Правовой режим банковской тайны. 3

Федеральное агентство по образованию РФ

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования

«Уральская государственная юридическая академия»

Кафедра информационного права

ПРАВОВОЙ РЕЖИМ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

Реферат

студентки набора 2011 г.

заочного отделения

на базе высшего образования

Института государственного и международного права

Кочневой Ксении Евгеньевны

Екатеринбург, 2011

Содержание

Введение

Глава 1. Информация как объект банковских правоотношений и ее правовой режим

Глава 2. Понятие режима банковской тайны

2.1. Содержание банковской тайны

2.2. Субъекты, имеющие право знакомиться с банковской тайной

2.3. Порядок предоставления сведений банками

Глава 3. Система правовых актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны

Заключение

Список литературы

Введение

Осуществление банковских операций, ведение банковской деятельности, совершение конкретных банковских сделок в определенном плане представляет собой получение, переработку, хранение и использование информации, как правило, имеющей высокую экономическую и иную ценность.

Российское законодательство не содержит общего определения охраняемой законом информации. Однако ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» определяются порядок и условия ограничения доступа к информации.

В связи с этим довольно важным является правовой режим распоряжения различными видами информации в рамках банковской деятельности. В данном реферате мы рассмотрим такой правовой режим, как режим банковской тайны.

Таким образом, объектом данного исследования является банковская информация, а предметом правовой режим банковской тайны.  Цель данной работы  - выяснить, каким образом функционирует данный правовой режим в Российской Федерации на сегодняшний день. Для этого необходимо выполнить ряд задач: во-первых, рассмотреть феномен информации как объекта банковских правоотношений и выяснить ее правовой режим. Во-вторых, изучить содержание банковской тайны, выявить субъекты, имеющие право на ознакомление с ней, а также выяснить порядок предоставления подобных сведений данным субъектам. Наконец,  ознакомиться с системой правовых документов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны.

В соответствии с поставленными задачами строится план работы, которая состоит из введения, трех глав, заключения и списка литературы.

Глава 1. Информация как объект банковских правоотношений и ее правовой режим

Под банковской информацией можно понимать совокупность сведений, соотносимых со следующими параметрами банковской деятельности:

— уставными документами и отчетностью банков за определенный период;

— руководством банка и его организационно-правовой формой;

— внешним обликом банка и его служащих;

— видами и формами банковского обслуживания, практикуемыми каждым конкретным банком;

— условиями возмездности по заключаемым банком договорам;

— своевременностью и полнотой выполнения банком своих обязательств как кредитора;

— количеством и составом клиентов данного банка;

— операциями по счетам каждого клиента;

— наличием корреспондентских связей банка;

— технической оснащенностью банка и др.

Приведенный ряд позволяет легко заметить, что речь идет о совершенно разной по своему правовому режиму информации. В одних случаях эти сведения должны открыто публиковаться, например, балансы и отчеты, в других они не должны в принципе предоставляться никому, кроме самого клиента, например, сведения об операциях по счетам. Кроме того, банк имеет право как любое юридическое лицо на определенную информацию о своей деятельности, образующую его деловую репутацию, что является его неимущественным правом.

При правовой оценке банковской информации нужно учитывать, что она может иметь разные правовые режимы в зависимости от содержания и назначения использования. Среди таких правовых режимов необходимо рассмотреть как минимум следующие: режим открытой информации, режим служебной и коммерческой тайны и режим банковской тайны.

В рамках режима открытой информации банк обязан, с одной стороны, публиковать определенный круг сведений, адресованных неопределенному числу лиц, а с другой — сообщать любому обратившемуся к банку лицу требуемые сведения. Специальные правила по поводу открытой банковской информации установлены Приказом ФСФР РФ от 16.03.2005 N 05-5/пз-н (ред. от 10.10.2006) "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".

Режим служебной и коммерческой тайны регулируется целым рядом нормативно-правовых актов, а именно:

- ст. 1465, Гражданского Кодекса  РФ «Секрет производства (ноу-хау)»;

- Федеральным законом от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 11.07.2011) «О коммерческой тайне»;

- Главой 14, Трудового Кодекса РФ «Защита персональных данных работника»;

- Ст. 183, Уголовного Кодекса РФ «Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну» и многими другими.

