Регистрация, изменение и расторжение учредительного договора

 

Содержание.

                             

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение.

Правовой основой деятельности любого юридического лица наряду с законодательством являются его учредительные документы. Ведь именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Так, общества с ограниченной ответственностью, ассоциации и союзы действуют на основе учредительного договора и устава. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ (полных и на вере) является учредительный договор. Для остальных юридических лиц единственным учредительным документом считается их устав.

Учитывая значение учредительных документов юридического лица как правовой основы его деятельности, это влечет высокую ответственность руководителя и иных должностных лиц предприятия, учреждения и организации при оформлении и регистрации этих документов.

Таким образом, выбранная тема настоящего исследования представляется актуальной в настоящее время, в период появления многочисленных юридических лиц.

Объектом настоящего исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере заключения учредительных документов .

Несмотря на многообразие видов договоров данной группы, мне хотелось бы в данной работе рассмотреть учредительный договор.

Предметом – нормы гражданского законодательства, регулирующие указанные отношения.

Цель исследования – рассмотреть правовую природу, сущность и содержание учредительных документов юридических лиц: учредительного договора.

Задачи, решаемые в ходе работы:

1) определить понятие  учредительного договора ;

2) рассмотреть правовую  природу учредительного договора;

3) рассмотреть особенности  учредительного  договора.

 

 

 

Глава 1. Общие характеристики учредительного договора.

1. 1 Понятие и  виды учредительного договора.

Учредительный договор - правовой акт, которым стороны (учредители) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, деятельности, реорганизации и ликвидации.

По учредительному договору учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. 1

На основании учредительного договора создаются:

• полные и коммандитные товарищества;
• общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью;
• некоммерческие объединения юридических лиц.

Так же на основе учредительного договора могут создаваться:

• некоммерческие партнерства;
• автономные некоммерческие организации.

Учредительный договор является единственным учредительным документом только для полных и коммандитных товариществ. Для всех остальных учредительным договором так же является устав.2

После создания учредительного договора, сами участники не приобретают статус юридического лица. Все сделки они совершают вместе, либо же действуют по доверенности одного или нескольких учредителей. Так же учредители могут доверить управление юридическим лицом одному из учредителей.

Деятельность сторон учредительного договора является извлечение прибыли или достижению общей цели. Установление общей цели для всех участников учредительного договора является главным направлением. Без общей цели создание юридического лица невозможно.

Каждый из участников учредительного договора обязан передать своё имущество в пользу юридического лица. Вклады всех участников объединяются и становятся долевой собственностью. Данные вклады составляют материальную основу организации.

Участник, внеся вклад и действуя для достижения общей цели, получает выгоду, а также от вкладов и деятельности остальных участников учредительного договора.

Виды учредительных договоров:

1. договоры об учреждении коммерческих организаций;
2. договоры об образовании некоммерческих организаций.

Коммерческая организация - это юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

К коммерческим организациям относится:

• хозяйственные товарищества (полные товарищества; товарищества на вере)
• хозяйственные общества (акционерное общество; общество с ограниченной ответственностью; общество с дополнительной ответственностью)
• государственные и муниципальные унитарные предприятия
• производственные кооперативы

Некоммерческие организации – это юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками.

К некоммерческим организациям относится:

• общественные или религиозные организации;
• некоммерческое партнерство;
• учреждение
• автономные некоммерческие организации;
• социальные, благотворительные и иные фонды;
• ассоциации и союзы;
• иные предусмотренные ФЗ.

Учредительные договоры  с участием только граждан на сумму до 10 минимальных размеров оплаты труда могут быть устными, а свыше этой суммы - должны заключаться в письменной форме.

Гражданский кодекс не устанавливает специальных норм об определении сроков действия  учредительных договоров, допуская существование как срочных, так и бессрочных договоров. Договор, заключенный без указания срока, сохраняет действие до тех пор, пока не будет достигнута конечная цель, ради достижения которой участники объединились, либо выявится очевидная невозможность ее достижения, либо участники примут решение о прекращении деятельности простого организации.3

Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. В ряде случаев законодатель устанавливает ограничения на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых видов юридических лиц.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.2 Признаки и функции учредительного договора

Учредительный договор является фидуциарной сделкой, т.е. в основе такого договора лежат лично доверительные отношения.

