Противодействие легализации доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма

Термин "отмывание" денег впервые был использован в 80-х гг. 20го века в США применительно к доходам от наркобизнеса и обозначал процесс преобразования нелегально полученных денег в легальные деньги¹. Предложено много определений этого понятия. Президентская комиссия США по организованной преступности в 1984 году использовала следующую формулировку: "Отмывание денег - процесс, посредством которого скрывается существование, незаконное происхождение или незаконное использование доходов и затем эти доходы маскируются таким образом, чтобы казаться имеющими законное происхождение"².

В международном праве определение  легализации ("отмывания") доходов  от преступной деятельности было дано в Венской конвенции ООН «О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ» от 19 декабря 1988 года, оказавшей большое влияние на развитие соответствующего законодательства западных стран.

Венская Конвенция ООН 1988 года признала в качестве преступления - "отмывание" денег, полученных от незаконного оборота наркотиков. В то же время развитие организованной преступности привело к росту доходов преступных организаций, получаемых из других сфер преступной деятельности. Часть этих доходов также стала подвергаться "отмыванию" и инвестироваться в легальную экономику.

Конвенция Совета Европы № 141 "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации  доходов от преступной деятельности" от 8 ноября 1990 года признала преступлением  действия, связанные с "отмыванием" денег, полученных не только от наркобизнеса, но и от других видов преступной деятельности.

Различия в законодательстве отдельных  стран связаны с определением перечня деяний, являющихся источником происхождения легализуемых средств. Таковыми источниками могут признаваться:

 - преступления (любые, предусмотренные уголовным законодательством);

 - преступления, являющиеся типичными для организованной преступности;

 - правонарушения;

 - преступления и правонарушения, связанные с незаконным оборотом наркотиков.

Как следует из положений Страсбургской  конвенции и рекомендаций Специальной финансовой комиссии по проблемам отмывания денег, подготовленных в 1990 году, отмывание денежных средств и иного имущества - это процесс, в ходе которого средства, полученные в результате незаконной деятельности, то есть различных правонарушений, помещаются, переводятся или иным образом пропускаются через финансово-кредитную систему (банки, иные финансовые институты), либо на них (вместо них) приобретается иное имущество, либо они иным образом используются в экономической деятельности и в результате возвращаются владельцу в ином "воспроизведенном" виде для создания видимости законности полученных доходов, сокрытия лица, инициировавшего данные действия и (или) получившего доходы, а также для сокрытия противозаконности источников этих средств.

Легализация доходов незаконного  происхождения представляет серьезную  угрозу как для мировой финансовой системы, так и для финансовых систем отдельных государств. Поступление незаконно полученных доходов в экономику страны способствует развитию криминального бизнеса, усугубляет коррупцию в органах власти, подрывает финансовые устои  государства.

С введением в действие этих новых  нормативных документов в мировом  банковским сообществе изменилось отношение  к понятию банковской тайны и  отношения с клиентом вышли на другой уровень.

С целью разработки и осуществления  координированных мер по борьбе с  отмыванием денег на международном  и национальном уровнях в июле 1989 г. по решению стран «Большой семерки» была  создана Группа разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег ФАТФ³.

Членами ФАТФ являются 35 стран и  две организации, наблюдателями  – 20 организаций и две страны.  Основным инструментом ФАТФ в реализации своего мандата являются 40 рекомендаций в сфере ПОД/ФТ, которые подвергаются ревизии в среднем один раз в пять лет.

Рекомендации 1-3 касаются криминализации легализации преступных доходов, предварительных  мер и конфискации легализованной собственности.

В Рекомендациях 4-12 ФАТФ рассматриваются  меры, принимаемые финансовыми организациями  в целях противодействия «отмыванию». Финансовые учреждения должны идентифицировать клиентов, не открывать анонимные счета, осторожно подходить к установлению корреспондентских отношений, хранить документы по операциям не менее 5 лет.  Одним из основных международных стандартов, закрепленных в рекомендациях ФАТФ, является принцип «знай своего клиента», что означает жесткие правила идентификации клиентов.

