственно-организованного  общества на идеях разделения властей, наличия системы сдержек и  противовесов. Любое «перетягивание одеяла» грозит нестабильностью, ростом правового нигилизма в обществе, возможными социальными и экономическими потрясениями.

Планирование. В современных условиях переустройства России с целью достижения заранее определенных целей планирование правотворческого процесса имеет важное значение в силу необходимости концентрации усилий на приоритетных законодательных работах. Планирование дает возможность избежать непродуманного правотворчества, устранить дублирование и рассредоточить усилия с учетом согласования планов работы государственных органов разного типа и разного уровня, ликвидировать поспешность в правотворческой деятельности, создать условия для подготовки документов высокого качества, провести подготовительные мероприятия.

ГлаваII.

Виды правотворческой деятельности, стадии законодательного процесса, законодательная техника

                                1. Виды правотворчества

        Принятие нормативных актов является наиболее распространенным видом правотворчества. Круг государственных органов, имеющих право на такой вид деятельности, исчерпывающим образом закреплен в законодательстве. В частности, это глава государства, представительные (законодательные) органы государственной власти всех уровней, некоторые исполнительные органы государственной власти (правительство, министерства и т.д.).

Можно выделить следующие виды правотворчества:

1) принятие  нормативных правовых актов уполномоченными  органами государства;

2) непосредственное  правотворчество народа путем  всенародного волеизъявления на  референдуме;

3) санкционирование  государственными органами обычаев;

4) создание  судебного прецедента.

Референдум - это всенародное голосование  по вопросам, имеющим наиболее важное государственное значение. Принятые на референдуме решения обладают высшей юридической силой и не нуждаются в последующем утверждении  каким бы то ни было государственным  органом. Так, на референдуме в 1993 году была принята ныне действующая Конституция  Российской Федерации.

Одним из способов правотворчества является санкционирование государством обычаев. Это могут быть нормы, признанные населением данной местности (местные  обычаи) или сложившиеся в практике деятельности некоторых организаций (например, обычаи морского порта).

Понятно, что в каждой стране правотворческая  деятельность осуществляется в различных  видах и формах. В Великобритании, например, правотворческая деятельность осуществляется в таких ее видах, как законодательная деятельность парламента, принимающего законы (статуты); правотворческая деятельность судебных органов, создающих прецеденты (судебная практика); правотворческая деятельность центральных органов управления и местных органов государственной власти (самоуправление), издающих свои собственные нормативно-правовые акты и имеющие дело с правовыми обычаями.

В идеальном  государстве, вполне справедливо рассуждают английские авторы, законодательная  власть «предположительно должна была ба оставаться исключительной привилегией  парламента – законодателей, непосредственно  подотчетным избирателям». Теоретически эта посылка справедлива и  для государственного механизма  современной Англии, но в реальной жизни парламенту «приходится передавать часть своих законодательных  полномочий подчиненным ему правоустанавливающим органам». Министры короны, органы местного управления, независимые корпорации, англиканская церковь, частные компании, комиссии и Совет Европейских  сообществ – «все они наделены парламентом полномочиями по изданию  правовых актов». И все же, заключают  авторы, суверенитет парламента в  правовой сфере сохраняется, так  как ни один из нижестоящих органов  не может законодательствовать иначе, как на основе законов, исходящих  от парламента, а также по поручению  и с разрешения парламента.

 В российской  практике правотворчества судебные  прецеденты не признаются,  судебные  разъяснения Высшего Арбитражного  суда и других  высших судебных  инстанций зачастую используются  судебными органами низших инстанций  при рассмотрении тех или иных  дел, а следовательно Высшие  судебные органы занимают свою  нишу в процессе правотворчества  (об этом будет подробнее сказано  в главе «Правотворческая деятельность  Российских судов»).

В Российской Федерации право и обязанность  правотворческой 

деятельности  возложены на высшие и местные  органы государственной власти и  управления, сам народ (путем участия  в референдуме), субъекты

федерации, путем заключения между ними договоров, содержащих общеобязательные положения  и веления.

В соответствии с Конституцией предусматривается, например, заключение правовых договоров  о разграничении предметов ведения  и полномочий между федеральными органами государственной власти России, с одной стороны, и органами государственной  власти субъектов федерации, с другой. Признается также нормативно-правовой характер договоров, заключаемых между  ними и по другим вопросам.