Состав информации, представляющей банковскую тайну, и ее нормативно-правовое регулирование будут рассмотрены далее.

Глава 2. Понятие режима банковской тайны

Проблема банковской тайны должна рассматриваться исходя из некоторых общих положений, которые, очевидно, следует оговорить в самом начале и иметь в виду в процессе изложения дальнейших положений. Эти положения состоят в следующем:

— понятие банковской тайны является одним из видов правовых режимов информации, обладающей ограниченным доступом;

— этот режим соотносится с такими режимами, как режим коммерческой и служебной тайны;

— подчиняясь общим правилам, режим банковской тайны обладает специальными правилами и процедурами, регламентированными на законодательном уровне.

В российском банковском праве институт банковской тайны устанавливается ст. 857 Гражданского Кодекса РФ: «Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте».

Таким образом, банковская тайна — это особый правовой режим, установленный гражданским правом Российской Федерации.

Было бы неправильно считать банковскую тайну разновидностью коммерческой тайны, поскольку уровень отнесения тех или иных сведений к тайне и правовое оформление этого действия совершенно разные. Коммерческой тайной считаются любые сведения, за исключением тех, которые запрещено относить к коммерческим, определенные в качестве таковых самим субъектом, например, предпринимателем или коммерческим юридическим лицом. Это означает, что объем сведений, составляющих коммерческую тайну каждого предпринимателя, будет разным. Более того, если решение об отнесении тех или иных сведений не принято, то режим коммерческой тайны автоматически не возникает. Это означает, что коммерческая тайна предполагает специальное оформление на уровне локальных актов. В частности, обычно сами хозяйствующие субъекты принимают три акта: о перечне сведений, составляющих коммерческую тайну; о порядке ознакомления с этими сведениями и о круге лиц, имеющих право знакомиться с названными сведениями.

В отличие от этого банковская тайна не требует специального оформления локальными актами, а круг ее сведений определен законом и является одинаковым для любых банков, их клиентов и корреспондентов.

Круг лиц, имеющих право получать сведения, составляющие банковскую тайну, также устанавливается законом и расширительному толкованию не подлежит. Никаким другим лицам без согласия клиента банковские сведения передаваться не должны.

2.1. Содержание банковской тайны

Содержание банковской тайны — один из двух основных вопросов рассматриваемого института. Он предполагает однозначное и четкое определение круга сведений, подлежащих охране. Но, оказывается, дать такое определение достаточно сложно. Если обратиться к тексту ГК РФ, то в нем названы три вида сведений, относящихся к банковской тайне: а) сведения о банковском счете и банковском вкладе; б) сведения об операциях по счету; в) сведения о клиенте. В то же время ст. 26 Федерального закона от 02.12 1990 г. №395-1 «О банках и банковской деятельности» дает более широкую формулировку: в дополнение к сведениям, указанным в ГК РФ, к банковской тайне причисляются «любые иные сведения, установленные кредитной организацией и соотносимые с ее клиентами».

Следовательно, можно утверждать, что и российское законодательство вслед за мировой практикой перешло к широкому определению банковской тайны, охватывающему любые сведения о клиентах и корреспондентах, полученные банком в ходе банковской деятельности. Именно банковская деятельность, осуществляемая профессионально, является критерием для определения характера сведений, составляющих банковскую тайну.

Если даже банк в ходе предоставления, например кредита, получит какие-либо сведения о состоянии здоровья клиента или его семейном положении, эти сведения, а не только операции, произведенные для выдачи кредита, также должны быть включены в банковскую тайну.

Точно так же, если для технико-экономического обоснования потребности в кредите и способности его возвратить будут представлены сведения о технологии, заключенных договорах между клиентом банка и его контрагентом, вся эта информация должна быть включена в банковскую тайну.

2.2. Субъекты, имеющие право знакомиться с банковской тайной

Определение круга субъектов, имеющих право знакомиться со сведениями, составляющими банковскую тайну, необходимо с позиций банковского права обсуждать при одном условии. Закон должен определять круг таких субъектов на тот случай, если сведения предоставляются без согласия клиента банка и не самому клиенту.

