Правовые основы функционирования предприятий и порядок их создания. Реорганизации и ликвидации

1.Законодательство Украины о предприятиях В марте 1991 года был принят Закон Украины «О предприятиях в Украина », который введен в действие Постановлением ВР № 888-12 от 27.03.91 (ВВР 1991, № 24, ст. 273). Данный Закон направлен на реализацию Декларации о государственном суверенитете Украины. Закон определяет виды и организационные формы предприятий, правила их создания, регистрации, реорганизации и ликвидации, организационный механизм осуществления ими хозяйственной деятельности в условиях перехода к рыночной экономики. Закон направлен на обеспечение самостоятельности предприятий, определяет их права и ответственность в осуществлении хозяйственной деятельности, регулирует отношения предприятий с другими предприятиями и организациями, местными советами, органами государственного управления. В Украине наибольшей популярностью пользуются частные предприятия, а среди хозяйственных обществ — акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Создание юридического лица для осуществления предпринимательской деятельности — это, фактически, создание предприятия. В соответствии со статьей 1 Закона Украины "О предприятиях в Украине" предприятие, как отдельное юридическое лицо, имеет самостоятельный баланс, расчетные (текущие) и прочие счета в учреждениях банков, печать со своим наименованием, знак для товаров и услуг, но не имеет в своем составе других юридических лиц. Статья 2 того же Закона предусматривает возможность деятельности в Украине предприятий таких видов: частное предприятие, основанное на собственности физического лица (или нескольких физических лиц - bizkiev); оллективное предприятие, основанное на собственности трудового коллектива предприятия;

хозяйственное общество;

предприятие, основанное на собственности объединения граждан;

коммунальное предприятие, основанное на собственности соответствующей  территориальной общины;

государственное предприятие, основанное на государственной собственности, в частности казенное предприятие.

В Украине могут  действовать и предприятия других видов, если это не противоречит законодательным  актам Украины (статья 2 Закона Украины "О предприятиях в Украине").

Приведенный перечень, кроме последних двух видов, и  является тот набор, из которого Вы должны сделать свой выбор, если решили основать субъект предпринимательской  деятельности — юридическое лицо. Специального внимания требует понятие "хозяйственное общество", поскольку  деятельность предприятия этого  вида регулируется отдельным Законом  Украины — "О хозяйственных  обществах". Этот Закон предусматривает  существование в Украине таких  хозяйственных обществ: акционерные  общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, полные общества, коммандитные общества. 

2. Понятие предприятия Раскрывает понятие предприятия ст. 1 Закона Украины «О предприятиях в Украина ». Согласно данной статье, предприятие это основная организационное звено народного хозяйства Украины. Предприятие - самостоятельный хозяйствующий уставный субъект, который имеет права юридического лица и осуществляет производственную, научно-исследовательскую и коммерческую деятельность с целью получения соответствующей прибыли (дохода). Предприятие имеет самостоятельный баланс, текущие и вкладные (депозитные) счета в учреждениях банков, печать со своим наименованием, а также знак для товаров и услуг. Предприятие не имеет в своем составе других юридических лиц. Предприятие может осуществлять любые виды хозяйственной деятельности, если они не запрещены законодательством Украины и соответствуют целям, предусмотренным уставом предприятия. Отношения, связанные с предприятиями в Украине, регулируются Законом «О предприятиях в Украине», а также специальным законодательством, в которому относится налоговое, таможенное, валютное, финансовое, инвестиционное и иное законодательство, регулирующее отдельные особенности, стороны и виды деятельности предприятий в Украине. Если международным договором или международным соглашением, в которых участвует Украина, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в законодательстве о предприятии, то применяются; Равиль международного договора или международного соглашения. В развитой рыночной экономике действует 3 основных хозяйствующих субъекта:

- домохозяйство; 

- предприятие; 

- государство, которое  выступает в качестве коллективного  предпринимателя. 

Предприятие - самостоятельно действующий субъект, созданный  в соответствии с действующим  законодательством для производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и получения  прибыли.

