Различие между положением адвоката в уголовном и гражданском процессе

Содержание

Введение

1.Понятие  защиты....................................................................................................

2.Права и обязанности адвокатов согласно ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ"..................................................................................................

3.Различие между положением адвоката в уголовном и гражданском процессе.....................................................................................................................

Заключение................................................................................................................

Список использованной литературы ...................................................................... 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение

     Адвокатура  — это важнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите основополагающих прав граждан и  их объединений. От того, насколько  она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени  зависит уверенность каждого  гражданина в своем благополучии, в успехе предпринимательства. В  России же при наличии традиционного  правового нигилизма отношение  к адвокатуре и адвокату было и  подчас остается в определенной степени  негативным, особенно со стороны правоохранительных органов. Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее преступника  или неправое дело. Между тем главное  предназначение адвокатуры состоит  в оказании юридической помощи всему  обществу и его членам и защите прав и свобод. Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому  деятельность адвоката отвечает как  интересам конкретного гражданина или организации, так и публично правовым интересам государства  и общества в целом. В последнее  время это многие осознали, и отношение  к адвокатуре в обществе хотя и  медленно, но меняется. Это заставляет власть очень осторожно относиться к вопросам законодательного реформирования адвокатуры. И принятие нового Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» дает новый импульс развитию адвокатуры в стране.

     Адвокатура  представляет собой достаточно сложную  социальную систему как по характеру выполняемых задач, так и по формам и видам образующих структур, по взаимоотношениям с правоохранительными органами и клиентами, по широкому полю деятельности, особенностям правового и этического регулирования, и поэтому много споров и разногласий вызывает частная юридическая практика, ее методы и формы оплаты.

     Роль  и влияние адвокатуры в цивилизованном мире нельзя недооценивать. Исторический опыт показывает, какой силой и  каким влиянием обладали адвокаты в  разных странах в разные эпохи.

     Это Цицерон и Гай Юлий Цезарь в  Древнем Риме, это Ж. Дантон,, М. Робеспьер  во времена Великой Французской  революции, это А. Линкольн и Т. Джеферсон в США, Ю. Дизраэлли и Д. Ллойд-Джордж в Англии, М. Ганди в Индии и многие другие видные политические деятели, которые начинали свою карьеру в качестве адвокатов, что, несомненно, оказало влияние на всю их дальнейшую судьбу и судьбу их народов.

     Имена русских адвокатов — Ф.Н. Плевако, В.Д. Спасовича, Н.П. Карбиевского, А.И. Урусова и многих других — также известны всему цивилизованному миру. И несмотря на это, среди юристов, занимающихся проблемами адвокатуры, существуют серьезные расхождения во взглядах на суть и значение адвокатуры. Юридическая наука пока не имеет никаких определенных рекомендаций в этом отношении, кроме одной: адвокатура в целом и адвокат в частности должны строго и неукоснительно стоять на страже закона и защищать его от любых посягательств как со стороны власти, так и со стороны отдельных граждан, во имя каких бы целей они ни осуществлялись. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1 Понятие защиты

     Защита, ее сущность и средства представляют собой важнейшую человеческую ценность. Отношение к ней со стороны  общества и государства свидетельствует  о характере самого общества, степени  его демократизма, гуманизма, законности.

     Побудительным мотивом для соблюдения человеком требований закона должен быть не только страх перед принуждением, которое может быть к нему применимо, но и уверенность в наличии защиты в этом законе. Уголовное судопроизводство должно ставить перед собой задачи по обеспечению защиты обвиняемого; активно насаждать взгляды, представления и предписания защитительного характера.

     Защита  исходит из объективных законов  общественного развития, из определенного  соотношения интересов государства, свободы личности и задач уголовно-процессуального  закона. Нормы уголовного процесса должны быть системой средств защиты гражданина.

     Защита, как и любая социальная деятельность, основана на определенных принципах, образующих ее внутреннюю структуру. В самом  общем виде принципы работы адвоката - это то, что есть во вне (уголовном судопроизводстве) и внутри него (опыт, знания, способности).