Правило о свободе клиента распоряжаться своими средствами распространяется и на информацию о банковских операциях, а это означает, что клиент может предоставить любому лицу право получать сведения о своей финансовой деятельности. Клиент может также по договору с банком и средствами массовой информации установить правило о публикации каких-то сведений о своих операциях, рассчитывая на повышение к себе доверия вследствие открытости информации. Это дело клиента.

В рассматриваемом же случае речь идет о совсем иной ситуации, в которой информация о клиенте предоставляется без его согласия. В этом смысле определение круга субъектов, имеющих право на получение банковской информации, имеет два аспекта.

Первый можно назвать внутренним, поскольку он включает в себя установление возможности обмениваться этой информацией внутри банковской системы, например, между разными банками по поводу кредитоспособности клиента. В этом аспекте в российском банковском праве в последнее время произошли существенные изменения. А именно был принят Федеральный закон от 30.12.2004 г. №218-ФЗ «О кредитных историях», а также Федеральный закон от 30.12.2004 г. №219-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерльного закона «О кредитных историях». В рамках данных законов кредитные организации обязаны предоставлять всю имеющуюся информацию, необходимую для формирования кредитных историй, в отношении всех заемщиков, давших согласие на ее представление, хотя бы в одно бюро кредитных историй, включенное в государственный реестр бюро кредитных историй.

С одной стороны, такое требование входит в своего рода противоречие с Гражданским Кодексом РФ  и Федеральным законом «О банковской деятельности», где сведения о клиенте определяются как банковская тайна. С другой стороны, в законе «О кредитных историях» имеется оговорка о том, что сам клиент дает свое согласие на предоставление данной информации в бюро кредитных историй. На деле же это может означать, что клиент, отказавшийся давать свое согласие на предоставление своих личных данных, может потерять возможность пользоваться такой банковской услугой как кредит (заем). То есть клиент, по сути, вынужден давать свое согласие на передачу информации о себе в бюро кредитных историй, даже если он этого не желает. 

Второй аспект определения круга субъектов, имеющих право получать банковскую информацию, предполагает выход за пределы банковской и профессиональной систем и предоставление права отдельным субъектам получать банковскую информацию о состоянии дел клиентов банка без их согласия. В этом смысле необходимо иметь в виду, что ст. 26 Федерального Закона «О банковской деятельности» устанавливает исключительный перечень субъектов, имеющих право на получение информации, и этот перечень не подлежит расширительному толкованию.

Следовательно, с правовых позиций в этом плане можно обсуждать только два вопроса: а) об оптимальности определения этого круга и возможном его сужении или расширении; б) о тех должностных лицах, к компетенции которых отнесено принятие решения о запросе банковской информации.

Первая проблема, с которой приходится сталкиваться при обсуждении вопроса о круге субъектов, — это проблема соотношения банковского законодательства и иных законодательных актов. Статья 26 Федерального Закона «О банковской деятельности» называет таких субъектов применительно к двум группам клиентов банка — юридическим лицам и гражданам, ведущим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и к физическим лицам.

Применительно к физическим лицам правом на получение банковской информации обладают:

— суды по делам, находящимся в их производстве; это могут быть как уголовные, так и гражданские дела, равно как и дела об особом производстве;

— органы принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц;

—организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации;

— органы предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, при наличии согласия руководителя следственного органа.

В отношении предпринимателей вне зависимости от формы предпринимательской деятельности банковская информация предоставляется значительно большему кругу субъектов:

— судам и арбитражным судам;

— Счетной палате Российской Федерации;

— налоговым органам;

— таможенным органам;

— федеральному органу исполнительной власти в области финансовых рынков;

— Пенсионному фонду Российской Федерации;

— Фонду социального страхования Российской Федерации;

— органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности;

— органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, при наличии согласия руководителя следственного органа.

Вне поля регулирования ст. 26 остались органы полиции, которым в рамках принятого совсем недавно Федерального закона от 7 февраля 2011 г. №3-ФЗ «О полиции» предоставляется право «на доступ в установленном порядке к сведениям, составляющим государственную и иную охраняемую законом тайну, если выполнение служебных обязанностей по замещаемой должности связано с использованием таких сведений» (Ст. 28 соответствующего закона).