Сравнивая различные виды правотворческой  деятельности, осуществляемой в России, с правотворческой деятельностью  государственных органов Великобритании и других стран, нетрудно заметить, что между ними есть как общее, так  и особенное. Последнее проявляется, в частности, в наличии у той  и другой стороны своих особенных  видов правотворческой деятельности (в Великобритании – судебная правотворческая  деятельность, а России – правотворчество  с помощью референдума и путем  заключения правовых договоров), в существовании  различной процедуры принятия и  вступления в силу нормативно-правовых актов, в установлении особого порядка  законодательного закрепления правотворческой  деятельности государственных органов  и др.

2. Законотворческий процесс и  его основные стадии

  Процесс  принятия каждого отдельного  нормативно-правового акта подчиняется  определенным правилам, отход от  которых недопустим – законодательной  процедуре.

Под законодательной  процедурой понимается установленный  порядок прохождения проектов законов  и других нормативно-правовых актов, вплоть до их принятия и вступления в силу.

В каждой стране законодательная процедура  имеет свои особенности. Но везде  она строго закрепляется и регулируется с помощью конституции, текущих  законов, а также – специальных  положений и регламентов, устанавливающих  порядок правотворческой деятельность государственных органов.

Принято выделять два основных этапа в  процессе правотворчества, - этап подготовки нормативного правового акта и этап его принятия. Каждый из этапов в  свою очередь делится на стадии.

Первый  этап носит неофициальный характер, и деление его на стадии весьма условно.

1. Обычно  первый этап начинается с принятия  решения соответствующим органом  государства о подготовке проекта  нормативного правового акта. Этот  проект может подготавливаться  как в самом этом органе, так  и по его поручению другим  государственным органом, либо  учеными (специалистами) на основании  контракта.

2. В ходе  работы над проектом создаются  рабочие группы, просчитываются  возможные социальные и иные  последствия его действия, анализируется  законодательство на предмет  согласования с ним содержания  проекта. Изучается аналогичное  иностранное законодательство.

3. Подготовленный  проект направляется на рецензирование  к независимым экспертам. Наиболее  важные законопроекты могут публиковаться  в средствах массовой информации  для изучения реакции на них  общественного мнения. Эта стадия завершается доработкой текста проекта и принятием решения о внесении его в соответствующий правотворческий орган.

Второй  этап - официальный, поскольку процедура  рассмотрения проекта нормативного правового акта в правотворческом  органе строго регламентирована законодательством  и в регламенте этого органа. Начинается второй этап со стадии реализации права законодательной инициативы. Оно принадлежит далеко не всем субъектам права. В законодательстве строго очерчен круг таких субъектов. Право законодательной инициативы не только в праве субъекта внести законопроект в правотворческий орган, но и обязанность последнего принять его к рассмотрению. Данная стадия заканчивается официальным включением проекта в повестку дня правотворческого органа.

Вторая  стадия - обсуждение проекта в правотворческом  органе. Обычно оно проходит в трех чтениях. При первом чтении заслушивается  доклад о концепции проекта. На втором чтении обсуждаются поправки и замечания (по каждой идет голосование). При третьем  чтении окончательно согласовываются  все изменения, предлагаемые в проект нормативного правового акта.

Третья  стадия - голосование. При голосовании  применяется либо принцип простого большинства (50% голосов плюс один голос  от списочного состава правотворческого органа), либо квалифицированного большинства, т.е. заранее установленного особого  большинства (например, в российской Государственной Думе такое квалифицированное  большинство составляет 2/3 от общего числа депутатов).

Далее следует  так называемая внепарламентская стадия правотворческого процесса, когда принятый нормативный правовой акт направляется главе государства для подписания и обнародования. Глава государства  может отклонить принятый акт (наложить вето). Отклоненный акт можно вновь  принять, но в прежней редакции и  только квалифицированным большинством, и преодолеть вето. Тогда глава  государства обязан подписать нормативный  правовой акт и обнародовать его.