Рекомендации 13-16 содержат требования сообщения о подозрительных операциях, по разработке программ противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма.

Рекомендации 17-20 предусматривают  меры по противодействию созданию банков-оболочек, контролю за оборотом наличности.

Рекомендации 20, 21 содержат требования об особом внимании к финансовым учреждениям  стран, которые не выполняют рекомендации ФАТФ. До настоящего времени существуют страны, которые не принимают достаточные законодательные и организационные меры по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма. К таким странам, например, относятся Узбекистан и Туркменистан.

Рекомендации 23-25 описывают меры по государственному регулированию и  надзору за деятельностью финансовых учреждений.

Рекомендации 26-34 посвящены институциональным  мерам по борьбе с легализацией преступных доходов и финансированием терроризма – создание органа финансовой разведки, наделение его соответствующими полномочиями.

Рекомендации 35-40 рассматривают формы  международного сотрудничества в целях  противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма⁴.

Следуя рекомендациям межправительственной организации ФАТФ, государства стремятся  наладить эффективную работу по противодействию  легализации преступных доходов, создавая соответствующую законодательную  базу и реформируя деятельность правоохранительных и контролирующих органов. Государства, пренебрегающие требованиями ФАТФ, подвергаются экономическим санкциям, несут значительные финансовые убытки.

Особая роль в системе  борьбы с отмывание капитала отводится  банкам. В целях защиты мировой  финансовой системы от проникновения преступных капиталов 11 ведущих банков мира (Societe General, Deutche Bank AG, ABN AMRO Bank N.V., Banco Santander Central Hispano S.a.,Credit Suisse Group, UBS AG, HSBC, Barclays Bank, The Chase Manhattan Private Bank, Citibank N.A., J.P.Morgan) инициировали разработку и 30 октября 2000 года подписали Всеобщие директивы по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе (Вольфсбергские принципы)⁵. В соответствии в Вольфсбергскими принципами в основе политики любого банка должно лежать правило, согласно которому банк может устанавливать отношения только с теми клиентами, законное происхождение источников дохода которых может быть в разумных приделах  подтверждено. Конкретные механизмы противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, могут определяться по усмотрению банка. Однако, устанавливаются и общие правила ведения операций с клиентами:

- получение достоверной  информации о клиенте, тщательная  идентификация клиентов (включая  разовых) и бенефициаров;

- выявление, документальное  фиксирование и хранение сведений  о подозрительных операциях, направление  их в уполномоченный орган;

- создание и соответствующая  комплектация независимых подразделений,  которые будут отвечать в банке  за предотвращение отмывания денег.

В мае 2002 года Принципы были доработаны, в том числе уточнен  порядок обновления информации о  клиенте, рекомендовано проведение независимой экспертной оценки программ внутреннего контроля.

Базельский комитет  по банковскому надзору также  не остался в стороне от этого движения, в частности, в 2001 году был разработан документ с рекомендациями по проведению кредитными организациями тщательной проверки клиентов.

В России, которая выполняет все требования ФАТФ, деятельность по борьбе с отмыванием капитала регулируется Федеральным законом от 7 августа 2001 года №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», который вступил в силу с 1 февраля 2002 года. В нем определены основные понятия, относящиеся к сфере регулирования.

Доходы, полученные преступным путем - денежные средства или иное имущество, полученное в результате совершения преступления.

Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем - придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученным в результате совершения преступления.

Финансирование терроризма -  предоставление или сбор средств либо оказание финансовых услуг с осознанием того, что они предназначены для финансирования организации, подготовки и совершения преступлений, предусмотренных соответствующими статьями Уголовного кодекса Российской Федерации, либо для обеспечения организованной группы, незаконного вооруженного формирования или преступного сообщества (преступной организации), созданных или создаваемых для совершения преступлений.