2.3. Порядок предоставления сведений банками

Предоставление банками сведений должностным лицам органов государственной власти и управления должно осуществляться по определенным правилам, существование которых охватывается понятием «порядок предоставления сведений». Этот порядок состоит из правовых норм, регулирующих четыре направления правоотношений между банками и органами государства:

а) нормы, устанавливающие материально-правовые и процессуальные основания для направления запроса в банк;

б) нормы, определяющие круг должностных лиц, уполномоченных от имени того или иного органа совершать этот запрос;

в) нормы, предъявляющие требования к форме запроса;

г) нормы о сроках и форме ответа банка.

В целом обязанность предоставить какую-либо информацию о банковских операциях и состоянии дел банка может возникнуть только в тех случаях, когда соблюдены следующие условия:

а) характер информации имеет прямое отношение к осуществлению функций данного органа;

б) требование предъявлено уполномоченным должностным лицом, а не любым работником данного органа;

в) для предъявления требования существуют установленные законом материально-правовые основания;

г) соблюдены процедура и процессуально-правовые нормы реализации такого требования.

По требованию налоговых органов в банке может быть запрошена более широкая информация. Налоговые органы также раз в год по истечении отчетного года могут дополнительно запросить в банке следующие сведения:

— о наличии и движении средств на расчетных (текущих), ссудных, валютных и других счетах с указанием юридических лиц и иных организаций-отправителей и получателей этих средств;

— о движении наличных средств и лимите кассовой наличности;

— выписки из лицевых счетов клиентов;

— о перечислении налогов и других обязательных платежей в соответствующие бюджеты и во внебюджетные фонды;

— о полученных кредитах и уплаченных процентах по видам предоставленных кредитов, в том числе просроченных.

Глава 3. Система правовых актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны

Система актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны, как это нетрудно заметить в настоящее время, выглядит довольно сложно. В ней отчетливо можно выделить несколько уровней. Первый составят федеральные законы, которые создают основу правового регулирования. Здесь прежде всего, должны быть названы ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности и ст. 857 ГК РФ.

Статья 26 Федерального Закона о банковской деятельности установила, что кредитная организация гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит Федеральному закону.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам, Счетной палате Российской Федерации, налоговым органам и таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии руководителя следственного органа — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия руководителя следственного органа — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц; организациям, осуществляющим функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации;

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.

Далее следует иметь в виду, что на этом же уровне существует значительный массив законодательных предписаний, которые предоставляют право отдельным государственным органам, начиная с налоговых служб, получать информацию, составляющую банковскую тайну. При этом важно помнить, что эти законодательные решения должны применяться только в тех случаях, когда они не противоречат банковскому закону.

В этом массиве необходимо, прежде всего, обратиться к налоговому законодательству, поскольку предоставление сведений налоговым службам является для банков наиболее распространенным действием. К названным нормативным актам относятся: Налоговый Кодекс Российской Федерации, ст. 86 которого обязывает банки, кредитные учреждения, биржи и иные предприятия представлять соответствующим налоговым органам данные о финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков — клиентов этих учреждений и предприятий за истекший финансовый год в порядке, установленном Министерством финансов РФ.

Форма и порядок направления налоговым органом запроса в банк устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Отдельную группу законодательных актов составляют законы, регулирующие право правоохранительных органов получать у банков информацию. Сюда относятся, прежде всего, Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» и Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. №3-ФЗ «О полиции». Кроме того, процессуальное законодательство (Гражданско-процессуальный Кодекс, Арбитражно-процессуальный Кодекс и Уголовно-процессуальный Кодекс), равно как и Федеральный закон от 26.06.1992 № 3132-1 «О статусе судей», который дает судье право при осуществлении правосудия запрашивать любую информацию у любых лиц и получать у банков информацию судебным органам. Право на запрос нотариуса регулируется Основами законодательства Российской Федерации о нотариате.

Отдельно следует упомянуть Федеральный закон от 11.01.1995 № 4-ФЗ «О Счетной палате РФ» и Временное положение об аудиторской деятельности в Российской Федерации. Следует назвать также Таможенный кодекс Таможенного союза (Ст. 8), Федеральный закон от 21.07.1997 № 118-ФЗ «О судебных приставах» (Ст. 12 и 14), Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (Ст.69), Федеральный закон 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» (Ст.6-7).