Предприятие представляет собой хозяйствующий субъект, объединяющий сотрудников для достижения общих  целей, несущий социальную ответственность  в экономической системе общества и действующий рационально. Рациональность определяется системой целей предприятия. Чтобы объединить определённое количество людей, машин и финансовых средств  в единое предприятие, необходимо сориентировать сотрудников предприятия на единые цели. Это задача управления предприятием.

Именно на предприятии  протекает процесс производства продукции, происходит непосредственная связь работников со средствами производства. Предприятие в условиях рыночной экономики самостоятельно осуществляет свою деятельность: оно само определяет организационно-правовую форму, ассортимент  и объём производства продукции, выбирает контрагентов, с которыми будет сотрудничать, решает вопросы  оплаты труда, ценообразования, распоряжается  полученной прибылью. Обладая самостоятельностью, предприятие в условиях рынка  несёт полную материальную ответственность за результаты своей хозяйственной деятельности, оно отвечает за нарушение договорных, кредитных и налоговых обязательств.

3. Организационно-правовые формы предприятий В Украине могут действовать предприятия таких видов: • частное предприятие, основанное на собственности физического лица; • коллективное предприятие, основанное на собственности трудового коллектива предприятия; • хозяйственное общество; • предприятие, основанное на собственности объединения граждан; • коммунальное предприятие, основанное на собственности соответствующей территориальной общины; • государственное предприятие, основанное на государственной собственности, в том числе казенное предприятие. Особенности создания, ликвидации, реорганизации, управления и деятельности казенного предприятия устанавливаются разделом VIII Закона «О предприятиях в Украине». В Украине могут действовать другие виды и категории предприятий, в том числе арендные, создание которых не противоречит законодательным актам Украины. Частное предприятие - это организационно-правовая форма предприятия, основанного на собственности физический лица.

Определение частное, кроме формы собственности, выражает главную особенность правового  положения предприятий этой организационной  формы. Согласно законодательству Украины  владелец в данном разе вместе с  тем есть и предпринимателем, т.е. собственность и управления имуществом в частном предприятии не разграничиваются.

Коллективное предприятие (точнее его можно было бы назвать "предприятие коллективной собственности") - это организационно-правовая форма  предприятия, основанного на собственности  трудового коллектива предприятия.

Определение коллективное означает, что предприятие принадлежит  коллективу совладельцев (основателей, участников), которые действуют как  один субъект права коллективной собственности. Правосубъектность владельца (в данном разе коллектива или группы владельцев, организованных в коллективное предприятие с правами юридического лица) реализуется через юридическое лицо - предприятие, которое владеет, пользуется и распоряжается имуществом согласно своему уставу (статьи 6, 20 и 21 Закона Украины "О собственности"). Это вид негосударственного юридического лица. Право коллективной собственности в коллективном предприятии непосредственно осуществляют его органы управления - вышестоящий орган управления (общее собрание или конференция) и правление. Итак, коллективное предприятие, пока оно действует, - это объект права собственности соответствующего юридического лица. Его основатели и участники являются владельцами долей (паев, вкладов) в имуществе предприятия.

4. Понятие малого предприятия В зависимости от объемов хозяйственного оборота предприятия и численности его работников (независимо от форм собственности} предприятие может быть отнесено к категории малых предприятий. К малым предприятиям относятся вновь создаваемые и действующие предприятия; • в промышленности и строительстве - с численностью работающих до 200 человек; • в других отраслях производственной сферы - с численностью работающих до 50 человек; • в науке и научном обслуживании - с численностью работающих до 100 человек; • в отраслях непроизводственной сферы - с численностью работающих до 25 человек; • в розничной торговле - с численностью работающих до 15 человек.                                                                        Особенности создания и деятельности малых предприятий устанавливаются законодательством Украины. Государство стимулирует развитие малых предприятий Украины: предоставляет льготы при налогообложении, получении государственных кредитов, создает фонды содействия развития малых предприятий и другое.

