Проблемы и пути совершенствования работы с залогом

С О Д Е Р Ж  А Н И Е . 
 
 
 

     ^{Введение} 

     ^{1. Экономическая сущность  залога.}

     ^{1.1. Место и роль  залога в банковской  практике.}

     ^{1.2. Виды залога.} 

     ^{2. Залоговые операции  коммерческого банка.}

     ^{2.1. Залоговые операции  коммерческого банка.}

^{2.2.Порядок  обращения взыскания и реализация заложенного имущества.} 

     ^{3. Проблемы и пути  совершенствования  работы с залогом.}

     ^{3.1. Развитие залоговых  отношений в России.} 

     ^{Заключение.} 

     ^{Список  использованных источников.} 
 
 
 
 

Введение. 
 

     В процессе деятельности коммерческие банки  сталкиваются с совокупностью различных видов риска, отличающихся  между собой местом и временем возникновения , внешними и внутренними факторами, влияющими на их уровень, и следовательно, на способы их анализа и методы описания. Все виды рисков взаимосвязаны и оказывают воздействие на деятельность банков.

     Так как основную часть прибыли банк получает от своих ссудных операций, то становиться очевидным важность минимизации именно кредитного риска, то есть риска неплатежа по ссуде, в процессе взаимодействия банка  и клиента.Как правило, именно непогашение ссуд заемщиками приносит банкам крупные убытки  и служит одной из наиболее частных причин банкротств кредитных учреждений.

     Сейчас, в условиях низкого уровня договорной дисциплины , ненадежности и часто  просто недобросовестности контрагентов все больше  необходимо развивать, рассматривать и применять на практике различные способы  обеспечения исполнения обязательств.

     Обеспечение возврата кредита - это сложная целенаправленная деятельность банка, включающая в себя систему организационных, экономических и правовых мер , составляющих особый механизм, определяющий  способы выдачи ссуд, источники, сроки и способы их погашения, документацию, обеспечивающую возврат ссуд.

     В соответствии со статьей 329 ГК   предусматриваются  следующие способы обеспечения исполнения обязательств: залог,неустойка, поручительство, банковская гарантия, задаток, удержание имущества должника. Данный перечень не является исчерпывающим .Стороны вправе в договорном порядке предусмотреть иные способы обеспечения исполнения обязательств.

     В  предлагаемой работе рассмотрен один способ обеспечения исполнения обязательств - залог, залоговые операции коммерческого  банка. Объектом исследования являются экономические отношения между  коммерческим банком как кредитором и клиентом как заемщиком ( Залогодателем ) по поводу возникновения , развития , прекращения  залоговых операций.

     Целью работы является выяснить особенности  работы коммер-ческого банка с  залогом , какие виды залога применяются  больше , среди каких заемщиков, причины. Выявить проблемы, возникающие при работе с залогом , и предложить пути их решения.

     Данная  работа написана на основе анализа  Федеральных законов, нормативных  и законодательных актов, инструкций, а также монографий (А.Вишневский ,  В.Белов, Р. Галиева,  И.Караваева ) , периодической литературы.  

1. Экономическая сущность  залога. 

1.1.Место  и роль залога  в банковской практике. 

     Для снижения кредитного риска коммерческие банки  при выдаче кредита анализируют  кредитоспособность потенциального заемщика.

       К настоящему времени  коммерческими  банками разных стран было  опробовано значительное количество  систем оценки кредито-способности   клиентов при выдаче им ссуды.В  последнее время широкое распространение  получила методика оценки - CAMPARI.В  нее включается анализ  репутации личных качеств  потенциального заемщика, способность к возврату ссуды, доходность операции, целевое назначение кредита, размер и достаточность суммы, условия погашения кредита, обеспечение.

     Основным  параметром кредитоспособности является  предлагаемое обеспечение. Все способы обеспечения исполнения обязательств можно условно разделить на договорные , финансово-гарантийные и вещные.

     К договорным относят неустойку, представляющую собой денежную сумму , которую должник  обязан уплатить кредитору в случае неисполнения ( ненадлежащего) обязательств. Очевидно. что при отсутствии денежных средств для погашения основного обязательства ,  заемщик также не уплатит и неустойку.