Учредительный договор является  консенсуальный. Права и обязанности у участников возникают с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора и оформления договора в соответствии с требованиями.4

Учредительный договор является так же возмездный. При заключении учредительного договора и совершении действий направленных на создание, регистрацию юридического лица, участники учредительного договора прежде всего действуют исходя из своих интересов, т.е. возникает имущественная выгода.

Так же учредительный договор является многосторонним. При создании юридического лица все участники учредительного договора вносят первоначальный капитал, т.е. вклад, подразумевая, что в дальнейшем извлечет из этого прибыль. Каждый из учредителей действует не только в своих интересах, но ещё и в интересах остальных учредителей.

Учредительный договор выполняет 3 функции:

1. регламентирует обязательственные отношения;
2. регламентирует корпоративные отношения;
3. определяет правовой статус юридического лица.

Учредительный договор непосредственно регулируют имущественный оборот, преобразуя его в форму гражданско-правового оборота. Иначе говоря, речь идет о правовом оформлении товарно-денежного обмена.

Заключая учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации субъекта права, его участники действуют в первую очередь в своем интересе, который состоит в создании субъекта, в результате деятельности которого у них - учредителей (участников) - могут возникнуть имущественные выгоды. Вследствие этого, учредительный договор, как и договор простого товарищества, является возмездной сделкой.

Можно сказать, что между учредителями происходит своего рода соревнование за первенство, так как деятельность у них одна, а интерес у каждого свой, заключается он в прибыли. Это и есть одна из проблем учредительного договора, при возникновении разногласий между учредителями их деятельность может идти к спаду.

Когда создается субъект права, имеющий право заниматься коммерческой деятельностью, то каждый учредитель вносит вклад в его имущество, то есть юридически закрепляет возможность получения прибыли от деятельности такого субъекта права. Поэтому можно утверждать, что каждый учредитель субъекта права действует в интересах других учредителей и одновременно в своих собственных интересах, мое мнение, что учредители в большей степени действуют в своих интересах, так как дело касается прибыли. Даже если, посредством учредительного договора, создаются такие некоммерческие организации, как объединение юридических лиц (ст. 121 ГК РФ) и некоммерческое партнерство (ст. 8 Закона РФ "О некоммерческих организациях"), то также можно говорить о возмездности учредительного договора.

 

 

 

 

1.3 Условия учредительного договора.

Одними из существенных условий в учредительном договоре является:

1. Цель договора
2. Порядок совместной деятельности по его созданию,
3. Условия передачи юридическому лицу имущества учредителей,
4. Участие учредителей в деятельности юридического лица
5. Условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков
6. Управление деятельностью юридического лица
7. Порядок выхода учредителей (участников) из его состава

Эти условия являются существенными при создании учредительного договора для всех организаций. Для коммерческих организация дополнительным существенным условием так же является распределение прибыли между участниками учредительного договора. Для товарищества на вере дополнительными существенными условиями являются условия:5

• о размере и составе складочного капитала товарищества;
• о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;
• о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
• о совокупности размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Для общества с ограниченной ответственностью дополнительными существенными условиями которые указываются в учредительном договоре являются сведения:6

• о размере уставного капитала общества;
• составе и компетенции его органов управления,
• порядке принятия ими решений (в том числе решений вопросов единогласно или квалифицированным большинством голосов)

Следует учесть, что существенным условием учредительного договора о создании общества с дополнительной ответственностью является также условие о порядке распределения между участниками убытков от деятельности общества.

 Существенным условием учредительного договора, необходимым в силу закона, является указание о том, что каждый учредитель обязан внести не менее половины своего вклада в уставный капитал юридического лица к моменту его регистрации.

После государственной регистрации юридического лица обязанность участников по формированию его уставного капитала становится элементом содержания корпоративного правоотношения. Поэтому ее исполнения вправе требовать как сами учредители, так и созданное ими юридическое лицо. За неисполнение данной обязанности учредители несут ответственность перед юридическим лицом.