5. Порядок создания предприятия Предприятие создается по решению собственника (собственников) имущества или уполномоченного им (ими) органа, предприятия-учредителя, организации или согласно решению трудового коллектива в случаях и порядке, предусмотренных законом «О предприятиях в Украине» и другими законами Украина. Предприятие может быть создано в результате принудительного разделения другого предприятия согласно требованиям антимонопольного законодательства Украины. Предприятие может быть создано в результате выделения из состава действующего предприятия, организации одного или нескольких структурных подразделений, а также на базе структурной единицы действующих объединений по решению их трудовых коллективов, если на это есть согласие собственника или уполномоченного им органа. Создание предприятий путем выделения осуществляется с сохранением за новыми предприятиями взаимообязательств и заключенных договоров с другими предприятиями. В случаях, когда для создания и деятельности предприятия требуются природные ресурсы, разрешение на их использование, согласно ст. 5 вышеназванного Закона, выдается соответствующим местным Советом, а в предусмотренных законодательными актами случаях - Верховной Радой Украины по представлению первичного природопользователя при наличии положительного заключения государственной экологической экспертизы или соответствующего местного совета. Отказ в предоставлении природных ресурсов может быть обжалован в порядке, предусмотренном законодательством Украины. Предприятию может быть передана в коллективную собственность или предоставлена в пользование, в том числе на условиях аренды, земельный участок в порядке, установленном Земельным кодексом Украины. Как понятие создания включает определение учредителей, их учредительной компетенции, порядка деятельности по созданию предприятия. Учредителем может быть лицо, имеющее право создать в установленном законом порядке предприятие (организацию) как юридическое лицо. Согласно Закону Украины «О собственности» (ст.ст. 6,33) таким правом наделены непосредственно собственники средств производства и другого имущества и уполномоченные собственником органы, то есть физические и юридические лица, имеющие учредительную правоспособность и дееспособность. Учредители реализуют свои учредительские права путем избрания организационной формы предприятия, определение целей и предмета его деятельности, принятие решения о его создании; утверждение в установленном порядке устава; передачи безвозмездно на баланс предприятия основных фондов и оборотных средств; формирования органов управления и т.д. Предприятие приобретает права юридического лица со дня его государственной регистрации. Источником формирования финансовых ресурсов предприятия является прибыль (доход), амортизационные отчисления, средства, полученные от продажи ценных бумаг, паевые взносы членов трудового коллектива, предприятий, организаций, граждан и другие поступления. Предприятие пользуется банковским кредитом на коммерческой договорной основе. Предприятие может предоставлять банку на договорной основе право использовать свои свободные средства и устанавливать проценты за их использования. Предприятие имеет право открывать текущие и вкладные (депозитные) счета для хранения денежных средств, осуществления всех видов сделок в любых банках Украины и других государств по своему выбору и с согласия этих банков в порядке, устанавливаемом Национальным банком Украины. Предприятия самостоятельно устанавливают очередность и направления списания средств из собственных счетов, которое осуществляется учреждениями банков по поручению таких предприятий, кроме случаев, предусмотренных законами Украина. Расчеты предприятий по своим обязательствам производятся через учреждения банков в порядке, установленном Национальным банком Украина в соответствии с законами Украины. Предприятие имеет право создавать филиалы, представительства, отделения и другие обособленные подразделения с правом открытия текущих и расчетных счетов и утверждает положения о них. Открытие структурных подразделений не требует их государственной регистрации. Предприятие только сообщает об этом регистрационный орган путем внесения дополнительной информации к своей регистрационной карты. По законодательству Украины хозяйственных обществах наделены правом создавать дочерние предприятия, которые должны быть зарегистрированы в порядке, установленном для регистрации предприятий. В связи с тем, что в экономике Украины создаются и действуют предприятия различных организационно-правовых форм, хозяйственное законодательство определяет общие и специальные условия их создания. Общие требования создания предприятий определены Законами «О предприятиях в Украине», «О предпринимательство », и Гражданским кодексом, который регулирует общие условия создания юридического лица. Специальные условия создания предприятий определены законами об их отдельные виды.