     В качестве финансово-гарантийных способов обеспечения обязательств рассматривается банковская гарантия и поручительство.В этом случае третье лицо, выступающее в качестве гаранта должника , обязуется при неисполнении последним своих обязательств уплатить за него  кредитору. Недостатком этих способов является возможность несостоятельности самого гаранта.

     Наиболее  надежными представляются вещные способы  обеспечения обязательств, к которым  относится и залог. Этот способ заключается  в выделении для обеспечения  обязательства определенного имущества  должника (или третьего лица) и установлении на это имущество опреде-ленных прав.

     Согласно  ГК РФ, под залогом понимается способ обеспечения исполнения обяза-тельства , при котором кредитор-залогодержатель  приобретает право в случае неисполнения  должником  обеспеченного залогом  обязательства получить удовлетворение за  счет заложенного имущества  преиму-щественно перед другими кредиторами за изъятиями, установленными законом.

     Залог - один из важнейших инструментов рыночной экономики, надежный способ защиты интересов  кредитора.

     Немалое значение в усилении роли залога имели появившиеся в экономике переходного периода  негативные явления, и прежде всего инфляция, распад хозяйственных связей, падение производства.Эти явления повлекли  за собой многочисленные нарушения того , что традиционно называется платежной дисциплиной , а это в свою очередь утрату доверия к торговому партнеру. Возникает потребность в использовании таких средств обеспечения обязательств, которые основываются на вере в первую очередь”в вещь”, а во вторую - в личность должника.

     Конструкция способа обеспечения исполнения обязательства отличается дополнительных характером по отношению к главному обязательства , недействительность основного  обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено законом (ст.329 ГК).

     Особенность залога в сравнении с большинством других способов обеспечения обязательств состоит в том, что он носит  вещно-правовой характер.Залог обладает наиболее характерным свойством  вещных прав-правом следования, то есть  право как бы следует за вещью.Где бы ни находился предмет залога , в чьей бы собственности он ни находился , он будет предметом  залога до прекращения основного обязательства .Право  следования закреплялось в ст.32 Закона  о залоге;” Залог сохраняет силу, если право собственности или полного хозяйственного ведения на заложенную вещь либо составляющее предмет залога право переходит к третьему лицу”.

     В этом смысле исполнение основного обязательства  обеспечивает вещь, а не должник.Личность должника в случае залогового обеспечения  играет  гораздо меньшую роль по сравнению с такими личными способами обеспечения, как например, поручительство.В силу этого не имеет значения , в чьей собственности  находиться вещь, перемена  собственника заложенного имущества не изменяет содержания залогового правоотношения, меняется только его субъективный состав, то есть происходит перемена лиц в залоговом обязательстве. Обремененность вещи залогом не прекращается и в случае последующего  залога имущества, которое уже является предметом залога.В этом случае право предшествующего Залогодержателя удовлетворяются из стоимости предмета залога  после удовлетворения требований предшествующего Залогодержателя.Последующий залог допускается , если он не запрещен предшествующими договорами о залоге. Интересам Залогодержателя служит возможность установить в договоре недопустимость после-дующего залога заложенного имущества. Залогодатель обязан сообщить каждому последующему Залогодержателю сведения о всех существующих залогах данного имущества и отвечает за убытки, причиненные Залогодержателю невыполнением  этого условия.

     Наряду  с правом следования  залог обладает  правом преимущества.Право преимущества состоит в том , что кредитор-Залогодержатель  вправе удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами должника, за изъятиями, предусмотренными законом.Суть данных изъятий означает , что закон устанавливает ряд кредиторов ,которые являются привилегированными даже по отношению к залоговому кредитору, они предусматриваются Гражданским процессуальным кодексом РФ, Гражданским кодексом(  при ликвидации, банкротстве предприятий).

           В соответствии  со ст.336 части  первой ГК предметом залога  может быть всякое имущество,  в том числе вещи и имущественные права, за рядом исключений. К исключениям относятся :

• имущество, изъятое из оборота,
• требования , неразрывно связанные с личностью кредитора , к ним относятся  требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, требования об алиментах,
• права,уступка которых запрещена законом.