Помимо прав и обязанностей по формированию уставного капитала участники учредительного договора как субъекты корпоративного правоотношения имеют и другие имущественные права и обязанности. Так, любой участник хозяйственного общества или товарищества вправе принимать участие в распределении прибыли.7

Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.8

Участники объединения юридических лиц несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в порядке и размерах, предусмотренных его учредительными документами.9

Так же участники учредительного договора имеют обязанности неимущественного характера. Например, все участники обязана не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности.10

Наряду с правом участия в управлении учредители (участники) товарищества или общества имеют право получать информацию о его деятельности, знакомиться с бухгалтерскими книгами, иной документацией и проч.11

Учредительный договор исключает возможность характеристики учредительного договора как договора в пользу третьего лица.

 

Глава 2. Регистрация, изменение и расторжение учредительного договора.

1. Регистрация учредительного договора.

Любое предприятие как юридическое лицо в соответствии с ГК РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями правами. Значительные различия заключаются в правах учредителей (участников, акционеров) юридического лица и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.

После создания учредительного договора его следует зарегистрировать, только тогда будет считаться, что создано новый субъект гражданских правоотношений. Учредительный договор подаётся в регистрационный орган, в течении 5 рабочих дней осуществляется государственная регистрация учредительного договора.12

Регистрация учредительного договора производится по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.13

Учредительный договор в регистрационный орган может быть направлен почтовым направлением, либо же через либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг направлены в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг.14

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:

• руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;
• учредитель или учредители юридического лица при его создании;
• руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;
• конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;15

В день получения документов, представленных заявителем, регистрирующим органом указанному лицу выдается расписка в получении документов с указанием их перечня и даты их получения. В случае подачи заявителем документов в регистрирующий орган через многофункциональный центр расписка в получении таких документов выдается многофункциональным центром, если иной способ получения расписки не указан заявителем.

Момент внесения соответствующей записи в государственный реестр, считается моментом регистрации.

 Орган, который регистрировал, обязан не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдать заявителю документ, который подтверждает факт регистрации.

В случаи если заявитель не указал способ получения документов, то регистрирующий орган отправляет документы по указанному почтовому адресу.

В случае если  заявитель отправлял документы в регистрирующий орган через многофункциональный центр документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр, направляется в многофункциональный центр.

В случаи если, документы в регистрирующий орган  были отправлены в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети "Интернет", включая единый портал государственных и муниципальных услуг, документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем.16

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.2 Изменение учредительного  договора

Изменения учредительного договора - это внесение изменений в гражданско - правовой договор (обязательство), регулирующий отношения между учредителями в процессе организации деятельности юридического лица.

Регистрирующий орган может внести изменение в учредительный договор:

• наименование юридического лица;
• организационно-правовая форма;
• адрес местонахождения юридического лица (юридический адрес);
• сведения об учредителях (участниках) юридического лица;
• увеличение или уменьшение размера уставного капитала;
• сведения о филиалах и представительствах юридического лица.

Чаще всего регистрация изменений учредительных документов осуществляется в том же порядке, что и регистрация юридического лица.

Большинство норм о форме и содержании учредительных документов носят императивный характер. В случае изменения законодателем таких норм возникает необходимость внесения изменений в учредительные документы. Естественно , такие изменения подлежат и последующей государственной регистрации.

Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, должны быть представлены следующие документы:

• заявление установленной формы -

• решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

 изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица.

• документ об оплате государственной пошлины.

В заявлении должна быть подтверждена юридическая достоверность этих сведений, т.е. соответствие юридической формы и реального содержания представленных документов действующему законодательству.

Как правило, изменения принимаются в виде утвержденных отдельных положений в новой редакции или уточнений в какие-либо пункты, разделы, статьи, параграфы или другие составляющие части.

При отказе в регистрации изменений в учредительном договоре вся процедура повторяется заново.

Любой участник юридического лица, созданного на основе учредительного договора, вправе свободно выйти из него независимо от согласия других участников.17

Участники товариществ и обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью вправе распоряжаться своей долей путем совершения различного рода сделок по ее отчуждению:

• купля-продажа
• дарение
• мена
• и др.

В тех случаях, когда доля отчуждается в полном объеме, место участника, осуществившего отчуждение доли, занимает приобретатель доли, к которому переходят корпоративные права и обязанности. При частичном отчуждении доли участник, совершивший отчуждение части доли, остается наряду с приобретателем части доли участником корпоративного правоотношения.