К мерам, направленным на противодействие названным негативным явлениям, согласно Закону  о ПОД/ФТ, относятся:

- организация и осуществление внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля;

- обязательный контроль - совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах, за исключением информирования клиентов о приостановлении операции, об отказе в выполнении распоряжения клиента о совершении операций, об отказе от заключения договора банковского счета (вклада), о необходимости предоставления документов по основаниям, предусмотренным Законом о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем⁶.

Обязанность осуществлять контроль Закон возлагает на организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, в том числе на кредитные организации, профессиональных участников рынка ценных бумаг, страховые и лизинговые компании, организации федеральной почтовой связи, ломбарды и др.

Согласно Закону о  противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, обязательному  контролю подлежат следующие операции:

I. Операция с денежными средствами или иным имущество, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций:

1) операции с денежными  средствами в наличной форме:

- снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;

- покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;

- приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;

- получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;

- обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;

- внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме;

2) зачисление или перевод  на счет денежных средств, предоставление  или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами  в случае, если хотя бы одной  из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо если указанные операции проводятся с использованием счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Перечень таких государств (территорий) определяется в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации с учетом документов, издаваемых Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), и подлежит опубликованию на официальном сайте Федеральной службы по финансовому мониторингу.

В соответствии с приказом Росфинмониторинга от 10.11.2011 № 361 к таким государствам относятся:

- Исламская Республика  Иран

- Корейская Народно-Демократическая  Республика;

3) операции по банковским  счетам (вкладам):

- размещение денежных  средств во вклад (на депозит)  с оформлением документов, удостоверяющих  вклад (депозит) на предъявителя;

- открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением  в него денежных средств в  наличной форме;

- перевод денежных  средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного  владельца, и поступление денежных  средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;

- зачисление денежных  средств на счет (вклад) или  списание денежных средств со  счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого  не превышает трех месяцев  со дня его регистрации, либо  зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;

4) иные сделки с  движимым имуществом:

- помещение драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;

- выплата физическому  лицу страхового возмещения или  получение от него страховой  премии по страхованию жизни  или иным видам накопительного  страхования и пенсионного обеспечения;

- получение или предоставление  имущества по договору финансовой  аренды (лизинга);

- переводы денежных  средств, осуществляемые некредитными  организациями по поручению клиента;

- скупка, купля-продажа  драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

- получение денежных  средств в виде платы за  участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных  на риске играх, в том числе  в электронной форме, и выплата  денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх;

- предоставление юридическими  лицами, не являющимися кредитными  организациями, беспроцентных займов  физическим лицам и (или) другим  юридическим лицам, а также  получение такого займа.

II. Сделка с недвижимым имуществом, результатом совершения которой является переход права собственности на такое недвижимое имущество, подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 миллиона рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 миллионам рублей, или превышает ее.

III. Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо стороны сделки прямо или косвенно контролируются таким лицами.

Сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю, предоставляются непосредственно в уполномоченный орган (федеральный орган исполнительной власти). В случае, если у работников кредитной организации в ходе реализации программ внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции совершаются с целью отмывания доходов, полученных преступным путем, они обязаны не позднее рабочего дня, следующего за днем выявления, направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, перечислены ли они в законе о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем.

В России таким уполномоченным органом является Федеральная служба по финансовому мониторингу, к основным функциям которой относятся:

- осуществление контроля  и надзора за выполнением юридическими и физическими лицами требований законодательства РФ о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, привлечение к ответственности лиц,  допустивших нарушение этого законодательства;

- сбор, обработка, анализ и проверка информации об операциях (сделках) с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим контролю в соответствии с законодательством РФ;

- выявление признаков,  свидетельствующих о том, что  операция (сделка) с денежными средствами  или иным имуществом связана с легализацией доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма;

- формирование перечня  организаций и физических лиц,  в отношении которых имеются  сведения об их участии в  экстремистской деятельности, и  внесение в него изменений;

- разработка и проведение  мероприятий по предупреждению  нарушений законодательства РФ  в сфере противодействия легализации  доходов, полученных преступным  путем, и финансированию терроризма;

- направление информации  в правоохранительные органы при наличии достаточных оснований;

- создание единой информационной  системы, формирование и ведение  федеральной базы данных, а также  обеспечение методологического единства и согласованного функционирования информационных систем в установленной сфере деятельности;

- обеспечение соответствующего  режима хранения и защиты полученной  в процессе деятельности конфиденциальной  информации.