     Работа  адвоката строится на базе соблюдения им таких процессуальных принципов, как презумпция невиновности, обеспечение  обвиняемому права на защиту, законность, свобода обжалования действий и  решений следователя и др. Содержание принципа законности имеет два аспекта.

     Во-первых, каждое процессуальное действие и решение  должны базироваться только на законе.

     Во-вторых, точное выполнение любого иного принципа уголовного судопроизводства одновременно является и соблюдением принципа законности.

     Важным  принципом, обеспечивающим защиту обвиняемого, является объективное, полное исследование обстоятельств уголовного дела. Принцип обеспечения обвиняемому права на защиту от предъявленного обвинения. Реализация этого принципа проходит тремя путями:

• Сам факт участия защитника.
• Пользование обвиняемым правами, которые ему предоставлены законом для защиты от предъявленного обвинения.
• Удовлетворение следователем всех ходатайств и заявлений адвоката, которые имеют значение для защиты.

     Можно сказать, что принципы адвокатской  работы в уголовном судопроизводстве одновременно являются и основными  началами осуществления правосудия. Ведь правосудие немыслимо без обвинения  и защиты.

     Защитник  обязан использовать все указанные  в законе средства и способы в  целях выявления обстоятельств, оправдывающих обвиняемого, смягчающих его вину. Защитник не вправе делать ничего, что могло бы повредить  обвиняемому. Если защитник не принимает  всех должных мер к защите, упускает и оставляет без внимания благоприятные  для обвинения обстоятельства, то это, по существу, означает оставление гражданина без защиты, нарушение  его конституционного права на защиту.

     Нужно иметь в виду, что защитник применяет  для защиты только законные средства. Защита не может основываться на недозволенных  приемах.

     Защита  личности - основное право и нравственная обязанность адвоката. Не важным для  адвоката должно быть тот, что защищаемый - правонарушитель, преступник. Защищаемый - прежде всего человек, он также  требует участливого к себе отношения  и сочувствия. Роль адвоката в данном случае сводится не к защите допущения  или беззакония, а к недопущению  беззакония в отношении подзащитного.

2 Права и обязанности  адвокатов согласно  ФЗ "Об адвокатской  деятельности и  адвокатуре в РФ"

     Адвокатом является лицо, получившее в установленном  настоящим Федеральным законом  порядке статус адвоката и право  осуществлять адвокатскую деятельность.

     Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Определяя  адвоката как независимого советника  по правовым вопросам, законодатель тем  самым обозначил, с одной стороны, предмет адвокатской деятельности, а с другой - важный принцип деятельности адвокатуры в целом и каждого  адвоката в отдельности. Адвокат  при осуществлении своих профессиональных функций независим от кого бы то ни было, начиная с руководства  адвокатской палаты и иных органов  адвокатского самоуправления и заканчивая органами государственной власти (в  том числе органами юстиции) и  органами местного самоуправления.

     Адвокатской деятельностью является квалифицированная  юридическая помощь, оказываемая  на профессиональной основе лицами, получившими  статус адвоката, физическим и юридическим  лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения  доступа к правосудию.

     Законодательство  об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", других федеральных  законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных  правовых актов Правительства Российской Федерации и федеральных органов  исполнительной власти, регулирующих адвокатскую деятельность, а также  из принимаемых в пределах полномочий, установленных настоящим Федеральным  законом, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.

     Закон, характеризуя адвокатскую деятельность, определяет ее особенности с точки зрения:

1. характера этой деятельности;
2. способа организации;
3. субъектов, ее осуществляющих;
4. целей.

     По  своему характеру адвокатская деятельность заключается в оказании юридической  помощи гражданам и юридическим  лицам. Вместе с тем, не исключается  возможность осуществления адвокатской  деятельности также в интересах  органов государственной власти, иных государственных органов, а  также органов местного самоуправления. В частности, в соответствии со статьей 53 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" в качестве представителей стороны в конституционном судопроизводстве могут выступать адвокаты или  лица, имеющие ученую степень по юридической специальности.