     Перечень  имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание(при  неисполнении обязательства), содержится в Приложении 1 к ГПК.

     Сторонами залогового правоотношения являются Залогодатель-лицо, которое передает  свое имущество в залог, и Залогодержатель- лицо, принимающее в залог имущество Залогодателя с целью обеспечения исполнения обязательства.

     Залогодержателем  может являться только кредитор по обеспечен-ному залогом(основному) обязательству.

     В качестве Залогодателя может выступать как должник по основному обязательству, обеспеченному залогом, так и третье лицо. Предмет залога должен принадлежать Залогодателю на праве собственности или хозяйственного ведения. Содержание права хозяйственного ведения означает право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом.Если предприятию принадлежит недвижимое имущество на праве хозяйственного ведения, то оно вправе заложить его только с согласия собственника.Если движимое имущество , то оно вправе  заложить его без согласия собственника.Залогодателем права может быть лицо , которому принадлежит закладываемое право, а если закладывается право на чужую вещь , то как правило с согласия собственника (например залог права аренды с согласия арендодателя).

     Предоставляя  кредит предприятию, заключая договор залога, необходимо знать , обладает ли оно правом юридического лица. Юридическими лицами  являются предприятия, которые имеют соответствующую организационно-правовую форму и надлежащим образом зарегистрированы.Вид и форму предприятия можно установить, изучив его учредительские документы : устав предприятия, учредительный договор, свидетельство о регистрации, справка о постановке на учет в налоговой инспекции.

     У имущества, передаваемого в залог , может быть  несколько собственников ( в случае общей собственности). Общая собственность может быть совместной или долевой. Долевая собственность, когда определены доли каждого собственника в праве собственности , если не определены - совместная собственность.Если  имущество находиться в общей совместной собственности , то каждый из участников вправе совершать сделки по передаче такого имущества в залог, но сделать это он вправе  по согласию всех участников совместной собственности.

     Если  имущество   находится в общей  долевой собственности , то процедура  передачи его в залог будет различной в зависимости от того, передается ли в залог все имущество или только доля одного из сособственников.Если в залог передается все имущество, то для этого необходимо согласие всех сособственников.Если же а залог передается доля одного из сособственников, то собственник соответствующей доли вправе передать ее в залог по своему усмотрению.

     Залоговая сделка должна оформляться  письменным договором.

     Известны  две разновидности  письменной формы  договора - простая письменная и нотариальная, а в ряде случаев кроме нотариального удостоверения договора требуется государственная регистрация.Если основное обязательство , обеспеченное залогом, оформлено договором , который подлежит нотариальному удосто-верению , то и договор о залоге должен быть нотариально удостоверен.В обязательном порядке подлежат нотариальному удостоверению договора  залога с недвижимостью. Причем , если договор о залоге обеспечивает договор, совершенный в нотариальной форме, то договор о залоге должен быть удостоверен той же нотариальной конторой.

     Существенные  условия договора о залоге  определенны  в части первой ГК, в законе о  залоге. Существенными являются те условия, без  достижения согласия по которым договор считается незаключенным.

К ним относятся:

• содержание, размер и срок исполнения обеспеченного залогом основного требования, которые определяются основным договором          ( кредитным), и указания о которых должны соответствовать этому договору.
• состав и стоимость заложенного имущества,
• наименование сторон основного договора,его номер , дату  и место его заключения.
• у кого остается предмет залога.

     Состав  заложенного имущества может  указываться как в самом тексте договора, так и в приложении к  договору залога.Необходимо уделить  внимание точному описанию предмета залога , перечислив  индивидуальные признаки предмета, позволяющие однозначно выделить его из массы других предметов, указать его родовые признаки.При определении стоимости предмета залога необходимо принимать его  залоговую стоимость , которая , как правило, не соответствует  реальной стоимости предмета залога , а составляет  процент от ее стоимости. Конкретный  размер стоимости заложенного имущества определяется по соглашению сторон, причем впоследствии он может быть пересмотрен, путем составления  соответствующего приложения .