В целях реализации положений  Закона о противодействии легализации  доходов, полученных преступным путем, разработаны документы на уровне Правительства РФ и Банка России, которые охватывают четыре области деятельности кредитных организаций:

1. разработка правил  внутреннего контроля в целях  противодействия легализации полученных  преступным путем доходов;

2. порядок идентификации  клиентов и выгодоприобретателей для выявления подозрительных клиентов и сделок;

3. порядок предоставления  сведений в уполномоченный орган;

4. квалификационные требования  к специалистам, ответственным за  организацию этой работы.

Одним из самых важных приемов, посредством которого финансовое учреждение может надеяться не оказаться вовлеченным в противозаконные действия, является обеспечение для себя четкого и ясного понимание видов деятельности своих клиентов. Принятие для себя финансовыми учреждениями принципов, называемых "Знай своего клиента"⁷, показало себя исключительно эффективным средством заблаговременного выявления подозрительных действий со стороны таких "клиентов".

Хотя ни законодательство, ни правила этого не требуют, совершенно необходимо, чтобы финансовые учреждения принимали для себя порядок "Знай своего клиента" в качестве гарантии немедленного выявления и распознавания подозрительных действий в стенах этого учреждения или с его участием. Концепция "Знай своего клиента" по своей окончательной структуре не является детально разработанной, и в силу этого каждое финансовое учреждение может избрать для себя такой порядок, какой наиболее подходит для его конкретного вида деятельности. Тем не менее, эффективная политика "Знай своего клиента" должна быть основана, как минимум, на четком определении общих подходов руководства и на конкретном распределении ответственности.

Задачи политики "знай своего клиента":

- политика "Знай своего клиента" призвана повысить вероятность того, что финансовое учреждение действует в соответствии со всеми применимыми законоположениями и правилами и следует разумным и общепризнанным банковским подходам.

- политика "Знай своего клиента" призвана снизить вероятность того, что финансовое учреждение может стать жертвой противозаконных действий своих "клиентов".

- политика "Знай своего клиента", если она эффективна, защитит доброе имя и финансовую репутацию финансового учреждения.

- политика "Знай своего клиента" не должна ни в коей мере отрицательно сказываться на отношениях финансовой организации с ее хорошими клиентами.

Сущность политики "Знай своего клиента" :

При выработке эффективной политики "Знай своего клиента" важно помнить  о том, что внешнее впечатление  может быть обманчивым. Потенциальные  клиенты финансового учреждения могут на первый взгляд производить впечатление вполне законопослушных, хотя на самом деле они занимаются противозаконной деятельностью посредством этого финансового учреждения. С другой стороны, финансовое учреждение может отказаться иметь дело с законопослушными клиентами, поскольку какие-то элементы их деятельности расцениваются как имеющие преступный оттенок. Не менее важно отдавать себе отчет в том, что различные влияния, оказываемые на исходно законопослушных клиентов, могут превратить их в нарушителей.

В настоящее время не существует предписанного законодательно порядка, требующего проведения политики "Знай своего клиента" или определяющего  сущность такой политики. Вместе с  тем, в целях выработки и проведения в жизнь реальной и приносящей подлинную пользу политики финансовыми учреждениями  внедряются следующие принципы в свою практику ведения дел:

- финансовым учреждениям следует предпринимать разумно обоснованные попытки определения подлинной "личности" всех клиентов, обращающихся к банку за его услугами;

- финансовым учреждениям следует проявлять особую тщательность в определении истинных владельцев всех счетов, а также тех, кто пользуется услугами банка по безопасному хранению ценностей;

- от всех новых клиентов должны быть получены данные, указывающие на их личность;

- от тех клиентов, которые собираются заниматься крупными операциями, должны быть получены доказательства, подтверждающие или удостоверяющие их личность;

- финансовые учреждения должны обращать внимание на любые необычные операции или на операции, которые непропорциональны известной деловой деятельности клиента.