     Адвокатская деятельность, хотя и осуществляется на профессиональной основе и предполагает оплату труда адвоката, не является предпринимательством или какой-либо иной не запрещенной законом экономической  деятельностью и не преследует цели извлечения прибыли. Адвокатами осуществляется деятельность, имеющая публично-правовой характер, поскольку на них возлагается публичная обязанность обеспечивать защиту прав и свобод человека и гражданина (в том числе по назначению судов), гарантируя тем самым право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, что вытекает из статей 45 и 48 Конституции Российской Федерации. Публично-правовые задачи обязывают адвокатов в установленных законом случаях обеспечивать льготное или бесплатное юридическое обслуживание социально незащищенных граждан.

     Новое законодательство Российской Федерации, в определенной мере расширили права  адвоката (представителя и защитника) по участию в доказывании по тем  или иным делам, в которых он принимает  участие. Так, если ранее адвокат  мог истребовать те или иные справки, характеристики и иные документы  только через юридическую консультацию или президиум коллегии адвокатов, то сейчас такое право предоставлено  лично ему. При представлении этих документов, а также любых иных полученных им материалов органам, производящим расследование по уголовному делу, или в суд они могут быть признаны доказательствами по делу.

     В целях выявления возможных источников информации об обстоятельствах, могущих  иметь значение для правильного  разрешения дела, адвокат вправе производить  опросы граждан при наличии на то их согласия. Как следует из текста части 2 статьи 86 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации ("защитник вправе собирать доказательства путем опроса лиц с их согласия"), результаты таких опросов, представленные в письменном виде, могут включаться в материалы уголовного дела в качестве доказательств (документов).

     Привлечение адвокатом специалистов для разъяснения  вопросов, связанных с оказанием  юридической помощи, осуществляется на основе гражданско-правового договора. Разъяснения специалистов не имеют  обязательного юридического значения, однако они могут служить поводом  к назначению экспертиз, проведению тех или иных следственных или  судебных действий, а также могут  составлять основу обоснования как позиции самого адвоката, так и принимаемых судами и иными органами решений.

     Адвокат вправе беспрепятственно встречаться  со своим доверителем наедине  без ограничения числа свиданий и их продолжительности служит важным условием реализации адвокатом своих  профессиональных обязанностей и гарантией  права граждан на получение квалифицированной  юридической помощи. Такого рода встречи  помогают адвокату лучше уяснить  позицию своего доверителя и обстоятельства конкретного дела, а его доверителю - получить необходимые советы относительно тактики поведения и возможных  вариантов развития событий.

     Существенным  условием эффективной профессиональной деятельности адвоката является наличие  у него возможности знакомиться  со всеми материалами дел, в которых  он принимает участие, делать из этих материалов необходимые выписки и снимать копии (в том числе с помощью технических средств). Копии могут сниматься как с имеющихся в деле документов, выполненных на бумажных носителях (протоколы, справки, заключения), так и с иных материалов (аудиозапись телефонных переговоров, видеозапись заседания суда и т.п.). При этом закон не запрещает копирования материалов, составляющих государственную или иную охраняемую законом тайну, но требует соблюдения при этом порядка, гарантирующего ее сохранность, что может обеспечиваться, например, следующим: полученные копии будут в запечатанном виде храниться в специально приспособленном для этого месте, а адвокат будет специально предупреждаться о недопустимости разглашения соответствующих сведений.

     Адвокату  запрещается принимать поручения, имеющие заведомо незаконный характер. В любом случае адвокат не вправе принимать поручения, выполнение которых  сопряжено с использованием недопустимых с точки зрения существующего  законодательного регулирования средств (например, подготовка заявления о  преступлении с сообщением заведомо ложных сведений и т.п.).

     Адвокат, участвующий в деле в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или иного заинтересованного в исходе дела лица, не может занимать по нему позицию, противоречащую той, которой придерживается его доверитель. Однако было бы неправильным требовать от адвоката, чтобы он поддерживал позицию своего доверителя даже в том случае, когда последний, вопреки имеющимся доказательствам, придерживается позиции, объективно не соответствующей его законным интересам. Поэтому в рамках уголовного судопроизводства адвокат-защитник не обязан поддерживать позицию своего доверителя, признающего себя виновным, в тех случаях, если сам адвокат считает его невиновным. И уж во всяком случае адвокат-защитник не может исходить из виновности своего подзащитного или из недопустимости или недостоверности тех или иных свидетельствующих в его пользу доказательств, если его доверитель настаивает на обратном.

     Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты, в том числе и в тех  случаях, когда он не разделяет позицию, занятую подзащитным, или когда  подзащитный или его близкие  не выполняют взятые на себя обязательства  по оплате труда адвоката.

     В целях обеспечения доверия граждан  как к институту адвокатуры в  целом, так и к отдельным адвокатам  закон запрещает адвокату негласное  сотрудничество с органами, осуществляющими  оперативно-розыскную деятельность. Причем запрет на такое сотрудничество распространяется на любые ситуации, а не только на те дела, в которых адвокат принимает или принимал участие в качестве защитника или представителя. Исключает возможность привлечения адвокатов к проведению оперативно-розыскных мероприятий на контрактной основе и Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности" (часть 3 статьи 17).

     Согласно  действующему УПК РФ защитник не обязан участвовать в установлении истины по делу и вправе устраниться от помощи следователю в установлении всех обстоятельств по делу. Более  того, защитник вправе умолчать о ставших  ему известных фактах, которые  в той или иной степени могут  повлиять на ответственность его  клиента. Иными словами, защитник не должен искажать факты, но может промолчать об их наличии. Как верно отметил  М.Ю.Барщевский, "защитник должен говорить не всю правду, но правду". Адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя относится не столько к правовой сфере, сколько к сфере морали, так как ни в каких законодательных актах не определяются ни сами по себе понятия "честность", "разумность" и "добросовестность", ни критерии их оценки. Тем не менее эти понятия наполняются конкретным правовым содержанием, могут порождать правовые последствия и стать предметом рассмотрения судом или квалификационной комиссией и советом адвокатской палаты субъекта РФ в случае подачи жалобы или иска доверителя к адвокату.

     Что же касается требования об использовании  при защите прав и интересов всех не запрещенных законодательством  средств, то оно предполагает: во-первых, полноту использования доступных  адвокату возможностей защиты, а во-вторых, отказ от использования тех средств, которые в силу закона являются недопустимыми  или даже влекут применение ответственности (в частности, ложный донос, фальсификация  доказательств, принуждение к даче ложных показаний и т.д.).

     Каждый  адвокат независимо от того, в каком  адвокатском образовании он осуществляет свою деятельность, может быть привлечен  к оказанию юридической помощи не на основании соглашения с доверителем, а по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда. Постоянное совершенствование  своих знаний и повышение квалификации являются не только делом чести каждого  адвоката, но и его профессиональной обязанностью. В этих целях при  адвокатских палатах и крупных  адвокатских образованиях могут  создаваться (в том числе на общественных началах) научно-исследовательские  или учебные институты, а также  организовываться регулярные занятия  в рамках профессиональной подготовки.

     С учетом того, что основным источником финансирования адвокатуры являются средства, зарабатываемые самими адвокатами, в  обязанности каждого адвоката входит отчисление за счет получаемого им вознаграждения сумм на общие нужды  соответствующей адвокатской палаты в размере, установленном собранием (конференцией) адвокатов, и на содержание адвокатского образования в порядке  и размерах, определяемых учредительными документами адвокатского образования.

     Неисполнение  или ненадлежащее исполнение адвокатом  своих профессиональных обязанностей, влечет ответственность адвоката, в  том числе в виде прекращения  его статуса адвоката. Например, в соответствии с пунктом 6 статьи 18 Кодекса профессиональной этики адвоката мерами дисциплинарной ответственности могут являться:

1. замечание;
2. предупреждение;
3. прекращение статуса адвоката;
4. иные меры, установленные собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты в соответствии с подпунктом 13 пункта 2 статьи 30 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". При обнаружении в действиях или бездействии адвоката, связанных с осуществляемой им профессиональной деятельностью, признаков преступления (дача взятки - статья 291 УК РФ; неуважение к суду - статья 297 УК РФ; фальсификация доказательств - статья 303 УК РФ; подкуп или принуждение к даче показаний или к уклонению от дачи показаний - статья 309 УК РФ; уклонение от уплаты налогов - статья 198 УК РФ), он может быть привлечен к уголовной ответственности.