6. Учредительные документы предприятия. Учредительными документами предприятия является комплект документов установленной формы, согласно которым предприятие создается и действует. К ним относится устав предприятия, и, если владельцев несколько, учредительный договор. Предприятие действует на основе устава. Устав утверждается собственником (Собственниками) имущества, а для государственных предприятий-собственником имущества по участии трудового коллектива. В уставе предприятия определяются собственник и наименование предприятия, его местонахождение, предмет и цели деятельности, его органы управления, порядок их формирования, компетенция и полномочия трудового коллектива и его выборных органов, порядок образования имущества предприятия, условия реорганизации и прекращения деятельности предприятия. В наименовании предприятия определяются его название (завод, фабрика, мастерская и другие) и вид (частное, коллективное, государственное) и др. В устав могут включаться положения, связанные с особенностями деятельности предприятия: о трудовых отношениях, возникающих на основании членства; о полномочиях, порядке создания и структуре совета предприятия; о знаках для товаров и услуг и др. В уставе предприятия определяется орган, обладающий правом представлять интересы трудового коллектива (совет трудового коллектива, совет предприятия, профсоюзный комитет и др.). Содержание учредительных документов хозяйственных обществ регулируется Законом Украины «О хозяйственных обществах». и разработке проектов учредительных документов предприятий необходимо руководствоваться также типичными нормативными актами. Относительно предприятий отдельных видов законодатель применяет типовые формы учредительных документов (например, Типичный устав государственного предприятия, Типичный устав казенного предприятия, Типичный устав закрытого акционерного общества, Типичный устав открытого акционерного общества, созданного путем корпоратизации государственного предприятия).

Учредительные документы  должны содержать обязанности данные о предприятии, без которых они  считаются такими, что не отвечают требованиям законодательства. Это  такие данные:

- наименование (завод,  фабрика, мастерская и т.п.) и  вид предприятия; 

- указание владельца  (состав основателей, участников) и местонахождение предприятия; 

- предмет и целые  деятельности предприятия; 

- юридический статус  предприятия. Это статьи о юридическом  лице предприятия, о его имуществе,  о самостоятельном балансе, текущем,  валютный и другие счета в банках, о фирменной марке и знаке для товаров и услуг, о печати с наименованием предприятия. Если предприятие имеет право выпускать ценные бумаги, то такое право тоже относится к юридическому статусу предприятия;

- о составе имущества  предприятия: перечень фондов (основные, оборотные, другое имущество,  уставный фонд, резервный фонд, страховой  фонд, другие фонды);

- порядок образования  имущества; порядок распределения  прибылей и покрытие расходов;

- порядок выпуска  акций (относительно акционерного  общества). Если предприятие не  является владельцем имущества,  включается статья о том, что  имущество закреплено за ним  на праве полного хозяйственного  ведения, оперативного управления  или аренды;

- о перечне органов  управления предприятия, порядок  их формирования, компетенцию; 

- о контрольных  органах - наблюдательный совет,  ревизионный комиссию (ревизора);

- о порядке прекращения  деятельности предприятия: основания; 

орган, который принимает  решение о прекращении; порядок  создания и работы ликвидационной комиссии; условия расчетов с бюджетом и  кредиторами; распределение имущества, которое осталось.  

В учредительных  документах хозяйственных обществ  отдельными статьями определяется порядок  внесения изменений в устав (вышестоящим  органом, по решению 3/4 голосов акционеров, которые принимают участие в  собрании, единодушно ли).

Кроме обязательных, к учредительным документам могут включаться альтернативные положения, которые не должны противоречить законодательству Украины.

Это положение, связанные  с особенностями деятельности предприятия: о трудовых отношениях, основанных на членстве (коллективные предприятия, кооперативы), о совете предприятия (порядок ее создание, состав, компетенцию), о других органах, которые реализуют  полномочие трудового коллектива (совет  трудового коллектива, профсоюзный  комитет).