Перечень законов, которые затрагивают права и обязанности, связанные с банковской тайной, не является стабильным и может быть дополнен. Правовое же значение этих законов состоит в том, что они, во-первых, определяют право определенных органов и организаций запрашивать банковскую информацию; во-вторых, о чем часто забывают или на что часто не обращают внимания, эти правовые акты устанавливают компетенцию того или иного органа на запрос, т.е. устанавливают, какую именно информацию может запрашивать этот орган; в-третьих, они устанавливают, правда, далеко не всегда, меры ответственности за несоблюдение требований о предоставлении информации.

Следовательно, при анализе любого требования о предоставлении информации, составляющей банковскую тайну, должны приниматься во внимание законодательные обоснования такого запроса.

Заключение

Институт банковской тайны в последнее время подвергается значительному давлению со стороны мирового сообщества и властей отдельных государств под флагом борьбы с финансовым кризисом и уклонением от уплаты налогов. Однако по сей день информация, составляющая банковскую тайну, защищена от произвольного доступа со стороны третьих лиц, в том числе, государственных органов и международных организаций.

В России перечень государственных органов, которым может быть раскрыта конфиденциальная информация, касающаяся клиентов банка, довольно широкий. При этом наряду с «классическими» основаниями для раскрытия информации (по решению суда, по запросу органа финансовой разведки) имеются и такие, которые вряд ли можно считать отвечающими балансу частных и публичных интересов в сфере банковской тайны (например, фактически произвольное право органов внутренних дел на получение банковской информации либо уже ставшее привычным и молчаливо одобряемое властями расширительное толкование налоговыми органами своих полномочий).

Список литературы

Нормативно-правовые источники:

1.               Гражданский  Кодекс  Российской Федерации.

2.               Налоговый Кодекс Российской Федерации.

3.               Приказ ФСФР РФ от 16.03.2005 N 05-5/пз-н (ред. от 10.10.2006) «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг».

4.               Таможенный Кодекс Таможенного Союза.

5.               Трудовой Кодекс Российской Федерации.

6.               Уголовный Кодекс Российской Федерации.

7.               Федеральный закон от 02.12 1990 г. №395-1 «О банках и банковской деятельности».

8.               Федеральный закон от 17.01.1992 N 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации».

9.               Федеральный закон от 26.06.1992 № 3132-1 «О статусе судей».

10.           Федеральный закон от 11.01.1995 № 4-ФЗ «О Счетной палате РФ».

11.           Федеральный закон от 21.07.1997 № 118-ФЗ «О судебных приставах».

12.           Федеральный закон 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем».

13.           Федеральным законом от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 11.07.2011) «О коммерческой тайне».

14.           Федеральный закон от 30.12.2004 г. №218-ФЗ «О кредитных историях».

15.           Федеральный закон от 30.12.2004 г. №219-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерльного закона «О кредитных историях».

16.           Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».

17.           Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

18.           Федерального закона от 7 февраля 2011 г. №3-ФЗ «О полиции».

Статьи и монографии:

19.           Ахидова И. Банковская тайна и аналогия закона.// Хозяйство и право. 1999, №10.О.М. Олейник. Основы банковского права. Курс лекций. – М.: Юристъ, 1999г.

20.           Викулин А.Ю. Банковская тайна как объект правового регулирования. // Государство и право. – М., 1998, №7.

21.           Гончаров Д. О банковской и коммерческой тайне. // Законность. 2000, №1А.А Фатьянов. Тайна как социально – правовое явление. Ее виды. // Государство и право. – М., 1998, №6.

22.           Карчевский С. Банковская тайна: проблемы правового регулирования. // Хозяйство и право, 2000, №4.5.    

23.           Курмашева Н.Н., Исаев Д.Б., Фатеев Н.А., Черненький Н.П. На вопросы отвечает юридический департамент банка России.// Законодательство. 1999, №4.

24.           Куршаков Д. Банковская тайна.// Закон, 1998, №2.

25.           Никулин А.Ю. Проблематика правового регулирования банковской тайны// Деньги и кредит, 1998, №7.