3 Различие между  положением адвоката  в уголовном и  гражданском процессе

     Положение адвоката в гражданском процессе не совпадает с положением его  в процессе уголовном. Существенно различны и те задачи, которые стоят перед адвокатом при выступлении его по гражданскому и по уголовному делу.

     Гражданско-правовым основанием представительства, существляемого адвокатом, является договор поручения, регулируемый ст. ст. 251—263 ГК. Договор поручения заключается лицом (гражданином или организацией), обратившимся за юридической помощью, с юридической консультацией коллегии адвокатов. Оказывая юридическую помощь, адвокат:

• Дает консультации и справки по правовым вопросам, как в устной, так и в письменной форме.
• Составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера.
• Участвует в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов, в исполнительном производстве.
• Представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединенях и иных организациях, в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств.
• Оказывает иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

     Исходя  из вышеперечисленных функций, можно  сделать вывод, что адвокат в гражданском деле осуществляет представительство своего доверителя.

     Процессуальное  представительство является частным  случаем пред та-вительства, о котором говорят ст. ст. 39 и 40 ГК.

     Адвокат в гражданском процессе представляет своего доверителя и своими процессуальными  действиями непосредственно создает  для него правовые последствия. Это  положение остается неизменным и  в тех случаях, когда доверитель адвоката принимает личное участие  в гражданском процессе, например, если в порядке ст. 99 ГПК суд  вызвал истца или ответчика для  личных объяснений по делу.

     Полномочия  адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском  судопроизводстве регламентируются Гражданским  процессуальным кодексом РФ. Право  адвоката на выступление в суде в  качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим  адвокатским образованием (ч.5 ст.53 ГПК РФ). Представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передача спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом (ст.54 ГПК РФ), как правило суды требуют от адвоката доверенность на ведение дела в тех случаях, когда адвокат выступает в суде без своего доверителя, когда же доверитель непосредственно присутствует в процессе то доверенность не требуется.

     Адвокат вправе:

• собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии;
• опрашивать лиц (с их согласия), предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
• собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ;
• привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
• беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период содержания доверителя под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
• фиксировать (в том числе с помощь. технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
• совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ.

     Адвокат всегда остается представителем своего доверителя, поскольку последний  не ограничил или не отменил полномочия на представительство.

     В сказанном раскрывается существенное отличие положения адвоката в  гражданском процессе от положения  адвоката в процессе уголовном, в  котором адвокат выступает как  защитник подсудимого, но не как его  представитель в смысле гражданского права. В уголовном процессе адвокат  оказывает юридическую помощь своему клиенту, но не представительствует  от имени клиента.

     Адвокат в уголовном процессе имеет право  защищать подозреваемого, обвиняемого (подсудимого), представлять интересы потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя, оказывать  юридическую помощь свидетелю.

     Основная  задача защитника в уголовном  процессе - защищать своего подзащитного (обвиняемого или подозреваемого в совершении уголовного преступления) от предъявленного ему обвинения, в  этом и состоит процессуальная функция  защитника, его первая и основная обязанность. Защитник всегда старается  раскрыть все слабые стороны обвинения, оспаривает неосновательные доводы обвинения, а также указывает  на допущенные нарушения закона, разрушает все сомнительные и недостоверные доказательства.

     Адвокат, защищающий подозреваемого (обвиняемого), согласно УПК РФ именуется защитником.

     Как понятию иска в гражданском процессе соответствует понятие обвинения  в процессе уголовном, так понятию  ответа в первом из них соответствует  понятие защиты во втором. Защита в  этом смысле есть ответ обвинению, и  образует собою совокупность процессуальных прав и мер, направленных к ограждению невиновности подсудимого и его  прав и интересов перед уголовным  судом. Это образует содержание и  сущность защиты, или защиту материальном смысле, в отличие от защиты в формальном смысле, означающей право подсудимого иметь своего представителя перед судом уголовным.

     Адвокат - защитник подозреваемого допускается к участию в уголовное дело:

• с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;
• с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления в соответствии со ст. 91 и 92 УПК РФ;
• с момента применения к подозреваемому меры пресечения до предъявления ему обвинения в соответствии со ст. 100 УПК РФ.