Изменение состава участников учредительного договора может иметь место также вследствие вступления в общество или товарищество наследников умершего гражданина-участника либо правопреемников реорганизованного участника - юридического лица.

 

Изменения учредительного договора по причине перемен в составе участников вступают в силу для третьих лиц с момента государственной регистрации этих изменений.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.3 Расторжение учредительного договора.

Прекращение действия учредительного договора может явиться следствием ликвидации созданного на его основе юридического лица. Причины и основания такой ликвидации в данном случае значения не имеют.

При расторжении договора обязательства, порожденные им или возникшие в результате его заключения, прекращаются с момента расторжения, то есть, договор расторгается лишь на будущее время. Общие правила, касающиеся расторжения договора, содержатся в главе 29 Гражданского кодекса РФ.

Изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, ели иное не предусмотрено договором или законом. 18

Учредительный договор является корпоративным договором, но нельзя не отметить возможность применения к нему общих правил о сделках и договорах. Однако такое применение обязательно должно отражать особенности данного договора как учредительного документа.

Ни Гражданским кодексом, ни ФЗ расторжение учредительного договора никак не регулируется

Учредительный договор, как и любой другой гражданско-правовой договор, может быть расторгнут в любое время после его заключения. Процедура и последствия такого расторжения для корпоративного договора имеют свои особенности в зависимости от момента такого расторжения - до или после государственной регистрации созданного на его основе юридического лица.

Объясняется это тем обстоятельством, что корпоративные правоотношения, возникающие между учредителями после заключения учредительного договора с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о вновь созданном субъекте гражданского права, приобретают осложненность отношениями между последним и сторонами договора. Именно с момента приобретения юридическим лицом правосубъектности любое изменение, а тем более расторжение учредительного договора будет оказывать влияние не только на взаимоотношения между учредителями, но и на отношения корпорации с ее членами.

Вплоть до самого момента регистрации юридического лица учредительный договор может быть расторгнут на общих основаниях. В этом случае между несостоявшимися учредителями распределяется имущество, предполагавшееся к передаче в счет оплаты уставного капитала, а их дальнейшая совместная деятельность прекращается.

Расторжение учредительного договора после внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о создании корпорации имеет ряд особенностей, которые необходимо учитывать.

После факта государственной регистрации юридического лица всякое изменение или расторжение учредительного договора непосредственно связано с изменением или прекращением корпоративных правоотношений, существующих между учредителями.

Считается, что ликвидация юридического лица корпоративного типа означает одновременно прекращение действия учредительного договора, поскольку они связаны между собой. Между тем ликвидация юридического лица является следствием расторжения учредительного договора, то есть следствием согласованного выражения воли участников в установленной законом форме о прекращении деятельности хозяйственного товарищества или общества, а не наоборот. Согласование воль учредителей (участников) юридического лица оформляется в виде принятия решений общим собранием конкретного юридического лица. Данное обстоятельство позволяет утверждать, что акты общих собраний являются односторонними или многосторонними сделками, направленными на возникновение, изменение и прекращение корпоративных правоотношений, оформленных учредительным договором.

Учредительный договор должен считаться расторгнутым, а взаимные обязательства сторон (участников, учредителей), вытекающие из такого договора, - прекратившимися с момента принятия общим собранием решения о добровольной ликвидации юридического лица 19

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Таким образом, после принятия общим собранием юридического лица решения о ликвидации корпоративная связь между участниками, а также между участниками и юридическим лицом обрывается.20

Так же не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица.21

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что учредительный договор имеет специальное основание прекращения своего действия - это решение общего собрания учредителей (участников) о добровольной ликвидации юридического лица, являющееся одновременно соглашением о расторжении учредительного договора; с момента принятия общим собранием решения о добровольной ликвидации учредительный договор должен считаться расторгнутым, а юридическое лицо - подлежащим ликвидации.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение.

Обязанности учредителей по созданию юридического лица не сводятся только к внесению ими вкладов в общее имущество юридического лица. В связи с этим в каждом конкретном случае суду следует определять, когда началось исполнение учредительного договора (договора о создании), исходя из условий обязательства.