     Стоимость заложенного имущества должна быть достаточной  для обеспечения  основного требования кредитора, а  также процентов  за пользование  кредитом, неустойки, суммы убытков,  возмещение расходов Залогодержателя на содержание  и хранение заложенной вещи  , возмещение расходов, связанных с принудительным взысканием долга.

     В ряде случаев для действительности залоговой сделки  необходимо произвести регистрацию договора залога, если предмет залога подлежит государственной регистрации.Договор залога регистрируется в том же органе, который регистрирует само заложенное имущество.

     С 30 января 1998 года вступил в действие ФЗ “О регистрации недвижимого имущества  и сделок с ним”.

     Регистрация договора о залоге имеет большое значение с точки зрения защиты интересов  последующих Залогодержателей либо приобретателей уже однажды заложенного имущества. Государственная регистрация необходима для наиболее полной информации об обремененности  имущества.Подробнее  будет рассмотрена регистрация транспортных средств и недвижимого имущества. 

     1.2. Виды залога. 

     Различают следующие виды залога:

     - залог движимого имущества,

     - залог недвижимого имущества,

     - залог  имущественных прав. 

     К залогу движимого имущества относится  залог товарно-материальных ценностей, ценных бумаг, залог товаров в обороте , в переработке, залог транспортных средств.

     Имущество, для отнесения его к объекту  залога должно отвечать критериям: приемлемость качества, возможность контроля , достаточность.

       Формы залога товарно-материальных ценностей: 

     1.Скользящий- когда обеспечением ссуды выступают  все запасы ТМЦ от сырья  до готовой продукции.Наиболее  выгодна заемщику.

     2.Сохранная  расписка. Кредит выдается при  финансировании продаж потребительских  товаров длительного пользования.Право собственности на эти товары передаются банку, на заемщик получает доверенность на право пользования товаром до момента его продажи и погашения ссуды.После погашения кредита право собственности банка анулируется.Применяется при кредитовании дилеров по продаже автомобилей и оборудования.Банк периодически проверяет наличие товаров, выплата за которые еще не поступила.

     3.Закладная  на движимое имущество, дает  право кредитору распоряжаться   закладываем имуществом .Закладная  содержит статью, дающую право Залогодержателю в случае неплатежа продать заложенное имущество, а выручку обратить на погашение ссуды.

     4.Варрант.Кредитование  под складские квитанции, которые  делятся на передаваемые и  непередаваемые. Передаваемые(ордерные) позволяют передать товар другому лицу с помощью передаточной надписи.При непередаваемых товар выдается только первоначальному владельцу.Как правило она оформляется на банк, который осуществляет контроль за сохранностью ценностей и порядком выписки квитанции.Банк разрешает изъятие товара со склада только в случае его продажи и использования выручки для погашения кредита.

     5.Коноссамент-  документ, выдаваемый перевозчиком  о принятии товаров для транспортировки  к месту назначения.Особый вид  контракта между отправителем  и перевозчиком и может служить обеспечением кредита под отгруженные товары. 

     К недвижимому имуществу относятся  земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты  и все  что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых  без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, строения, здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, а также гражданские , воздушные, морские и речные суда, подвижные составы железных дорог, космические объекты. 

     В зависимости у кого остается  предмет залога различают два вида залога: залог с оставлением имущества у Залогодателя и заклад. 

     Залог с оставлением  имущества у Залогодателя может быть в формах:

     - залог товаров в обороте,

     - залог товаров в переработке,

     - залог недвижимости. 

     В зависимости от того, у кого из сторон находиться заложенное имущество , по разному решается вопрос о ответственности  содержания и сохранности этого  имущества.

     Залогодержатель или Залогодатель (у кого хранится имущество) обязан застраховать за счет Залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования- на сумму не ниже размера требования,принимать меры , необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе  для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц, немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы или повреждения заложенного имущества, нести все хозяйст-венные расходы по его содержанию.Кроме того, Залогодатель в случае  залога с передачей заложенного имущества Залогодержателю вправе проверять по документам и фактически наличие, качество , состояние и условия хранения заложенного имущества, переданного Залогодер-жателю.