Официальное опубликование - заключительная стадия процесса правотворчества. Она необходима, поскольку в большинстве стран  мира, в том числе в России, существует правило, что не опубликованные законы не имеют действия. Публикация нормативного правового акта осуществляется в специальных официальных изданиях. Одним из них в России является "Российская газета".

3. Законодательная (юридическая)  техника

Законодательные органы при правотворческой деятельности максимально подчиняются так  называемой технике законодательного процесса. От неуклонного соблюдения правил законодательной техники  во многом зависит степень совершенства законодательства, доходчивость нормативных  правовых актов, высокий уровень  учета и систематизации законодательства.

Законодательная техника - это система правил и  приемов подготовки наиболее совершенных  по форме и структуре проектов нормативных правовых актов, обеспечивающих максимально полное и точное соответствие формы нормативных предписаний  их содержанию, доступность, простоту и обозримость нормативного материала, исчерпывающий охват регулируемых вопросов. От неуклонного соблюдения правил законодательной техники  во многом зависит степень совершенства законодательства, доходчивость нормативных  правовых актов, высокий уровень  учета и систематизации законодательства.

Основные  требования, предъявляемые к форме  готовящихся проектов нормативных  правовых актов, следующие:

1) логическая  последовательность изложения, связь  между собой нормативных предписаний,  помещаемых в правовом акте;

2)  отсутствие  противоречий внутри нормативного  правового акта, а также во  всей системе законодательства  в целом;

3)  максимальная  краткость и компактность изложения  норм права при глубине и  всесторонности отражения их  содержания;

4)ясность, простота и доступность языка нормативных правовых актов;

5)точность и определенность формулировок и терминов, употребляемых в законодательстве;

6) сокращение  до минимума количества актов  по одному и тому же вопросу  в интересах лучшей обозримости  нормативного материала, облегчения  пользования им, укрупнение правовых  актов;

7) четкое  разграничение между нормативными  и ненормативными предписаниями,  постоянными и временными нормами.

Необходимой предпосылкой высокой культуры правотворчества  является выявление и тщательное изучение всего предшествующего  законодательства по вопросам, составляющим содержание проектируемого акта. Новый  акт вливается в общую систему  права и оказывает на предшествующее законодательство существенное влияние. Одновременно должна быть официально определена судьба актов, которые по-иному  регулируют тот же вопрос, отменены устаревшие, утратившие свое значение акты.

Самая удачная  форма внесения изменений в нормативные  правовые акты - оформление новой редакции изменяемого предписания и помещение  его непосредственно в текст  акта вместо старой редакции. Дополнения также должны вноситься в сам  текст дополняемого акта.

Нормативные правовые акты снабжаются официальными реквизитами, такими, как указание места  издания, даты, наименования (вида) нормативного правового акта, его заголовка, подписей официальных лиц, а для ряда актов - и порядкового номера издания. Без  таких реквизитов не может быть нормативного правового акта как официального документа.

Крупные законодательные акты делятся на абзацы, пункты, статьи, главы и разделы. Некоторые из них снабжаются преамбулами, приложениями, переходными положениями, определениями употребляемых в  них терминов.

Точность  и лаконичность, строгость стиля - характерные черты языка нормативных  правовых актов. Для законодательного текста не свойственны эмоциональная  окрашенность, вольная литературная обработка, употребление эпитетов, гипербол и т.д. Очень важно единство употребления терминов в законодательстве. Один и тот же термин должен последовательно применяться во всем тексте акта при обозначении одного и того же понятия. Это правило необходимо соблюдать и при внесении в нормативные правовые акты изменений и дополнений.

                                                            Глава III.

Правотворческая деятельность Российских судов

В России, согласно Конституции, правотворческая  деятельность осуществляется высшими (на уровне федерации и ее субъектов) и местными органами государственной  власти и управления; непосредственно  самим народом, путем проведения референдума как «высшего непосредственного  выражения власти народа»; субъектами федерации – республиками, краями и областями, городами федерального значения – Москвой и Санкт-Петербургом, автономной областью и автономными  округами путем заключения между  ними договоров, содержащих общеобязательные положения и веления.