Неотъемлемым компонентом  эффективной политики "Знай своего клиента" является полноценная осведомленность обо всех операциях, выполняемых клиентами соответствующего финансового учреждения. В этой связи необходимо, чтобы установленный учреждением порядок действий по принципу "Знай своего клиента" давал возможность сбора достаточной информации для формулирования "оперативного профиля" каждого из клиентов. Основополагающей задачей установления такого порядка является возможность финансового учреждения предсказывать с относительной уверенностью, какими видами операций определенный клиент будет скорее всего заниматься. На этой основе разрабатываются и реализуются внутренние системы для отслеживания фактически производимых операций, так чтобы определять случаи выполнения клиентом операций, которые не соответствуют его сформулированному "оперативному профилю".

Политика "Знай своего клиента" должна включать в себя порядок, согласно которому требуется  оценка каждого клиента в тот  момент, когда он устанавливает свои отношения с данным финансовым учреждением, в целях предотвращения любой  возможности открытия фиктивных счетов. В дополнение к этому программа профессионального обучения и повышения квалификации сотрудников банка должна включать в себя примеры таких форм поведения или действий клиента, которые могут подсказать целесообразность проведения расследования.

Определение личности клиента

Как общее правило, деловые  взаимоотношения с финансовой организацией не должны никогда устанавливаться  до того момента, когда личность потенциального клиента установлена с достаточной  уверенностью. Если потенциальный клиент отказывается представить какие-либо требуемые от него данные, взаимоотношения с ним вообще не должны устанавливаться. Более того, если запрошенная дополнительная информация не поступает в обещанное время, любые уже начатые взаимоотношения должны быть прекращены. Ниже приведен краткий обзор общих принципов, которым надо следовать в установлении взаимоотношений с клиентом.

Индивидуальные счета

- Ни один личный счет не должен быть открыт без удовлетворительного определения личности.

- Обратите внимание на место проживания клиента или на место его работы. Если оно не расположено в зоне, которую преимущественно обслуживает данный банк или данное отделение банка, получите ответ на вопрос, почему клиент хочет открыть счет именно в данном банке или отделении.

- В качестве следующего шага позвоните клиенту по названному им телефону по его месту жительства или по месту работы, чтобы выразить клиенту благодарность за то, что он открыл счет в вашем банке. Отключенный номер телефона или отсутствие сведений о таком работнике указывают на необходимость дальнейшего выяснения.

- Продумайте вопрос об источнике средств, использованных для открытия счета. Крупные вклады наличными должны быть основанием для дальнейших вопросов.

- Если речь идет о крупных счетах, попросите у клиента отзыв (справку) из банка, услугами которого он пользовался ранее, и пошлите этому банку письмо с просьбой охарактеризовать данного клиента.

- Личность клиента может быть дополнительно установлена или проверена посредством его уже существующих отношений с данным учреждением, например, в форме получения кредита какого-либо рода, либо других взаимоотношений в связи с открытием счетов.

- Клиент может обратиться в банк по рекомендации какого-либо работника этого банка или одного из устойчивых клиентов банка. В подобном случае рекомендация сама по себе не является достаточной для определение личности клиента, но в большинстве случаев она может означать, что по отношению к такому клиенту требуется проявление меньшей бдительности, чем в иной ситуации.

Счета предприятий

- Руководители предприятия должны предоставить свидетельство его юридического статуса при открытии банковского счета.

- Проверьте наименование названного вам коммерческого предприятия в том органе, которому он обязан предъявлять свою отчетность, и проверьте справки (отзывы) ранее использовавшихся этим предприятием банков.