     Независимо от того , у кого находилось и как решался в договоре вопрос о бремени  содержания заложенного имущества, риск случайной  гибели заложенного имущества лежит на Залогодателе , если иное не предусмотрено договором.В случае залога с передачей заложенного имущества Залогодержателю он отвечает за полную или частичную утрату или повреждение переданного имущества ( в размере его дейст-вительной стоимости- при полной утрате, в размере суммы ,на которую понизилась стоимость заложенного имущества-при частичной утрате или повреждении).

     В случае утраты или повреждения заложенного  имущества предус-матривается возможность  замены и восстановления предмета залога. Замена и восстановление предмета залога происходит с согласия Залого-держателя, если иное не предусмотрено договором.

     Распоряжаться предметом залога  может быть только Залогодатель, так как он является собственником заложенного  имущества. Залогодержатель, приобретая залоговое право на имущество, не при-обретает тем самым  права  распоряжения этим имуществом.Он может лишь ограничить собственника  в пределах  распоряжения имуществом. То есть Залогодатель может распоряжаться имуществом с согласия Залогодержателя, если иное не предусмотрено договором о залоге.

     Пользователем заложенного имущества может  быть либо Залогодатель, либо Залогодержатель  , в зависимости от того, у кого находиться заложенное имущество. В том случае , если заложенное имущество остается у Залогодателя, он вправе пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением , в том числе извлекать из него плоды и доходы.Ограничение может быть оговорено в договоре или вытекать из существа залога (залог с оставлением имущества у Залогодателя под печатью и замком Залогодержателя).В случае если предмет залога находиться у Залогодержателя, он,  при наличии о том специального указания в договоре,вправе пользоваться предметом заклада, регулярно предоставляя Залогодателю отчет о пользовании (покрытие расходов на содержание предмета заклада, в счет погашения долга или процентов по нему, на другие цели). 

     Заклад может быть в форме:

     - твердый залог,

     - залог прав.   

     При твердом   залоге предполагается неизменность заложенных ценностей по сумме и составу. Здесь заемщик не имеет право расходовать данные ценности ,независимо от того храняться они на его складах или складах специализированной организации.Имеет ограниченную сферу применения , так как рассчитан на ценности , не предназначенные для текущего потребления .

     Твердый залог в классическом виде предусматривает  передачу товара и другого имущества  банку на хранение  его на складе кредитного учреждения или на складе заемщика , но под замком и охраной банка.

     Ценности, приносимые в заклад   должны отвечать  следующим требованиям: легкая реализуемость, возможность их страхования, длительность хранения, осуществление контроля со стороны банка.

     В зарубежной практике функцию хранения для банка  выполняют специализированные организации - складские компании, они  выписывают складские квитанции - варрант, которые служат обеспечением ссуды.Банки  предпочитают складские квитанции без права передачи, которые выписываются на банк и в случае невозврата кредита дают право на изъятие ценностей со склада.Наиболее удобными объектами твердого залога для банка являются: товарные , товарно-транспортные документы, ценные бумаги, так как они передаются Залогодателем в обеспечение ссуды непосредственно банку и не требуют затрат на хранение.

     При залоге прав закладываются документы, свидетельствующие о передаче банку в качестве обеспечения по ссуде право владения и пользования имуществом , права на объекты интеллектуальной собственности и др.

     Предметом заклада может быть не всякое имущество.Так , например, рядом документов Госкомимущества  России установлено, что государственное  имущество не может быть передано в заклад. 

       По степени ликвидности различают ( по мере убывания): 

     1.Залог  драгметаллов, драгкамней, ювелирных  изделий.

     2.Залог  валюты.

     3.Залог  ценных бумаг.

     4.Залог  векселей.

     5.Залог  товарно-материальных  ценностей.

     6.Залог  товаров в обороте.

     7.Залог  товаров в переработке.

     8.Залог  недвижимости.

     Ликвидность определяется сроком возможной реализации объекта залога.

     Залог бывает:

     - полный,

     - частичный,

     - смешанный.