7. Юридические основания прекращения деятельности предприятия. Согласно ст. 34 Закона Украины «О предприятиях в Украине» ликвидация и реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) предприятия производятся с соблюдением требований антимонопольного законодательства по решению собственника, а в случаях, предусмотренных настоящим Законом, по решению собственника и при участии трудового коллектива или органа, уполномоченного создавать такие предприятия, за решению суда или хозяйственного суда. Реорганизация предприятия, злоупотребляет своим монопольным положением на рынке, может осуществляться также путем его принудительного разделения в порядке, предусмотренном законодательством. Предприятие ликвидируется также в случаях: • признание его банкротом; • если принято решение о запрете деятельности предприятия за невыполнения условий, установленных законодательством, и в предусмотренный решением срок не обеспечено соблюдение этих условий или не изменен вид деятельности; • если решением суда будут признаны недействительными учредительные документы и решение о создании предприятия; • на других основаниях, предусмотренных законодательными актами Украины. Предприятие считается реорганизованным или ликвидированным с момента исключения его из государственного реестра Украины. В случае слияния предприятия с другим предприятием все имущественные права и обязанности каждого из них переходят к предприятию, возникшему в результате слияния. При присоединении одного предприятия к другому к последнему переходят Все имущественные права и обязанности присоединенной предприятия. В случае разделения предприятия к новым предприятиям, которые возникли в результате этого разделения, переходят по разделительному акту (балансу) в соответствующих частях имущественные права и обязанности реорганизованного предприятия. При выделении из предприятия одного или нескольких новых предприятий к каждого из них переходят по разделительному акту (балансу) в соответствующих частях имущественные права и обязанности реорганизованного предприятия. При преобразовании одного предприятия в другое к предприятию, которое только возникло, переходят все имущественные права и обязанности прежнего предприятия. Ликвидация предприятия осуществляется ликвидационной комиссией, образуется собственником или уполномоченным им органом. По их решению ликвидация может проводиться самим предприятием в лице его органа управления. Собственник, суд, хозяйственный суд или орган, уполномоченный создавать предприятия, принявший решение о ликвидации предприятия, устанавливает порядок и сроки проведения ликвидации, а также срок для заявления претензий кредиторов, который не может быть менее двух месяцев с момента объявления о ликвидации. В случае признания предприятия банкротом его ликвидация проводится согласно ликвидационной процедуре, предусмотренной Законом Украины "О восстановления платежеспособности должника или признании его банкротом " Ликвидационная комиссия или другой орган, проводящий ликвидацию предприятия, помещает в официальной прессе по местонахождению предприятия публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления кредиторами претензий. Наряду с этой публикацией ликвидационная комиссия (орган, проводит ликвидацию) обязана провести работу по взысканию дебиторской задолженности предприятию и выявлению претензий кредиторов сообщению последних о ликвидации предприятия. Ликвидационная комиссия (орган, проводящий ликвидацию) оценивает наличное имущество ликвидируемого предприятия и рассчитывается с кредиторами, составляет ликвидационный баланс и подает его собственнику или органу, назначил ликвидационную комиссию. Достоверность и полнота ликвидационного баланса должны быть подтверждены аудитором (аудиторской фирмой), за исключением тех организаций, которые полностью содержатся за счет бюджета и не занимаются предпринимательской деятельностью. Претензии кредиторов к ликвидируемого предприятия удовлетворяются из имущества этого предприятия. При этом в первоочередном порядке удовлетворяются долги перед бюджетами и компенсируются расходы на восстановление природной среды, котором нанесло ущерб ликвидированное предприятие. Претензии, выявленные и заявленные после истечения срока, установленного для их заявления, удовлетворяются из имущества предприятия, оставшегося после удовлетворения первоочередных претензий, выявленных претензий, а также претензий, заявленных в установленный срок. Претензии, не удовлетворенные за недостатком имущества, считаются погашенными. Погашенными считаются также претензии, не признанные ликвидационной комиссией (органом, проводящим ликвидацию), а также при условии, если кредиторы в течение месячного срока со дня получения уведомления о полном или частичном непризнании претензии не подадут иски в суд или хозяйственного суда об удовлетворении их требований. В случае признания предприятия банкротом очередность удовлетворения требований кредиторов определяется в соответствии с Законом Украины "О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом " В случае ликвидации предприятия осуществляется капитализация повременных платежей, причитающихся с этого предприятия в связи с причинением увечья или иного повреждения здоровья или со смертью гражданина. В случае ликвидации предприятия вклад члена трудового коллектива выдается ему в денежной форме или ценными бумагами после удовлетворения претензий кредиторов. Имущество, оставшееся после удовлетворения претензий кредиторов и членов трудового коллектива, используется по указанию собственника. В случае реорганизации предприятия его права и обязанности переходят к правопреемников. Преобразование предприятия как способ реорганизации означает преобразование одной формы собственности на другую (например, государственной на коллективную) и соответственно изменение организационно-правовой формы предприятия. Такой способ реорганизации массово применяется в процессах корпоратизации и приватизации имущества государственных предприятий. При преобразовании к предприятию, которое только что возникло, переходят права и обязанности бывшего предприятия.