В законодательстве РФ не содержится норм, которые предписывали бы российским судам осуществлять правотворческую  деятельность, т.е. предоставляли бы им право создавать правовые нормы, обязательные для применения. Исключение составляют лишь случаи:

·   Когда сам законодатель предписывает суду давать толкование таким понятиям, которые в праве получили наименование “каучуковых норм, например, понятия  «добросовестности», «разумности» и  «справедливости», «общие начала и  смысл гражданского законодательства» (ст. 6 ГК РФ);

·    Неясность и противоречивость законодательных  актов;

·   Иные случаи, предписываемые законом (например, о задачах Конституционного Суда РФ).

Однако  на практике дело обстоит совсем иначе, и два высших судебных органа Российской Федерации - Верховный Суд РФ и  Высший Арбитражный Суд РФ -  не только занимаются толкованием законов, что они вправе делать, но и создают новые правовые нормы, обязательные для применения нижестоящими судами, в том числе дополняют и изменяют в ряде случаев законодательные нормы ГК РФ.

«Нигде  — ни в одном законе — не сказано, что решение одного суда обязательно  для другого. Более того, в Конституции  РФ закреплен принцип, согласно которому суд подчиняется только закону. Если суд будет подчиняться решению  другого суда, то тем самым он отступит от принципа подчинения только закону. Но это совершенно не затрагивает  вопроса о том, какое реальное значение имеют решения высших судов  для других судов, входящих в соответствующую  судебную систему, будь это арбитражные  суды или суды общей юрисдикции. Если Высший Арбитражный Суд принимает  решение по какому-то делу, тем самым, объясняя, как нужно применять  определенный закон, все другие арбитражные  суды должны понимать, что если они  будут иначе применять этот закон, то это грозит отменой их решений  Высшим Арбитражным Судом по жалобам  заинтересованных сторон»-   комментирует заместитель председателя Конституционного Суда РФ Т.Г. Морщакова.

Для подтверждения  сказанного приведем пример из юридической  действительности. Совсем недавно в  теории и практике существовал спор вокруг нежилых помещений. Спор заключался в том, что новый ГК в главе, посвященной зданиям, сооружениям  ни слова не упоминал про нежилые  помещения. Кто-то из авторов утверждал, что понятие нежилое помещение  и здания (сооружения) равнозначны, кто-то, что это совершенно различные  понятия. Действующее Российской законодательство не давало однозначного толкования, что  вызывало еще больше противоречий. Таким образом, появился пробел в  праве, который необходимо было устранить.

Точка в  этом споре была поставлена в Информационном письме ВАС №53, в котором говориться, что «нежилое помещение является объектом недвижимости, отличным от здания или сооружения, в котором оно  находится, но неразрывно с ним связанным, и то, что в Гражданском кодексе  Российской Федерации отсутствуют какие-либо специальные нормы о... договорах аренды нежилых помещений», к таким договорам должны применяться правила ст. 650-655 ГК РФ аренды зданий и сооружений.

Вышеуказанные примеры не являются единичными. На их основе можно сделать вывод  о том, что правотворческая деятельность российских судов высших инстанций  имеет место и она широко распространена, хотя в законодательстве РФ судам  такого права не дано.

Особое  место в правотворческой деятельности в Российской Федерации принадлежит  Конституционному Суду. Согласно Конституции  РФ он наряду с другими российскими  судами входит в судебную систему  РФ. Однако Конституционный Суд —  это особый суд, наделенный Конституцией РФ и Федеральным конституционным  законом “О Конституционном Суде Российской Федерации» особыми судебными  полномочиями или особой судебной властью. Ему предоставлено право проверять  конституционность законов и  иных нормативных правовых актов. Акты или их отдельные положения, признанные Конституционным Судом РФ неконституционными, утрачивают силу, а международные  договоры, не соответствующие Конституции  РФ, не подлежат введению в действие и применению (ст. 125 Конституции  РФ).

Это означает, что Конституционный Суд РФ поставлен  над законодательной властью  и, конечно же, его решения представляют собой не что иное, как правотворческую  деятельность, хотя и осуществляемую в особом порядке и в особых случаях.

Почему  же суды занимаются правотворческой  деятельностью? Причин тому несколько:

Во-первых, правосудие осуществляется в основном несменяемыми судьями, независимыми от государства и его административных органов. Судейский корпус рассматривает  себя не только как исполнителя воли законодателя, выраженной в законе, но и как создателя « правовых норм».