Ликвидация и реорганизация  предприятия тянет за собой исключение его из государственного реестра  предприятий Украины. С даты исключения предприятие считается реорганизованным или ликвидированным.

Статуса субъекта права  и юридического лица предприятие  лишается после осуществления относительно него мероприятий, которые являются ликвидационным процессом, урегулированным  законом. В частности, это такие  мероприятия:

1. Ликвидация предприятия  ликвидационной комиссией, которая  назначается органом (лицом), который  принял решение о ликвидации. Этот орган (лицо) может возложить  обязанность относительно ликвидации  предприятия на его органы  управления.

2. Установление порядка  и сроков ликвидации. Их устанавливает  орган, который принял решение  о ликвидации (владелец, уполномоченный  орган, суд, арбитражный суд). Устанавливается  также срок для удовлетворения  претензий кредиторов. Он не может  быть меньше двух месяцев с  момента объявления о ликвидации.

3. Выполнение ликвидационной  комиссией своих обязанностей: сообщение  о ликвидации предприятия в  печати (по местонахождению), о порядке  и сроках ликвидации; употребление  необходимых мер по взысканию  дебиторской задолженности предприятия,  выявление его кредиторов и  претензий последних. Кредиторы  и другие юридическое и физический лица, которые имеют соглашения с предприятием, сообщаются о ликвидации письменно.

4. Осуществление  ликвидационной комиссией согласно установленному закону порядком: инвентаризации и оценки имущества организации, реализации имущества, расчетов с кредиторами и членами трудового коллектива, составление ликвидационного баланса и представление его органа, который назначил ликвидационную комиссию, или владельцу.

Имущественные претензии  кредиторов к предприятию, которое  ликвидируется, удовлетворяются из его имущества. При этом законодатель припускает, что соответствующего имущества  для удовлетворения претензий всех кредиторов может не хватить (презумпция недостаточности имущества). Поэтому  в законодательстве о ликвидации предприятий действует общее  правило очередности удовлетворения долгов предприятием-должником, который ликвидируется.

В зависимости от оснований ликвидации предприятие  установлено два вида очередности. Если предприятие ликвидируется  в обычном порядке, действует  очередность, установленная ст. 36 Закона Украины "О предприятиях в Украине". Она должна быть конкретизирована уставом.

Литература:

Даная работа была сделана  с помощью интернета:

http://oratorik.ru

http://alkj.ru

http://studentbooks.com.ua

http://yurist-online.com

Книги: Экономика предприятия(Максим Георгиевич Миронов)

              Экономика предприятия(В. М. Семёнова-2005 )

              Экономика малого  предприятия(Е. В. Гражданкина-2008)

              Создание и ликвидация предприятия(С. Кавторев-2010)

Организационно-правовые формы предприятий(Пидоймо Л.П., Никитина Л.М.-2009)